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DERECHO CONSTITUCIONAL
CAPITULO I
2.1.1.1. Partes de una Constitución Política.- Algunas constituciones consideran cinco partes, otras en
cambio no contemplan preámbulos ni disposiciones transitorias.
Preámbulo: En esta parte introductoria se dan antecedentes y razones por las cuales el Poder
Constituyente establece la Constitución.
Parte dogmática: Se establecen los valores y principios básicos, los derechos y garantías constitucionales.
Parte orgánica: Se expresa la forma jurídica del Estado, la forma de Gobierno, poderes del Estado,
órganos estatales, las relaciones entre ellos y sus respectivas competencias.
Procedimiento de reforma de la Constitución: Aquí se indican los órganos, procedimientos y quórum
requeridos para modificar la Constitución.
Disposiciones transitorias: Son norma que tienen como finalidad facilitar el peso de un ordenamiento
jurídico regido por determinadas normas constitucionales a otro ordenamiento constitucional.
2.1.2. Las leyes complementarias.- Son aquellas que desarrollan y complementan el texto constitucional
y en algunos aspectos materializan las disposiciones programáticas, que son preceptos constitucionales
de carácter declarativo que consagran ciertos principios.
En nuestra constitución consta en el artículo 66 de la CPR la existencia de leyes orgánicas y de quórum
calificado, fuera de indicar las que son interpretativas y ordinarias.
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2.1.2.1. Leyes orgánicas constitucionales.- Las leyes orgánicas constitucionales son aquellas que estando
expresamente previstas y designadas como tales en la Carta Fundamental, necesitan para ser aprobadas,
modificadas o derogadas, del quórum de las cuatro séptimas partes de los diputados y de los senadores
en ejercicio; que no admiten delegación en el Ejecutivo de la Potestad Legislativa, y que además
requieren siempre, como trámite previo a su promulgación e indispensable para su validez, del control
de constitucionalidad llamado a ejercitar el Tribunal Constitucional.
2.1.2.2. Leyes de quórum calificado.- Las leyes de quórum calificado se refieren a materias que el
constituyente ha estimado de tal trascendencia que exigen para su aprobación, modificación y
derogación de la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. A diferencia de las leyes
orgánicas e interpretativas de la Constitución, no están sujetas al control previo acerca de su
constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional.
2.1.2.3. Leyes ordinarias o comunes.- La ley ordinaria o común requiere de la mayoría de los miembros
presentes de cada Cámara, o de las mayorías que sean aplicables de acuerdo a las exigencias de su
tramitación, previstas en los artículos 68 y siguientes de la Constitución.
De
acuerdo al Art. 1° del Código Civil, “(l)a ley es una declaración de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite”. En este sentido, de
acuerdo al Art. 63 N°20 de nuestra carta fundamental, debemos entender por ley como “(t)oda norma
de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico.”
2.1.2.4. Ley que concede indultos generales y amnistías.- La reforma constitucional de 1989 creó una
nueva categoría legislativa, inspirada en el propósito de alcanzar un alto grado de consenso nacional
cuando se quiere aprobar un indulto general u otorgar una amnistía. Para ello se estableció que estas
normas siempre debían ser aprobadas con quórum calificado, es decir, con la mayoría absoluta de los
diputados y senadores en ejercicio. No obstante, este quórum será de las dos terceras partes de los
diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos terroristas.
2.1.3. Los decretos, reglamentos, instrumentos y circulares dictados por el Ejecutivo.- Este conjunto de
normas, denominado potestad reglamentaria, es la facultad que tienen el Presidente de la República y
otras autoridades administrativas para dictar normas jurídicas con contenido general que tienden a dar
cumplimiento a la Constitución y a las leyes
La Constitución de 1980, innovando en esta materia, establece esta facultad en el artículo 32, Nº 6, que
señala: “Son atribuciones especiales del Presidente de la República: 6º. Ejercer la potestad reglamentaria
en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar
los demás reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes.”
La potestad reglamentaria debe respetar el dominio máximo legal que tiene el Congreso Nacional.
En este sentido, nos interesa únicamente como fuentes del Derecho Constitucional, los decretos,
reglamentos, circulares e instrucciones que se refieren a leyes complementarias o reglamentarias de la
Carta Fundamental.
2.1.4. Los Reglamentos del Senado y de la Cámara de Diputados.- La Constitución de 1980 dispone que
“cada una de las Cámaras establecerá en su propio reglamento la clausura del debate por simple
mayoría” (Art. 56, Inc. 2º). Como apreciamos, se hace sólo una referencia tangencial a estas normas
jurídicas que tienen como objetivo determinar el fundamento interno del Congreso Nacional y
especialmente de cada una de sus ramas.
Los Reglamentos de las Cámaras son, entonces, acuerdos de cada corporación que tienen fuerza
obligatoria para sus decisiones de carácter interno. No son leyes, ni tampoco decretos o reglamentos
que tiendan a ejecutar una ley. Mediante su dictación sólo se pretende dar aplicación integral a la
Constitución.
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2.1.5. Los autos acordados dictados por la Corte Suprema, el Tribunal Constitucional, el Tribunal
Calificador de Elecciones y los Tribunales Electorales Regionales.- Son dictados por los tribunales
superiores de justicia en virtud de las facultades económicas que les otorga la Constitución (Art. 82). Los
que dicta la Corte Suprema son de aplicación general para todos los tribunales del país y que se publican
en el Diario Oficial. En cambio, los acordados por las Cortes de Apelaciones solamente se aplican en los
tribunales de su jurisdicción. Generalmente se trata de acuerdos para una mejor administración de
justicia en el ámbito procesal.
Incluimos entre las fuentes directas del derecho constitucional a los autos acordados, porque algunos de
ellos tienen incidencia en recursos (o acciones) de rango constitucional (Ej. Acciones de protección y de
amparo).
El Tribunal Constitucional puede también dictar autos acordados para su mejor funcionamiento.
En cuanto a su naturaleza jurídica no son leyes, reglamentos ni decretos. Sin embargo, son de aplicación
general y tienen carácter de obligatorios. Algunos, incluso, establecieron una doble instancia, sanciones y
plazos (auto acordado recurso de protección).
2.2. Fuentes indirectas.- Como fuentes indirectas del Derecho Constitucional, podemos indicar las
siguientes: (1º) La costumbre y las prácticas políticas; (2º) la jurisprudencia de los tribunales; (3º) la
opinión de los tratadistas; (4º) los dictámenes de la Contraloría General de la República y de otros
órganos de carácter consultivo.
Aunque para los profesores Mario Verdugo y Emilio Pfeffer se pueden incluir, también, a las fuerzas
políticas, a los grupos de presión, y la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
2.2.1. La costumbre y las prácticas políticas.- Se entiende por costumbre la práctica continuada o la
reiteración de una regla o norma de conducta acompañada de la convicción de que responde a una
necesidad jurídica. La práctica continuada debe ser constante y prolongada en el tiempo.
2.2.2. La jurisprudencia de los tribunales.- Las sentencias judiciales, de acuerdo a un principio casi
universal, no producen efecto sino respecto de las causas que actualmente se pronunciaren. A pesar de
esto, los tribunales de justicia, al encontrarse frente a un problema análogo al que ya ha sido resuelto
por ellos mismos, o por otro tribunal superior, se sienten inclinados a fallar en una misma forma. Todos
estos fallos van produciendo lo que se llama jurisprudencia.
De acuerdo al profesor Silva Bascuñan, el vocablo jurisprudencia significa “enseñanza doctrinal que
emana de las decisiones o fallos de las autoridades gubernativas o judiciales”; dice también que es una
“norma de juicio que suple omisiones de la ley y que se funda en prácticas seguidas en casos iguales o
análogos”.
En materia constitucional, los órganos encargados de pronunciar decisiones de mayor trascendencia son
la Corte Suprema, la Corte de Apelaciones respectiva, el Tribunal Constitucional y el Tribunal Calificador
de Elecciones.
En todo caso, la regla general es que la jurisprudencia emanada de estos tribunales se entienda como
una fuente indirecta; sin embargo, producto de la reforma constitucional surgida por la Ley Nº 20.050, la
Corte Suprema desconoce del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, quedando como sede
competente el Tribunal Constitucional, y que – además – se divide en acción de inaplicabilidad y la
declaración de inconstitucionalidad, siendo esta última fuente directa para el Derecho Constitucional por
determinar la inconstitucionalidad de un precepto legal (Art. 93, Nº 6 y Nº 7, CPR).
3.2.3. La opinión de los tratadistas.- No puede desconocerse que las opiniones que emiten los autores y
expertos en Derecho Político y Constitucional representan una fuente de gran trascendencia para esta
rama del Derecho. Si bien ellas carecen de obligatoriedad, no es menos cierto que tendrán gran
influencia al discutirse alguna cuestión que incida en el Derecho Constitucional en atención al prestigio
de quien la emite.
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3.2.4. Los dictámenes de la Contraloría General de la República y otros de otros órganos de carácter
consultivo.- Los dictámenes e informes que emiten, sobre materias constitucionales, la Contraloría
General de la República, la Dirección General de Impuestos Internos, las Superintendencias de Bancos e
Instituciones Financieras, de Valores y Seguros, de Administradoras de Fondos de Pensiones, de Salud,
de Seguridad Social entre otras, el Consejo de Defensa del Estado, como tantos otros órganos de carácter
consultivo, constituyen fuentes indirectas del Derecho Constitucional.
Importantes son los dictámenes e informes que a través del ejercicio de su función fiscalizadora emite la
Contraloría General de la República, los que tienen enorme valor jurídico. Tanto es así, que en algunos
casos ellos tienen carácter obligatorio.
Hermenéutica constitucional
En este sentido, se hace indispensable abundar respecto a lo inferido con anterioridad, puesto que – si
bien las normas del Capítulo I sirven para interpretar con armonía la CPR – es necesario hacer referencia
a esta materia de manera independiente. En este sentido, en los últimos años han cobrado vigencia los
elementos de supremacía constitucional y el finalista en la interpretación y aplicación de las normas del
ordenamiento jurídico. Veamos estos criterios:
a) Jerarquía normativa (o criterio sistemático): La Ley Fundamental ha previsto una relación
jerarquizada de los diversos ordenamientos jurídicos. Desde ya, el art. 6º de la CPR al disponer que los
órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella
está regulando diversas materias: una, que los ordenamientos ajenos a la Carta Política derivan de ésta
y, otra, que tales instrumentos deben respetar las normas constitucionales conformándose a ellas. Por
consiguiente, la ley, el decreto con fuerza de ley, el tratado internacional, la sentencia, el reglamento, el
decreto, la instrucción, arrancan su origen de la Carta Política y deben respetar en sus normas todos los
preceptos constitucionales.
- Ley: El art. 63 razona sobre la base de que el origen de la materia legal se encuentra en la
Constitución Política, por ejemplo Nºs. 1 y 2 que rezan: sólo son materias de ley las que en virtud de la
Constitución deben ser objeto de leyes orgánicas constitucionales y las que la Constitución exige que
sean reguladas por una ley. Otro tanto ocurre en otros numerandos de ese artículo, como los de los Nºs.
4, 18 y 20.
- DFL: Respecto de los decretos con fuerza de ley, son los artículos 64 y 54 inciso final, y el 99,
los que instituyen este ordenamiento, sujetos a la jerarquía en estudio, al exigir que tales actos deben
ajustarse a dos órdenes normativos superiores; la ley delegatoria y la Constitución Política.
- Decretos, Reglamentos e Instrucciones: En lo que toca a los reglamentos, decretos e
instrucciones, es el artículo 32 Nº 8 de la Ley Fundamental el que les da origen, al consagrar la potestad
reglamentaria del Presidente de la República. Más aún, dicha disposición constitucional, sin lugar a
dudas, somete esa actividad al orden jurídico superior inmediato, al decir que son para la ejecución de
la ley.
La Carta Política reafirma el carácter jerárquico del orden jurídico en otras normas que además
sirven para vigilar y controlar que esa primacía sea respetada. En este sentido, los artículos 20 y 21
hacer prevalecer el orden jerárquico constitucional en las situaciones que prevén. El Tribunal
Constitucional, por su parte, es sede jurisdiccional para conocer la acción de inaplicabilidad por
inconstitucional de un precepto legal, teniendo – asimismo – competencia dicho organismo para
derogar dicho precepto (art. 93 Nºs. 6 y 7 CPR), fuera de tener facultades para controlar
preventivamente toda ley orgánica constitucional y toda ley interpretativa de la Constitución Política
antes de su promulgación; para resolver cuestiones de constitucionalidad respecto de una ley o tratado
en trámite; para dirimir las cuestiones constitucionales de un decreto con fuerza de ley, de un decreto o
resolución, entre otras.
Todo órgano del Estado, de cualquier naturaleza, en toda actividad, sea en la interpretación o
en la aplicación de las normas del ordenamiento jurídico o en la vigencia o derogación normativa, no
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sólo debe ajustarse al principio de juridicidad, sino que dentro de éste, a la jerarquía normativa a partir
del orden de mayor rango, esto es la Constitución Política (Art. 6º CPR).
b) Interpretación finalista: El Código Civil no contempla este factor como elemento para
interpretar la ley. Excepcionalmente hace mención para impedir que sea invocado o más bien aplicado,
como ocurre en la norma prevista en el art. 11 (“Cuando la ley declara nulo algún acto, con el fin
expreso o tácito de precaver un fraude, o de proveer a algún objeto de conveniencia pública o privada,
no se dejará de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que anula no ha sido fraudulento o contrario
al fin de la ley”). La Contraloría General de la República ha propugnado la aplicación de este elemento
interpretativo en diversos dictámenes, sin expresar, en definitiva, el fundamento positivo del empleo de
tal factor (Circular Nº 70.118 de 1970).
De acuerdo al profesor Jorge Reyes Riveros, el criterio de finalidad de la norma jurídica debe
ser considerado tanto por el intérprete como por el que la aplica, inmediatamente después del factor de
jerarquía. En general, las normas en derecho se establecen por una o más razones, se persigue con ellas
la obtención de un fin; se trata de satisfacer uno o más intereses determinados.
En consecuencia y respecto de la actividad del Estado, y en ella, por supuesto, la actividad
legislativa, debe perseguir un fin de bien público. No puede dejar de tenerlo. Así resulta, sin lugar a
dudas, del principio básico del artículo 1º de la Constitución, que prescribe: “El Estado está al servicio de
la persona humana y su finalidad es promover el bien común”. Luego, el Estado y su actividad se hallan
vinculados a tal servicio y a tal fin. La ley, por lo tanto, no puede dejar de considerar tal principio.
¿Podría, entonces, el intérprete, al efectuar su labor, desentenderse de considerar en forma
prevalente el fin público que el acto legislativo encierra? La respuesta aparece obvia, atendido el
precepto del art. 1º de la CPR; pues de otra forma se le vulneraría.
En todo caso, cabe agregar que dichos criterios no son los únicos para interpretar un precepto
constitucional, y que cada vez tiene mayor valor la hermenéutica de los tratados internacionales que
versan sobre garantías fundamentales. También se agrega, en subsidio de estos puntos, los elementos
interpretativos de los arts. 19 al 24 del Código Civil chileno.
5. Justificación.- El Poder Constituyente nunca ha sido, tampoco es ni puede ser neutro. Por el contrario,
su misión es siempre definir, y lo hace en este Capítulo, cuales son los rasgos esenciales y los grandes
objetivos del hombre, la familia, los grupos intermedios, la sociedad y el Estado.
Establece así no sólo las metas, sino también los medios legítimos para alcanzarlas. De tal
modo, en la Constitución se ve confirmada una cosmovisión de índole humanista. Puede o no se
aceptada, en plenitud o parcialmente, tal cosmovisión; pero lo cierto y claro es que toda Constitución,
cualquiera sea ella, no puede cumplir sus funciones sin suponer o asumir una axiología determinada,
aunque sea en lo que procede, flexible y pluralista.
En tercer lugar, el Capítulo I no está formado sólo por normas jurídicas en el sentido kelseniano,
o sea, con estructura de antecedente, consecuencia y sanción. Así es, pues salvo el artículo 2 y el
derogado artículo 8 (previo a la modificación de la Ley Nº 20.050), es nítido que todas las demás
disposiciones contienen el enunciado de grandes principios que positivizan, o sea, articulan en sus
textos ciertos valores del Derecho Natural o, expresado con visión más amplia, de la cultura jurídica
occidental. En tal perspectiva cabe nombrar, por ejemplo, la dignidad, la igualdad y la libertad de la
persona, el bien común como finalidad del Estado, el tipo democrático de gobierno, los límites del
ejercicio del Poder o soberanía por el respeto que debe a los derechos humanos, la supremacía
constitucional sustantiva y formalmente entendida, el Estado de Derecho y sus implicancias de control y
responsabilidad, en fin, la penalización del terrorismo en todas sus especies y formas.
La
comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, que funciona integrada por
cinco senadores, emite informes de un enorme valor jurídico.
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
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Artículo 1 º
El artículo primero señala: “Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
La familia es el núcleo fundamental de la sociedad
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los cuales se estructura y organiza la
sociedad y les garantiza la autonomía suficiente para alcanzar sus propios fines específicos.
El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común para lo cual
debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de
la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible, con pleno respeto a los
derechos y garantías que esta constitución establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la población y a la familia, y
propender su fortalecimiento, promover la integración armónica de todos y cada uno de los sectores de
la nación, asegurando el derecho de las personas a participar en igualdad de oportunidades en la vida
nacional”.-
De conformidad a lo señalado, se distinguen en este artículo los siguientes principios:
1.- Inciso primero “Persona Humana”: consagra tres principios supremos: Libertad, Igualdad y Dignidad.
2.- Inciso Segundo: Protección de la familia
3.- Inciso Tercero: Principio de Subsidiaridad
4.- Inciso Cuarto: Finalidad del Estado: el bien común
5.- Inciso quinto: Deberes del Estado.
Concepción humana y el debate sobre la “píldora del día después”.- Mucho se ha debatido en el último
tiempo respecto del momento que entra la protección del individuo cuando está por nacer, en este
sentido se hace pertinente hacer referencias a ciertas materias relacionadas a este tema.
(1º) De acuerdo a la Ley Nº 20.120, “Sobre la Investigación Científica en el Ser Humano, su
Genoma y Prohíbe La Clonación Humana”, publicada en el Diario Oficial el 22 de septiembre de 2006, en
su artículo 1, preceptúa que “(e)sta ley tiene por finalidad proteger la vida de los seres humanos, desde
el momento de la concepción, su integridad física y psíquica, así como su diversidad e identidad
genética, en relación con la investigación científica biomédica y sus aplicaciones clínicas”.
(2º) El día 18 de abril de 2008, el Tribunal Constitucional, con cinco votos a favor y cuatro en
contra, dictó el fallo rol Nº 740, decidiendo la causa incoada por el requerimiento de treinta y seis
diputados en relación con el mérito constitucional de la anticoncepción de emergencia, denominada
“píldora del día después”. De este pronunciamiento se extraen los considerandos 50º, 53º, 57º, 60º, 66º
y 67º:
“- Que la interpretación que han dado los iuspublicistas al encabezado del artículo 19 de la
Constitución, en cuanto asegura a todas las “personas”, entre otros, el derecho a la vida, tiene una
evidente coincidencia con los antecedentes de orden biológico que se han presentado en autos.
En efecto, si al momento de la concepción surge un individuo que cuenta con toda la
información genética necesaria para su desarrollo, constituyéndose en un ser distinto y distinguible
completamente de su padre y de su madre – como ha sido afirmado en estos autos –, es posible afirmar
que estamos frente a una persona en cuanto sujeto de derecho. La singularidad que posee el embrión,
desde la concepción, permite observarlo ya como un ser único e irrepetible que se hace acreedor, desde
ese mismo momento, a la protección del derecho y que no podría simplemente ser subsumido en otra
entidad, ni menos manipulado, sin afectar la dignidad sustancial de la que ya goza en cuanto persona;
(…).
- Que, en la misma línea argumental, debe recordarse que la Convención Americana de
Derechos Humanos – tratado internacional ratificado por Chile y que se encuentra vigente – señala, en
su artículo 4.1., que: “Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará
protegido por la ley y en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente.
De esta manera, este tratado internacional – que forma parte del ordenamiento jurídico chileno
– resalta que todo ser humano tiene derecho a la vida sin que nadie pueda privarlo de ella
arbitrariamente, lo que permite apreciar una particular coincidencia entre la norma aludida y aquélla
que se contiene en el artículo 19, numeral primero, de nuestra Constitución; (…).
- Que, junto con asegurar el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona,
nuestra Carta Fundamental ordenó: “La ley protege la vida del que está por nacer”.
Al discutirse la redacción de este precepto en la Comisión de Estudio de la Nueva Constitución,
don Jorge Ovalle propuso establecer que la ley protege la vida del “ser” que está por nacer, puesto que
“(…) para él es importante dejar constancia de que se trata de un ser existente, siendo ésta la razón de
su sugerencia (Actas Oficiales, sesión Nº 94, p. 9).
Por su parte, el comisionado Jaime Guzmán agregó que, en cuanto al inciso segundo del nº 1
del artículo 19, que se comenta, esta referencia es estrictamente necesaria “porque cree que es
enteramente distinto de todos los demás derechos. Porque en los demás se trata de personas que están
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vivas y, en cambio, es éste se trata de una persona que quiere preservar que esté viva, lo que es muy
distinto” (Actas Oficiales, sesión Nº 87, p. 11).
En este mismo sentido, don Alejandro Silva Bascuñán agregó que “en el caso de quien está por
nacer, siendo un bien enorme para la humanidad y para él principio de la existencia, cómo se puede, sin
ningún acto reflexivo de esa persona que va a sacrificar su vida o que no va a llegar a ella, supeditar y
poner casos en los cuales se conciba que se quite un derecho a quien no ha tenido oportunidad de
defenderse o que no ha tenido la oportunidad de realizar ningún acto”. (Idem, p. 13); (…).
- Que, sentado que el mandato que el Constituyente impone al legislador, en el inciso segundo
del artículo 19 Nº1 de la Carta Fundamental, importa asegurar el derecho a la vida del que está por
nacer – y no sólo proteger su vida en cuanto bien jurídico –, debe recordarse el deber que la Constitución
impone a los órganos del Estado de respetar y promover los derechos asegurados por la misma Carta
Fundamental así como los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes,
en consonancia con lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 5 de la Carta Fundamental; (…).
- Que a pesar del valor que se asigna a las certezas en el mundo contemporáneo y, en
particular, en el ámbito de las normas jurídicas, existen situaciones en que, inevitablemente, se
configura una duda razonable. Así, pese a todo el esfuerzo jurisdiccional, se dan casos, como el de la
especie, en que el juez no puede formarse convicción, puesto que las alegaciones y probanzas
efectuadas durante el proceso se muestran equivalentes en los hechos, aunque diferentes en cuanto a
su impacto constitucional. Se configura, así, una duda razonable que el juez debe enfrentar en función
de los imperativos descritos en el considerando sexagésimotercero;
Que, para dilucidar el conflicto constitucional planteado y ante la evidencia de estar estos
jueces frente a una duda razonable, ha de acudirse a aquellos criterios hermenéuticos desarrollados por
la teoría de los derechos fundamentales, por ser ésa la materia comprometida en el presente
requerimiento.
En tal sentido, parece indeludible tener presente el principio “pro homine” o “favor libertatis”
definido en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos de la siguiente forma: “Entre
diversas opciones se ha de escoger la que restringe en menor escala el derecho protegido (…) debe
prevalecer la norma más favorable a la persona humana” (Opinión Consultiva 5, 1985);
Que, en esta perspectiva, la duda razonable suscitada en estos sentenciadores acerca de la
distribución obligatoria de la “píldora del día después” en los establecimientos que integran la Red
Asistencial del Sistema Nacional de Servicios de Salud puede ocasionar la interrupción de la vida del
embrión, al impedirle implantarse en el endometrio femenino, genera, a su vez, una incertidumbre
acerca de una posible afectación del derecho a la vida de quien ya es persona desde su concepción en
los términos asegurados por el artículo 19 Nº 1 de la Constitución. La referida duda debe llevar, de
acuerdo a lo que se ha razonado, a privilegiar aquella interpretación que favorezca el derecho de “la
persona” a la vida frente a cualquiera otra interpretación que suponga anular ese derecho”.
Ley N° 20.418. Fija normas sobre información, orientación y prestaciones en materia de regulación de
la fertilidad.-
“Art. 1°. Toda persona tiene derecho a recibir educación, información y orientación en materia
de regulación de la fertilidad, en forma clara, comprensible, completa y, en su caso, confidencial.
Dicha educación e información deberán entregarse por cualquier medio, de manera completa y
sin sesgo, y abarcar todas las alternativas que cuenten con la debida autorización, y el grado y
porcentaje de efectividad de cada una de ellas, para decidir sobre los métodos de regulación de la
fertilidad y, especialmente, para prevenir el embarazo adolescente, las infecciones de transmisión
sexual, y la violencia sexual y sus consecuencias, incluyendo las secundarias o no buscadas que dichos
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métodos puedan provocar en la persona que los utiliza y en sus hijos futuros o en actual gestación. El
contenido y alcance de la información deberá considerar la edad y madurez psicológica de la persona a
quien se entrega.
Este derecho comprende el de recibir libremente, de acuerdo a sus creencias o formación,
orientaciones para la vida afectiva y sexual. Un reglamento, expedido a través del Ministerio de Salud,
dispondrá el modo en que los órganos con competencia en la materia harán efectivo el ejercicio de este
derecho.
Sin perjuicio de lo anterior, los establecimientos educacionales reconocidos por el Estado
deberán incluir dentro del ciclo de Enseñanza Media un programa de educación sexual, el cual, según
sus principios y valores, incluya contenidos que propendan a una sexualidad responsable e informe de
manera completa sobre los diversos métodos anticonceptivos existentes y autorizados, de acuerdo al
proyecto educativo, convicciones y creencias que adopte e imparta cada establecimiento educacional en
conjunto con los centros de padres y apoderados.
Artículo 2º. Toda persona tiene derecho a elegir libremente, sin coacción de ninguna clase y de
acuerdo a sus creencias o formación, los métodos de regulación de la fertilidad femenina y masculina,
que cuenten con la debida autorización y, del mismo modo, acceder efectivamente a ellos, en la forma
señalada en el artículo 4º.
Sin embargo, en aquellos casos en que el método anticonceptivo de emergencia sea solicitado
por una persona menor de 14 años, el funcionario o facultativo que corresponda, sea del sistema
público o privado de salud, procederá a la entrega de dicho medicamento, debiendo informar,
posteriormente, al padre o madre de la menor o al adulto responsable que la menor señale.
Artículo 3º. Toda persona tiene derecho a la confidencialidad y privacidad sobre sus opciones y
conductas sexuales, así como sobre los métodos y terapias que elija para la regulación o planificación de
su vida sexual.
Artículo 4º. Los órganos de la Administración del Estado con competencia en la materia,
adoptarán las medidas apropiadas para garantizar el ejercicio de los derechos establecidos en esta ley.
Para ello deberán elaborar planes que señalen las acciones respectivas.
Asimismo, los órganos de la Administración del Estado con competencia en la materia pondrán a
disposición de la población los métodos anticonceptivos, que cuenten con la debida autorización, tanto
hormonales como no hormonales, tales como los métodos anticonceptivos combinados de estrógeno y
progestágeno, métodos anticonceptivos de progestágeno solo, los métodos anticonceptivos hormonales
de emergencia y los métodos de anticoncepción no hormonal, naturales y artificiales.
En todo caso, no se considerarán anticonceptivos, ni serán parte de la política pública en
materia de regulación de la fertilidad, aquellos métodos cuyo objetivo o efecto directo sea provocar un
aborto.
Artículo 5º.- Si al momento de solicitarse la prescripción médica de un método anticonceptivo
de emergencia o de solicitarse su entrega en el sistema público o privado de salud fuese posible
presumir la existencia de un delito sexual en la persona del solicitante o para quien se solicita, el
facultativo o funcionario que corresponda deberá poner los antecedentes a disposición del Ministerio
Público, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 198 del Código Procesal Penal."
12. Concepto.- En nuestro ordenamiento jurídico no aparece indicada alguna concepción relativo a la
familia; mas nada obsta que nuestro código Civil, al referirse a los derechos de uso y de habitación,
encontramos en el artículo 815, inciso 3º, una definición sui generis – relativo al derecho de uso y
habitación –, la cual reza en los siguientes términos: “La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto
los que existen al momento de la constitución, como los que sobrevienen después, y esto aun cuando el
usuario o el habitador no esté cansado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución”.
Desde un punto de vista ontológico, dicha institución puede ser entendida como la sociedad,
natural, necesaria y, en cierto sentido, perfecta, cuya finalidad primordial es la conveniente propagación
y educación de la especie humana, sobre la base de la unión estable de un hombre y una mujer.
Núcleo, de acuerdo a la RAE, debemos entenderla como “1. Elemento primordial al que se van
agregando otros para formar un todo. 3. Grupo de personas con intereses y características comunes”.
artículos 2º y 7º de esa misma declaración, que proscriben toda forma de discriminación, incluida
aquella que se efectúa en razón del nacimiento. Argumenta también con el Pacto de San José de Costa
Rica – ratificado por Chile –, sosteniendo que ese pacto en el mismo precepto en que establece la
igualdad de todos los hijos, prevé la protección de la familia, siendo por ello obvio “que la familia en
cuestión no es la legítima, puesto que el pacto ordena no discriminar entre los hijos nacidos dentro y
fuera del matrimonio”. Concluye Peña afirmando que “aun cuando aceptáramos que, en efecto, el
precepto constitucional alude a la familia legítima, ello habría sido objeto de una reforma constitucional
secundaria provista por la reforma al inciso 2º del artículo quinto de la Constitución y la posterior
incorporación del Pacto de San José (…)”.
Opinión contraria sustenta Hernán Corral Talciani, para quien “si el concepto constitucional de
familia debe tener un contenido determinado, éste no puede ser otro – a falta de declaración expresa
en el texto o en las actas – que la familia fundada en el matrimonio. Otras formas de convivencia podrán
ser más o menos admisibles jurídicamente, pero lo que la Constitución declara como núcleo
fundamental de la sociedad es la familia edificada sobre la base de la unión personal de los cónyuges.
Da varias razones: a) la Constitución no precisó que se refería a la familia legítima, porque le pareció
algo obvio que no requería explicitación. El constituyente se “quiso referir al modelo paradigmático,
tradicional y clásico de familia, que no es otro que el de la familia legítima o matrimonial”; b) la
conciencia de que se trataba de una realidad obvia y que se daba por supuesta, explica que sobre el
punto tuvo en la Comisión Constituyente; c) “los textos internacionales en ningún caso hablan de familia
como una realidad abierta y de carácter descriptivo. Más bien, coinciden con el texto constitucional en
que la familia es una institución fundamental y fundada en la misma naturaleza humana e íntimamente
relacionada con el derecho a contraer matrimonio”; d) “es absurdo pensar que constituya deber del
Estado no sólo ‘proteger’ sino ‘propender’ al fortalecimiento de las uniones de hecho o de las parejas
homosexuales (…)”.
En el mismo sentido, Hugo Rosende Álvarez, quien afirma que “la Constitución Política de la
República atiende a la familia basada en el matrimonio, según aparece por vía ejemplar en la sesión Nº
191 de la Comisión de Estudio de la Nueva Constitución, efectuada el 19 de marzo de 1976 (…)”.
No obstante de la opinión de estos connotados publicistas del Derecho, la discusión tiende a
zanjarse el revisar la historia fidedigna de la aludida norma constitucional. Al discutirse el art. 1º de la
Constitución, el Presidente de la Comisión Constituyente consultó “si habría inconveniente para aprobar
esta disposición, dejando constancia de que la Comisión no ha querido en forma alguna inmiscuirse en
el problema de la indisolubilidad del matrimonio o intentar resolverlo” (Actas Oficiales, sesión Nº 191,
p. 30), y los comisionados Diez y Guzmán – que eran los que en algún momento del debate estuvieron
en una posición diferente – manifestaron concordar con esa proposición. Luego quedó claro que la
norma constitucional no era obstáculo para el establecimiento de una ley de divorcio.
La Constitución no hace expresamente las diferencias entre familia de base matrimonial y no
matrimonial, pero nada obsta que por medio de la Ley 19.947 el legislador quiso ser expreso en este
punto, y por ello la citada Ley dispone en su artículo 1º, inciso 1º que “(l)a familia es el núcleo
fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia”.
La referida norma demuestra que también existe una familia que no se funda en el matrimonio,
la que también debe gozar de la protección constitucional. Así, por lo demás, se hizo presente por la
Comisión de Legislación, Justicia y Reglamento. Un concepto distinto de familia se contenía en una
indicación sustitutiva presentada por los senadores Chadwick, Diez y Romero que, en definitiva, no fue
aprobada, para quienes “el matrimonio es la base de la familia legalmente constituida”.
___________________
Por último, de acuerdo a René Ramos Pazos, desde un punto de vista jurídico, ha sido definida
la familia como “un conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o de
parentesco (consanguinidad, afinidad o adopción) a las que la ley le atribuye algún efecto jurídico.”
Sociedades políticas y apolíticas.- Interesa distinguir para los efectos de este análisis dos géneros
diferentes de sociedades intermedias. Por una parte, están aquellas que ligan a los hombres en virtud
de afinidades doctrinarias o políticas, es decir, relacionadas con la conducción del Estado en su
conjunto. Sin embargo, como dichas entidades no son expresión oficial del Estado, debe considerárseles
como sociedades intermedias de carácter político. Ellas pueden ir desde una academia o instituto que
asuma el proselitismo de una doctrina determinada, hasta un movimiento o partido político que actúe
dentro de la vida político contingente del país, de acuerdo a las leyes que rijan estas actividades.
Por otro lado, están todas las sociedades intermedias no políticas, esto es, aquéllas que derivan
su origen de vínculos tales como la vecindad, el trabajo común, la afinidad vocacional o intelectual y, en
fin, de toda la múltiple gama de facetas que nutren la convivencia social.
Nuestra constitución política, al hacer esta distinción, establece una consecuencia frente a la
agresión respecto a la independencia política/apolítica que merecen tener los cuerpos intermedios. El
art. 23 de la CPR es bastante claro, el cual reza que “(l)os grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonomía que la Constitución les reconoce, interviniendo
indebidamente en actividades ajenas a sus fines específicos, serán sancionados en conformidad a la ley.
Son incompatibles los cargos directivos superiores de las organizaciones gremiales con los cargos
directivos superiores, nacionales y regionales, de los partidos políticos (…)”
Reconocimiento.- El Estado reconoce a tales grupos. Lógicamente sólo se reconoce lo que ya existe, de
lo cual resulta que los grupos intermedios, situados entre la persona y el Estado, son anteriores en el
tiempo a este último, en una comunidad libre, en el ejercicio legítimo de su autonomía. Al menos en lo
que dice relación con la esfera de sus fines y organización, los grupos intermedios tienen, por ende,
proclamada su libertad respecto del aparato público, el cual puede sólo regular el desenvolvimiento de
aquellas, pero nada más que para finalidades claras exigidas por el bien común (ver artículo 19 nº 15
CPR).
Amparo.- La Constitución parte del supuesto que no sólo existen los grupos intermedios y que lo son
con prescindencia de la voluntad pública, sino que es obligación del Estado protegerlos, colaborar con
ellos y, con sujeción al principio de subsidiaridad, ayudarlos y fomentar su existencia y
desenvolvimiento.
___________________
Organización y estructura social.- A través de estos dos verbos se trata de configurar la idea de un
orden más o menos perdurable, objetivado, despersonalizado y estable, porque los grupos intermedios
valen por sí y no en razón de quienes los componen. Llegar a ser instituciones sociales es, por ende, un
objetivo que debe ser cumplido por esos grupos.
Principio de subsidiaridad
Está tratado en el artículo primero en su inciso tercero. Este inciso nos da entender como se estructura y
organiza nuestra sociedad, esto es mediante grupos, que pueden ser de orden legal como una asociación
o de orden natural como la familia. El principio se centra sobre la base del deber del estado de reconocer
estos grupos pero también de asegurarles una autonomía para que ellos mismos puedan desarrollar las
actividades que les permitan alcanzar sus propios bienes específicos. Es decir el estado debe abstenerse
de desarrollar acciones que ellos mismos puedan desarrollar. No obstante es subsidiario por cuanto, y
en pro del bien común, el estado deberá intervenir en actividades que no puedan desarrollar o no les
interese desarrollar.
Tiene dos fases:
a. Fase Positiva: la base de la sociedad es la persona y los grupos intermedios, ellos desarrollan las
actividades, que tengan por necesidades. Son ellas el motor de todo.
b. Fase Negativa: el Estado no debe intervenir, porque debe permitir que los grupos realicen
actividades, resguardando la libertad y la libre iniciativa de las personas que por sí están
cumpliendo.
*** Excepción el Estado deberá intervenir, cuando las personas no puedan cumplir con sus fines, o no
quieran hacerse cargo de ciertos servicios, o los particulares realizan las actividades en contravención del
bien común
general el Estado deberá intervenir cuando las actividades de los grupos intermedios atenten contra el
bien común.
El profesor Guzmán definió los alcances del bien común, e indica en la CENC que su “(…) sentido
fundamental es el de la creación de un conjunto de condiciones que permitan a todos y cada uno de los
miembros que componen la comunidad nacional acercarse, en la máxima medida de lo posible, a su
pleno desarrollo personal (…). Asimismo, indica a la comisión que la expresión del bien común no debe
atender a la consecución de propósitos únicamente colectivos o una realización simple de bienes
individuales, por ello que la Constitución utiliza la expresión de ‘todos y cada uno’”.
Instrumentalización del Estado y finalidad.- El profesor Nogueira estima que lo indicado en el inc. 4º del
Art. 1º de la Constitución establece una concepción instrumental del Estado (o principio de
servicialidad); éste no es un fin en sí mismo, sino que es un medio, un instrumento que tiene como
fundamento favorecer el desarrollo integral de los seres humanos. Esta concepción está
indisolublemente unida al fin que el Estado debe lograr, que no es otro que el bien común.
El Estado se halla al servicio de la persona humana, ya que el hombre y la mujer son,
ontológica, deontológica e históricamente anteriores y superiores al Estado. Servir a la persona humana
es un deber trascendental, de ejecución permanente e interminable dentro del cual se hallan la
multitud de funciones y cometidos que corresponden al Estado respecto de las necesidades de la
población.
La expresión contribuir implica la acción de ayudar y concurrir con otros el logro de algún fin.
Para alcanzar el bien común, el Estado debe contribuir a la consecución de tal objetivo, de manera que
no es el único actor ni agente, puesto que hay otros protagonistas del proceso que también deben
promover y fomentar su concreción. Lo inferido vuelve a reiterar la subsidiariedad del Estado en dicha
materia.
El concepto de bien común es de carácter personalista, en cuanto está relacionado con la
naturaleza humana, teniendo como base la dignidad y los derechos de la persona humana, buscando
hacer efectiva la realización integral de cada persona en todas sus dimensiones y de todas las personas
que componen la sociedad. Para ello, como señala nuestra Constitución, prescribe como tarea del
Estado “(…) contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible (…)”.
El pleno respeto de los derechos y garantías constitucionales es fundamental para conseguir los
objetivos del bien común. De esta manera que es respetando y promoviendo los derechos humanos,
como lo preceptúa el artículo 5, que se debe llevar a cabo la finalidad, meta u objetivo del Estado a que
se hace referencia. La consecución del bien común ha de realizarse con sujeción no sólo a los derechos,
sino que también a las garantías fundamentales; en este sentido se traducen en las acciones y recursos
que la Constitución establece (amparo y protección) y las leyes regulan para el resguardo del ejercicio
legítimo de los derechos esenciales.
Precisamos que la voz “establece”, empleada en el inciso 4º del artículo 1º de la Constitución,
se halla erróneamente utilizada, pues el ordenamiento jurídico no establece, o sea, no crea o inventa los
derechos humanos, sino que los proclama, declara o reconoce, los promueve y ampara, los asegura y
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fomenta, puesto que son derechos esenciales que nacen de la naturaleza humana y, en consecuencia,
anteriores al Estado y su ordenamiento jurídico.
Por conclusión:
La finalidad del Estado se encuentra consagrada en el inciso cuarto del artículo primero. El estado esta al
servicio de la persona humana, con lo cual el constituyente vuelve a reconocer la superioridad del ser
humano por sobre el estado, lo que significa una percepción instrumentalista del estado, el estado es
instrumento de la persona humana. La finalidad del Estado es el bien común, es decir el bien de la
nación toda, de todos y cada uno de los individuos de la sociedad, e involucra que el estado ha de
permitir que todos alcancen su mayor realización material y espiritual posible. No significa que deban
todos ser felices sino que dentro de las posibilidades han de tener la opción a su desarrollo.
Para ello el estado debe crear condiciones económicas sociales culturales que lo permitan.
de no autoincriminación” se extiende a la familia, establecido en la letra f) del Art. 19 Nº7, el cual dice
que “(e)n las causas criminales no se podrá obligar al imputado o acusado que declare bajo juramento
sobre hecho propio; tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus ascendientes,
descendientes, cónyuge y demás personas que, según los casos y circunstancias, señale la ley (…)”.
De acuerdo al art. 101, inc. 2º de la CPR, “(l)as Fuerzas de Orden y Seguridad Pública están
integradas sólo por Carabineros e Investigaciones. Constituyen la fuerza pública y existen para dar
eficacia al derecho, garantizar el orden público y la seguridad pública interior (…)”.
Fortalecimiento de la familia.- La familia es el núcleo fundamental de la sociedad y, como tal, es deber
del Estado propender del fortalecimiento de ella.
3.- asegurar la integración armónica de todos los sectores de la nación: Es un derecho inalienable de
todas las personas, incluyendo a las minorías, integrar y formar parte de la comunidad nacional, por lo
que el Estado debe promover la integración armónica de todos los sectores de la Nación, velando por su
participación en la vida económica, política, social y cultural del país.
4.- garantizar que todas las personas puedan participar en igualdad de condiciones en la vida
nacional: Si bien es cierto que se trata de un concepto de carácter neoliberal, es indiscutible que la
igualdad de oportunidades se verifica, dentro de nuestra Constitución, por medio del derecho a la
educación, de la facultad de postular a un cargo de elección popular o, también, por medio del acceso
igualitario a las prestaciones de justicia y salud, por ejemplo.
Así el artículo 3º de la Constitución nos señala que “El Estado es unitario, su territorio se divide en
regiones. Su administración será funcional o territorialmente desconcentrada o descentralizada en su
caso de conformidad a la Ley. Los órganos del Estado deben promover la regionalización y el desarrollo
equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional”.
Iniciativa legal.- Son materias de ley las que establezcan o modifiquen la división política y
administrativa del país (Art. 63, Nº 11 CPR), las cuales son de iniciativa exclusiva del Presidente de la
República (Art. 65 CPR).
Art. 4º
La forma de gobierno esta regulada por el artículo 4º de la constitución, el cual señala que “Chile es un
República democrática”. Existen dos formas de gobierno (que determina como se relaciona el elemento
poder con soberanía y población) la monarquía y la república.
Que Chile sea una república significa que sus gobernantes son elegidos por sufragio universal y directo,
tienen una duración limitada en el tiempo y son responsables jurídicamente.
presidente de la república, quien además de ser jefe de Estado y Jefe de Gobierno, posee otras
facultades como colegislador.
En conclusión:
La Constitución chilena adopta la forma de Estado democrático y, en consecuencia, puede sostenerse
que la concepción democrática contemporánea de Estado se sustenta en dos principios básicos, que son
el autogobierno del pueblo, y el respeto y garantía de los derechos humanos, principios que se derivan
de los valores de la dignidad de la persona humana, la libertad y la igualdad, los cuales constituyen los
fundamentos básicos de nuestro ordenamiento constitucional, de acuerdo al artículo 1º y 5º de la
Constitución.
Democracia, concepto.- La democracia debe entenderse, según conceptúa Jaime Guzmán, como “(…)
una forma de Gobierno, consistente fundamentalmente en el sufragio universal libre, secreto e
informado, como método predominante para generar las autoridades políticas, dentro de un marco del
más amplio pluralismo político compatible con la preservación de la unidad básica del cuerpo social, lo
que garantiza la posibilidad de la alternancia en quienes ejerzan el poder (…)”. Como es una forma de
gobierno, “(…) y como tal sólo un medio – y ni siquiera el único o el más adecuado en toda circunstancia
– para favorecer la libertad, que en cambio integra la forma de vida hacia la cual todo sistema político
humanista debe tener como fin u objetivo. Dicha forma de vida incluye además la seguridad y el
progreso, tanto espiritual como material, y dentro de esto, tanto económico como social”.
En una segunda visión destaca la democracia en el elemento que le es consubstancial, cual es la
participación ciudadana – más allá de la sola elección de las principales autoridades políticas –, esto es,
en las grandes decisiones de la comunidad, sean estas nacionales, regionales o locales y que podrán
canalizarse, principalmente, aunque no exclusivamente, a través de los plebiscitos (vinculantes); por la
vía de las consultas (no vinculantes) o por otros medios de participación.
Con tales precisiones se marginan distorsiones del concepto como cuando se identifica la
democracia como una forma de vida y no como una forma de Gobierno, o como cuando se le confunde
con la libertad, con el Estado de Derecho y con otros elementos de este.
Democracia, consagración.- El principio de autogobierno del pueblo en su forma más radical lleva a la
democracia directa, la que no tiene consagración jurídica plena en ningún Estado contemporáneo; la
democracia que se practica en la actualidad puede revertir la forma de democracia representativa,
semirrepresentativa o semidirecta.
Nuestro ordenamiento constitucional consagra esencialmente una democracia representativa,
donde las autoridades políticas son elegidas directamente por el pueblo en forma temporal y sometidas
a controles interórgano o heterórgano, denominadas controles horizontales, existiendo también los
controles verticales que ejerce el pueblo a través de las elecciones periódicas. Sin embargo, hay también
algunos elementos germinales de democracia semidirecta por medio de los plebiscitos comunales, que
pueden ser de iniciativa directa de la ciudadanía local y vinculante para los órganos municipales. A su
vez, la Constitución consagra también un mecanismo de democracia semirrepresentativa en el caso del
plebiscito constitucional, ya que en este caso el que desencadena la decisión ciudadana no es una parte
del cuerpo político de la sociedad, sino un órgano gubernamental, el Presidente de la República (Ver el
Capítulo XV de la Constitución).
El Estado democrático, además, implica el desarrollo de ciertas reglas de procedimientos
básicos que se concretan en el gobierno de la mayoría en el respeto de los derechos de las minorías, el
pluralismo político e ideológico; la competencia regulada y pacífica, estableciendo la posibilidad de
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Forma de gobierno
Concepto.- La forma de gobierno que establece el artículo 4º de la CPR dentro del Estado democrático
es la república, en oposición a la monarquía, que ya estaba presente en los orígenes doctrinarios. En
Grecia con Aristóteles, y el esquema bipartito queda consagrado por Maquiavelo, en su obra El Príncipe,
en el Renacimiento. Tal contraposición clásica puede todavía aceptarse, aunque debe considerarse
como criterio complementario de diversidad de órganos constitucionales propios del Estado
contemporáneo. Sin embargo, además del carácter electivo, temporal y responsable que se utiliza para
distinguir a la república de la monarquía, se utiliza como criterio complementario el de la competencia
para fijar la orientación política general del Estado; en tal sentido, según Biscaretti di Ruffia, puede
considerarse el gobierno constitucional puro republicano o gobierno presidencialista, donde el
Presidente de la República es a la vez jefe de Estado y de gobierno, siendo los ministros de Estado
colaboradores suyos y de su exclusiva confianza, concretando una separación rígida de poderes y una
irrevocabilidad recíproca entre el Presidente de la República y el Congreso Nacional por razones de mera
confianza política, lo que permite distinguirlo de las formas de gobierno parlamentario,
semipresidencial y directorial.
SOBERANIA NACIONAL
Art. 5º
El artículo 5º dispone “La soberanía reside esencialmente en la nación. Su ejercicio se realiza por el
pueblo a través del plebiscito y de elecciones periódicas y, también, por las autoridades que esta
Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse
su ejercicio.
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos
garantizados por esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentran vigentes”.
La soberanía es un elemento integrado al Estado de Derecho, y se entiende como el poder o facultad
que permite imponerse a todos; o, mejor dicho, es la facultad o capacidad para mandar, obligando a
los miembros de la comunidad aun por la coacción, pero siempre en cumplimiento de los fines para
los cuales existe; esto es, siempre que se persiga o se busque el bien común. Supone, entonces, una
relación mando-obediencia que es finalista.
Para la CENC, esta soberanía se traduce en que el ordenamiento jurídico que nace del Poder
Estatal no deriva su validez de ningún otro ordenamiento jurídico superior al cual hubiera que
reconocerle subordinación.
Es en por consiguiente el poder supremo del estado, y lejos de la consideración moderna de soberanía
popular, el artículo 5º toma el de soberanía nacional, dando ha entender que no obstante residir este
poder supremo en toda la población, esta no puede desarraigarse con su sentido mas profundo como es
la patria.
embargo, el comisionado Guzmán argumentó en pro de mantener la expresión “la Nación”, basado en
que ésta es mucho más amplia, como que no sólo comprende a la generación presente – incluido en ella
el conjunto de los ciudadanos con derecho a sufragio o “pueblo elector”, a que se refieren los vocablos
“el pueblo” –, sino también a las generaciones pasadas y a las venideras.
El comisionado Guzmán advierte que el debate sobre la soberanía nacional y la soberanía
popular ha perdido importancia, inclusive dentro de la teoría del derecho político, en razón de que la
soberanía ha sido perfilada como una cualidad del Estado cuyo ejercicio compete a las autoridades
estatales establecidas en la Constitución. Expone que, básicamente, esta cualidad del Estado consiste en
que las normas dictadas por la autoridad estatal no derivan su fuerza obligatoria de ninguna norma
jurídica superior en el orden del derecho positivo y, al mismo tiempo, no están subordinadas a ninguna
norma superior en el campo del derecho positivo, sino que están subordinadas al campo del derecho
natural.
Ejercicio: En este caso el ejercicio de soberanía se realiza a través del pueblo; el constituyente, en este
sentido, decidió acotar la expresión al “pueblo” ya que una facción de este (el pueblo) lo hace
periódicamente – el cuerpo electoral o ciudadanía –, pronunciándose mediante sufragio universal, en
tal clase de comicios.
El pueblo puede ejercer la soberanía de manera directa o indirecta y semidirecta, en
consonancia con los tipos democráticos respectivos.
Lo hace directamente, en cualquiera de las dos formas siguientes:
a) Cuando el Congreso insistiere por mayoría de dos tercios de los miembros en ejercicio de cada
Cámara respecto de un proyecto de enmienda constitucional rechazado por el Presidente de la
República, este debe promulgar el proyecto o bien puede consultar a la ciudadanía mediante
plebiscito. En este caso, el plebiscito se llevará a efecto en la oportunidad y en la forma que
establece el artículo 128 inciso cuarto de la Constitución, en relación con el inciso 129 de ella.
b) Debe aclararse también que existen también los plebiscitos en el ámbito comunal, al tenor de lo
previsto en el art. 118, inc. 5º de la CPR, complementado por los artículos 99 a 106 de la LOC de
Municipalidades. En este sentido, el Alcalde, con el acuerdo del Concejo o a requerimiento de los
dos tercios de los concejales en ejercicio, o de la proposición de ciudadanos que la ley establezca,
estará facultado para someter a consulta no vinculante o a plebiscito, las materias de competencia
municipal que señale dicha LOC (inversiones específicas de desarrollo comunal, aprobación o
modificación del plano de desarrollo comunal, modificación del plano regulador y otras de interés
para la comunidad local), en la que, además, se indiquen las oportunidades, forma de la
convocatoria y efectos. Los resultados del plebiscito serían vinculantes para la autoridad municipal,
siempre que a la votación concurra más del 50% de los ciudadanos inscritos.
c) A través de las elecciones periódicas de Presidente de la República, parlamentarios, alcaldes y
concejales, todos los cuales son representantes o mandatarios de pueblo, confirmando así que
Chile es una República democrática. Más concretamente dicho, los comicios políticos se efectúan
para elegir a las autoridades que son mencionadas a continuación
a. Cada cuatro años, al Presidente de la República, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos
26 y siguientes de la CPR.
b. Cada cuatro años a 120 diputados, según lo prescrito en los arts. 47 y ss. de ella.
c. Cada ocho años a 38 senadores, al tenor del art. 49, dejando claro que los mandatos de
dichos parlamentarios se renuevan, cada cuatro años y por parcialidades, al tenor de lo
dispuesto en el inc. 2º de tal art.
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d. Cada cuatro años a los concejales y alcaldes en los 346 municipios del país, con sujeción al
art. 119 y a la LOC de Municipalidades.
El pueblo ejerce también la soberanía indirectamente o por vía de representación. En tal caso,
realmente el poder es ejercido por las autoridades que la Constitución establece, entre ellas las cinco
señaladas anteriormente. Pero, cabe observarlo, no todas las autoridades del Estado son elegidas por el
pueblo. Existen otros órganos contemplados también en la Constitución, cuya investidura no arranca del
voto popular y que, pese a ello, actúan por vía indirecta como representantes del soberano. Tal es el
caso de los miembros del Poder Judicial, de los ministros del Tribunal Constitucional, de los fiscales del
Ministerio Público, de los oficiales de las Fuerzas Armadas y Carabineros, y de los integrantes del
Consejo del Banco Central, entre otros.
No atribución a su ejercicio.- Finalmente, el primer inciso del art. 5º de la CPR establece que “ningún
sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse el ejercicio de la soberanía”. La norma transcrita
descarta, consecuentemente, los mandatos imperativos, es decir, aquellos que otorgan o confieren, por
cierto grupo de la comunidad, a una autoridad determinada para que cumpla cometidos precisos,
impartidos en cuadernos de instrucciones y que, de no ser acatados, permiten a los electores exigirle
cuentas y acordar la revocación de esos mandatos. El mandato imperativo se opone al mandato libre, o
representativo de la Nación, por el cual la ciudadanía elige a una autoridad política para que ejerza el
oficio según su criterio, llevando la sociedad hasta el bien común, de acuerdo a la libre apreciación que
efectúa de las circunstancias y oportunidades, pero siempre dentro de la Constitución y las leyes. Quien
así es elegido es un representante de la Nación, pero no su delegado revocable, de modo que tampoco
está sujeto al cumplimiento que le imparta el electorado del distrito, o la circunscripción electoral que lo
eligió, ni a las órdenes de su partido.
En el precepto transcrito se descarta, en segundo lugar, el régimen político llamado
corporativismo de Estado. En este régimen determinados sectores laborales o funcionales de la
sociedad civil se atribuyen el ejercicio de la soberanía, sobre la base del mandato imperativo.
Por último, el precepto comentado excluye la hegemonía de los partidos sobre el sistema
político, puesto que tales organizaciones son grupos organizados, sometidos a las autoridades
representativas de la Nación.
Límites de la soberanía
Límites.- Son los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, sólo aquellos inherentes a
la dignidad de la persona y reconocidos, nacional e internacionalmente, como derechos humanos,
intrínsecos de esa cualidad única que es su fuente.
Deben entenderse por tales, en síntesis, aquellos derechos, libertades, igualdades o
inviolabilidades que, desde la concepción, fluyen de la dignidad humana y que son intrínsecos de la
naturaleza singularísima del titular de esa cualidad. Tales atributos, facultades o derechos públicos
subjetivos son, y deben ser siempre reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurídico, permitiendo
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al titular exigir su cumplimiento con los deberes correlativos. Son esenciales dichos derechos,
precisamente porque sólo con su pleno y seguro disfrute es posible la vida digna o coherente con la
calidad de persona humana, libre pero responsable en la proyección y realización de un ideario de vida
personal como miembro de la comunidad solidaria.
Síguese de lo expuesto, como una consecuencia inevitable, que en el Estado de derecho los
atributos esenciales de la persona o derechos humanos no pueden ser nunca afectados o conculcados
en su médula. Sólo su ejercicio es susceptible de ser limitado o restringido en los estados de excepción
constitucional. Son derechos que, por tener la cualidad de esenciales, resultan insustituibles o
indispensables, llevando consigo el rasgo de insuprimibles e inafectables en su núcleo sustancial.
Ellos aparecen asegurados, principalmente, en el artículo 19 de la Constitución, pero también
son tales los articulados en los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por Chile y
que se encuentran vigentes en nuestra patria. Éste es un asunto de la máxima importancia y sobre el
cual no existe aún, desafortunadamente, unanimidad de interpretación en nuestra doctrina y
jurisprudencia. José Luís Cea estima que los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana
son todos los incluidos en los 26 números del artículo 19 de nuestra Constitución, como asimismo, los
insertados, sin excepción, en los tratados internacionales que reúnan los requisitos aludidos.
Sujetos obligados.- Útil es advertir que el primer sujeto llamado a respetar los derechos humanos es el
Estado y sus órganos. Pero no es el único sujeto pasivo de tal obligación, pues esta también recae sobre
la plenitud de los miembros de la sociedad política sin exclusión ni limitación.
Tratados como fuente.- Un tratado es, al tenor del artículo 1 de la Convención de Viena de 1967, “un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya
conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos, y cualquiera que sea su
denominación particular”.
Para que los tratados internacionales establecidos en el inciso 2º del art. 5º de la CPR tengan el
valor constitucional, son necesarios los siguientes requisitos copulativos:
a) Que se trate de un tratado internacional solemne, es decir, de una convención o pacto que ha
sido celebrado cumpliendo el proceso completo previsto en nuestra Constitución al efecto, incluyendo
la aprobación del Congreso Nacional.
b) Que ese tratado solemne verse sobre derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana y no acerca de otras materias, por importantes que sean.
c) Que el tratado haya sido ratificado por Chile, es decir, válidamente incorporado a nuestro
ordenamiento jurídico a raíz de haberse contemplado el procedimiento de rigor; y
d) Finalmente, que tal tratado se encuentre vigente en nuestro ordenamiento jurídico, o sea,
actualmente en aplicación y no denunciado ni con reservas que excluyan su implementación inmediata
si es requerida.
47. Jerarquía de los tratados.- Un último punto convendría abordar, y es referente al rango jurídico de
los tratados internacionales en los cuales se reconozcan los derechos humanos. Frente a la interrogante
de si los tratados internacionales que versan sobre la materia señalada tienen un valor jerárquico
superior, igual o inferior a la Ley Fundamental, es preciso responder que la superior jerarquía de la Carta
Política es sobre todo orden jurídico, como la ley, los tratados, los reglamentos, sin excepción alguna. Así
resulta de tres fundamentos, según el profesor Bertelsen:
___________________
a) El artículo 6º de la CPR, del cual se desprende la actividad de cualquier órgano del Estado, debe
observar las normas constitucionales; como el tratado es producto de una actividad del Presidente de la
República y del Congreso Nacional, él debe ajustarse a la Ley Suprema.
b) Un tratado en trámite de aprobación en el Congreso Nacional es posible que se someta al
examen de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional; en consecuencia quiere decir que el
tratado se halla sometido al cumplimiento de la Constitución Política.
c) Según antecedentes de la historia fidedigna de la reforma constitucional de la ley Nº 18.825 –
precisamente el informe de la comisión Conjunta de la Junta de Gobierno – “en relación con los tratados
a que se refiere esta norma (la del art. 5º) cabe señalar que su vigencia no obsta a la procedencia del
recurso de inaplicabilidad por insconstitucionalidad conforme a las reglas generales”. Si procede este
recurso es porque el tratado debe someterse a la Constitución Política.
48. Decisión del Tribunal Constitucional.- A este respecto, no puede olvidarse el fallo de 8 de abril de
2002, Rol Nº 346, del Tribunal Constitucional, que en gran medida acoge la doctrina explicada y, como
se expresó, ya propugnada por el profesor Bertelsen y según dicha sentencia apoyada por el Alejandro
Silva Bascuñán (considerando 75). En síntesis, la sentencia resuelve que el Estatuto de Roma, texto que
crea la Corte Penal Internacional, para su aprobación por el Congreso Nacional y su posterior ratificación
por el Presidente de la República, requiere de reforma constitucional previa sobre la base de los
siguientes puntos:
a) Se vulnera el art. 5º en concordancia con los arts. 6º y 7º y 73 a 79 de la CPR al transferir la
soberanía jurisdiccional a un tribunal ajeno a los previstos en la Ley Fundamental. Se aclara que el
Tribunal Penal Internacional ejercería una jurisdicción no solo complementaria a la nacional sino
correctiva y sustitutiva de ésta (considerandos 57 y 23 al 29).
b) Tal entidad internacional, de aceptarse el tratado, se transformaría en una instancia de
supervigilancia de los tribunales chilenos, lo que está prohibido, según el art. 73 de la Carta Política
(considerando 33).
c) Sólo las autoridades que la Constitución Política establece pueden ejercer soberanía
jurisdiccional, siendo aquellas las que la ley señala, esto es, los tribunales de la Nación. En el caso del
Tribunal creado por el Estatuto de Roma, éste no se encuentra directa o indirectamente previsto o
admitido por el texto constitucional y la esfera jurisdiccional que le es atribuida (considerandos 41 al
51).
d) La delegación del ejercicio de una de las funciones por las que se manifiesta la soberanía sólo
es posible cuando el constituyente lo diga expresamente – como ocurre con la función legislativa que
puede delegarse en el Presidente de la República (arts. 50 y 61) –, lo que no sucede con la función
jurisdiccional (considerandos 52 al 58).
e) Con un criterio armónico, sistemático y coherente no es posible propugnar que un tratado que
versa sobre derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana enmiende la Constitución
(considerando 74), pues ello pugnaría con las disposiciones de orden constitucional concernientes al
control constitucional preventivo y a posteriori de los mismos tratados y por otra parte también
contradiría los preceptos relativos a la reforma constitucional de la Carta Fundamental (considerandos
69 y 70).
f) Otras consideraciones relativas a las facultades del Presidente de la República de dictar indultos
y de los órganos colegisladores de aprobar indultos generales y anmistías podrían verse afectados por
las sentencias de la Corte Penal Internacional, en cuyo caso se vulnerarían los preceptos
constitucionales respectivos. También se destaca la posible transgresión al fuero parlamentario y a las
___________________
prerrogativas de los jueces, al reconocer que la Corte indicada podría directamente procesar a dichas
autoridades (considerandos 76 al 79 y 84 al 88).
ESTADO DE DERECHO
ART. 6 Y 7
El Estado de Derecho es un principio que emana de la carta magna y se entiende como “ un Estado en
que todas las autoridades públicas y todos los particulares deben someter su acción a la constitución y a
las normas dictadas conforme a ella. De manera que gobernantes y gobernados están sujetos a una
responsabilidad, y existen tribunales imparciales para hacerla efectiva”.
Desde un punto de vista formal, debe entenderse como la sujeción de gobernantes y gobernados a la
Constitución y a las leyes, como también a la atribución de responsabilidades por actos que desafíen a la
juridicidad (sean administrativas, civiles, penales o políticas), haciéndose efectivas ante los tribunales
cuya competencia sea establecida – con anterioridad a la conducta – por la Constitución y las leyes
(Arts. 6º y 7º de la CPR).
Desde la perspectiva material, según el profesor Nogueira, debe entenderse como el conjunto
de “principios jurídicos que tienen como fundamento la dignidad de la persona humana y sus derechos,
los cuales deben ser respetados y promovidos por todos los órganos del Estado” (Arts. 1º y 5º, inc. 2º de
la CPR).
Los principios fundamentales del Estado de Derecho emanan de los artículos 6 y 7 que al efecto
disponen respectivamente:
Artículo 6: “Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas
conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a
toda persona, institución o grupo.-
La infracción a esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la Ley.”
Artículo 7: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes,
dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse ni aún a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les haya
conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la
ley señale”.-
De conformidad al tenor de los artículos citados se desprenden los siguientes principios del estado de
derecho:
1.- Principio de supremacía Constitucional (artículo 6 inciso 1º). Luego de la reforma de 2005, este
inciso a parte de consagrar la supremacía constitucional dispone que los órganos del estado deben
garantizar el orden institucional de la república, función que por ende actualmente no solo corresponde
___________________
a las Fuerzas Armadas, sino a todos los órganos estatales, dentro del ámbito de sus competencias. Este
principio involucra una interpretación a partir de la Constitución constituye un punto de partida para el
desarrollo de todo el ordenamiento jurídico del Estado, el mismo debe interpretarse de acuerdo con el
sentido de aquella
2. Garantía del orden institucional de la República.- Por medio de la reforma constitucional del 2005 se
incorporó, en el artículo 6º, inciso 1º, como deber de los órganos del Estado garantizar el orden
institucional de la República. Este deber supone la sumisión leal de esos órganos al espíritu de la Carta
Fundamental, velando para que sus valores, principios y normas sean siempre y por todos obedecidos.
Con anterioridad a esa enmienda, conforme a lo dispuesto por el antiguo artículo 90, el deber
aludido correspondía sólo a las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile.
3. Desempeño de las funciones.- Los órganos del Estado pueden desempeñarse en cuatro calidades
distintas: titulares, suplentes, interinos y subrogantes. En este sentido, el artículo 4º del Estatuto
Administrativo dispone que “(l)as personas que desempeñen cargos de planta podrán tener la calidad
de titulares, suplentes o subrogantes. Son titulares aquellos funcionarios que se nombran para ocupar
en propiedad un cargo vacante. Son suplentes aquellos funcionarios designados en esa calidad en los
cargos que se encuentren vacantes y en aquellos que por cualquier circunstancia no sean
desempeñados por el titular, durante un lapso no inferior a 15 días (…). Son subrogantes aquellos
funcionarios que entran a desempeñar el empleo del titular o suplente por el solo ministerio de la ley,
cuando éstos se encuentren impedidos de desempeñarlo por cualquier causa”.
5. Vinculación directa de la Constitución.- Del inciso segundo del artículo 6 se desprende el principio de
supremacía constitucional, puesto que es a la Constitución, en su fondo o espíritu, texto y contexto a la
que todos deben obedecer, obrando siempre en conformidad a lo prescrito por ella en sus valores,
principios y disposiciones, cumpliendo fiel y lealmente todo cuanto se desprende de su tenor o espíritu.
Del principio de vinculación directa o fuerza normativa inmediata de la Constitución fluyen
diversas y delicadas consecuencias. Se trata de iniciar el proceso de interpretación, aplicación e
implementación del ordenamiento jurídico entero, cualquiera sea la norma de que se trate,
examinando, antes que nada, al Bloque de Constitucionalidad y a la legislación dictada con sujeción a
ella. Después procede continuar el examen de legalidad. Tal bloque abarca no sólo la Constitución en su
___________________
integridad, con el texto, contexto, espíritu y anales oficiales correspondientes, sino que la legislación
que la complementa directamente y, no se olvide, cuanto fluye o se desprende de los valores
fundamentales del ordenamiento jurídico articulado en los textos referidos.
6. Responsabilidad.- El inciso 3º, que es el final, cierra el artículo 6 declarando que la infracción a
cualquiera de sus normas genera las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Estas pueden ser de cualquier naturaleza, sean civiles, penales, administrativas, políticas, etc.
Eso si, se debe puntualizar que este artículo se refiere sólo a las infracciones resultantes de vulnerar la
Constitución, pero no las leyes. Se trata, entonces, nada más que de las infracciones constitucionales,
tales como la responsabilidad política, la penal, administrativa y civil derivada de quebrantar lo
dispuesto en la ley suprema.
Debe observarse, por otro lado, que es la “ley” la norma jurídica por la cual la CPR habilita para
determinar las sanciones respectivas; es decir, se trata de una reserva legal estricta.
Requisitos de validez de los actos de los órganos del Estado.- El primer inciso del Art. 7º dispone: “Los
órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley”. Estos requisitos son copulativos y taxativos – son estos
y ninguno más –, de manera que la falta de alguno de estos trae como consecuencia la nulidad del acto.
a) Investidura previa y regular.- La investidura es la asunción del oficio o toma de posesión del
cargo por quien ha sido elegido o designado para servirlo en un órgano estatal. Esta investidura infunde
cierto carácter o calidad especial a quien la obtiene, agregrándole un rasgo esencial, que lo distingue de
la ciudadanía en general, porque presupone autoridad e implica observar el cúmulo de deberes que
lleva consigo.
La investidura tiene que ser regular, es decir, realizada con sujeción al ordenamiento jurídico en
vigor. Se trata, en consecuencia, de un acto solemne o ceremonial, del cual ha de dejarse constancia
escrita y pública.
___________________
b) Actuación dentro de su competencia.- Los órganos del estado deben obrar sin exceder el
marco de las atribuciones que la Constitución y las leyes le han conferido expresamente y por
anticipado. Competencia, en este sentido, debe entenderse como la suma de potestades, funciones y
atribuciones que la Constitución y la ley otorgan, limitadamente, a cada órgano del Estado.
Las potestades – que conforman la competencia – se entienden como las aptitudes radicadas
en los órganos constitucionales autónomos y ejercidos por ellos. Ese conjunto de atribuciones de cada
uno de tales órganos es, en principio y generalmente, insusceptible de delegación, hallándose
prohibido, en términos absolutos, hacerlo con otro órgano de esa naturaleza, salvo que la Constitución
lo haya autorizado, como ocurre con la delegación circunscrita de facultades legislativas por el Congreso
Nacional en el Presidente de la República.
c) Obrar en la forma que prescriba la ley.- Los actos de los órganos estatales son siempre
solemnes, al menos en cuanto deben constar por escrito, satisfaciendo exigencias de génesis y de forma
determinadas, teniendo que ser firmados por quienes lo expidieron, siendo menester publicarlos, salvo
casos excepcionales y quedando sometidos a control.
4. Principio de responsabilidad:
Tratamiento.- Este principio se encuentra tratado en el artículo 7º, inciso final de la CPR, disponiendo
que “(t)odo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades que la ley
señale”.
De este artículo se desprende la “teoría de la nulidad de derecho público”, siendo aun punto
conflictivo en nuestros días respecto a si se trata una sanción que opera de pleno derecho o bien, debe
ser declarada ante un órgano jurisdiccional el acto inválido.
Finalmente en cuanto a las responsabilidades cabe hacer presente que se distinguen diferentes clases de
responsabilidad:
1.- responsabilidad civil
2.- responsabilidad penal
___________________
Luego pasa a la cámara del senado quien decidirá aprobar o no la acusación, mediante sesión
extraordinaria con la mayoría absoluta de los senadores en ejercicio.
Consecuencias: si es aprobada
Responsabilidad civil o penal: queda a disposición de tribunales de justicia
Responsabilidad administrativa: cesa en sus funciones y queda imposibilitado de ejercicios cargos
públicos sean o no de elección popular durante los próximos 5 años.-
Primera tesis: Inexistencia.- Esta tesis son valoradas por los profesores Eduardo Soto Kloss, Mario
Bernaschina y Jorge Precht, quienes opinan que – en el Derecho chileno – la nulidad es sinónimo de
inexistencia.
El profesor Soto Kloss sostiene esta teoría en base a dos criterios, principalmente:
a) Literalidad del tenor del Art. 7 de la CPR.- Dicho precepto dispone que la validez de la
actuación de los órganos del Estado supone la investidura regular de sus integrantes, que actúen dentro
de la competencia y que respeten las formas legales. Agrega que nadie podrá atribuirse otra autoridad o
derechos, ajenos a los que expresamente la Constitución o las leyes confieran. Termina diciendo que el
acto que contravenga las disposiciones anteriores es nulo y originará las responsabilidades que la ley
señale.
La interpretación estricta y exclusivamente gramatical de dicha preceptiva conduce a propiciar
que toda actuación de cualquier órgano del Estado no es válida sino nula cuando las personas naturales
que actúan en las entidades estatales no poseen la investidura regular correspondiente, o cuando
perfeccionan actos al margen de su competencia, o bien cuando no respetan las formas legales, sin
distinción alguna. Consolida esta idea el inciso 2º que prohíbe actuar al margen de la competencia legal
expresa y la prescripción final de la norma que dice que todo acto en contravención a este artículo es
nulo, lo que importaría que la nulidad lo sería por si, sin necesidad de mayor declaración que ésta.
b) La génesis del precepto en sus incisos 2º y 3º.- Como las normas de estos incisos provendrían
del Art. 160 de la Constitución Política de 1833, y esas disposiciones se habrían concebido por don
Mariano Egaña sobre la base de la idea de una nulidad “ipso iure”, no cabría duda alguna de que la
teoría tiene un fundamento muy fuerte en la gestación del precepto que le sirve de base.
La doctrina en análisis consiste en establecer que las transgresiones a lo dispuesto en aquella
norma constitucional en los actos administrativos originan la nulidad de Derecho Público “ipso iure”. Por
consiguiente, no es posible sanear el vicio (conversión y convalidación) ni puede invocarse la figura
jurídica de la prescripción, y además tal nulidad – prácticamente declarada por el constituyente –
importa que el acto carezca enteramente de validez jurídica desde su origen, sin admitir eficacia
provisoria alguna. El acto, por lo tanto, se traduciría en un puro hecho. El juez debe limitar su labor sólo
___________________
a comprobar la existencia del vicio o a reconocer una situación ya producida y, por lo tanto, los efectos
de la sentencia serán retroactivos.
Se agrega que, frente a un acto nulo, el afectado debe resistir su cumplimiento y esa resistencia
se ha de traducir en interponer la acción de nulidad que le confiere ordenamiento constitucional (art. 7º
en relación con el art. 19 nº3 del CPR), u otro especial que prevea el ordenamiento, “teniendo siempre
la posibilidad de solicitar la suspensión judicial del acto impugnado de nulo”.
Segunda tesis: Nulidad declarada.- Quienes sostienen esta tesis – en la actualidad – son Enrique Silva
Cimma, Jorge Reyes Riveros, Pedro Pierry, entre otros. Estos autores sostienen que todo acto en
contravención a la preceptiva del Art. 7º de la CPR requiere de una declaración de nulidad en estrados.
De acuerdo al profesor Reyes, la doctrina y la jurisprudencia en Chile son coherentes en
propugnar que la Constitución Política es un todo orgánico – de principios y preceptos –, lo que significa
que el sentido de cada una de sus normas debe ser determinado con la debida correspondencia y
armonía, y sin que se les considere aisladamente.
De acuerdo con este elemento interpretativo, habría que ponderar otras disposiciones, además
del art. 7º, para averiguar si el Constituyente ha establecido ciertamente como única alternativa de
sanción una nulidad “ipso iure” en caso de vicios de los actos de las autoridades.
a) Análisis del Art. 6º.- Si bien el principio de juridicidad se encuentra establecido en diversos
preceptos de la Ley Fundamental, en opinión del relator de estas reflexiones, el artículo 6º es el más
genuino, el más determinante, de tal elemento.
En primer término, toda conducta de los órganos del Estado queda sometida a la Constitución
Política, es decir, todo órgano del Estado y toda acción de ellos se encuentra regida por la Ley
Fundamental y por ello el comportamiento de las autoridades debe respetar ese texto.
En segundo término, los ordenamientos jurídicos distintos o diferentes de la Carta Política y
que ésta prevé, como la ley, los tratados internacionales, los actos de los tribunales, los actos de control,
los actos de la Administración, sean reglamentos, decretos o instrucciones, etc., se hallan en el deber de
observar la Carta Política sometiéndose a sus normas. Además, todos estos órdenes jurídicos también
deben ser acatados por los órganos del Estado en su accionar.
Como puede advertirse, todos los elementos positivos de la juridicidad se encuentran en esta
prescripción, y por ello es la más genuina norma de consagración del principio de juridicidad.
Si se compara este precepto con el del artículo 7º - y no obstante que ellos dos se
complementan en gran medida – fácil es advertir la mayor riqueza o extensión o campo del primero,
puesto que el segundo sólo se refiere a la investidura regular de los integrantes de los órganos del
Estado, a la competencia de dichos órganos y a los requisitos y forma exigidos por la ley.
Habida cuenta de estos antecedentes, sería posible entender cabalmente lo dispuesto en el
inciso 3º y final del artículo 6º. Este precepto comete al legislador determinar “las responsabilidades y
sanciones que generarán las infracciones a las normas de los incisos 1º y 2º de tal artículo, es decir, al
principio de juridicidad. Lo anterior importa que el constituyente de 1980 – con gran sabiduría y
prudencia – ha preferido que por la vía de la ley – y salvo algunas excepciones – se establezcan las
diferentes sanciones, sean nulidades u otras sanciones y con la posibilidad de proceder en forma
diferente para actos legislativos, jurisdiccionales, administrativos, contralores u otros, y también para
que se precise las clases de nulidades y sus causas y efectos y aun que pudieran existir distintas
sanciones a la nulidad respecto de ciertas infracciones, como en el caso de las doctrinariamente
llamadas irregularidades no invalidantes.
En otro orden de consideraciones, sería preciso ponderar el hecho de que el artículo 6º
mencionado es un nuevo precepto recién incorporado incorporado al texto primitivo de la Constitución
___________________
Política de 1980, a diferencia del art. 7º que, en sus dos incisos finales, es una norma que proviene
desde la Carta Política de 1833.
b) Análisis del Art. 12º.- El se refiere al caso en que por acto administrativo se prive o
desconozca la nacionalidad.
Al parecer en esta norma se sigue el criterio ya expresado por el señor Raúl Bertelsen R. en la
Comisión de Estudios mencionada, en el sentido de que mientras no medie una declaración judicial de
nulidad, el acto respectivo se reputa válido. En efecto, si la interposición del recurso sólo suspende los
efectos del acto o resolución impugnada, es porque el acto hasta ese momento no solo existió y era
válido, sino eficaz.
En efecto, el referido artículo dispone que “(l)a persona afectada por acto o resolución de
autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podrá recurrir, por
sí o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta días, ante la Corte Suprema, la que conocerá
como jurado y en tribunal pleno. La interposición del recurso suspenderá los efectos del acto resolución
recurridos”.
c) Análisis del artículo 21.- En este precepto se regula el recurso de amparo. Según tal
prescripción, en caso de detenciones, arrestos y apresamientos y ordenados con infracción a la
Constitución o la ley se confiere al magistrado correspondiente la facultad de ordenar la libertad
inmediata o bien, y esto es lo que interesa, “hará que se reparen los defectos legales” y corrigiendo por
sí tales defectos o dando cuenta a quien corresponde para que lo enmiende.
c) Análisis del artículo 35.- El precepto indica, en su primer inciso, que “(l)os reglamentos y
decretos del Presidente de la República deberán firmarse por el Ministro respectivo y no serán
obedecidos sin este esencial requisito”.
El sentido de esta norma se encuentra vinculado al del precepto del artículo 36. Resulta del
todo razonable y serio que si una autoridad es responsable individual y solidariamente de los actos que
debe suscribir (art. 36), este requisito sea esencial, esto es, que él no sólo constituye una forma que
prescriba la ley (la fundamental en este caso), sino que se constituya en especial requisito: esencial. Por
ello, en este caso, en que se vulnera un requisito calificado constitucionalmente de esencial, se aplica la
sanción única de que este acto no será obedecido.
En suma, la norma del artículo 35 de la CPR, al establecer como excepción en el caso que regula
un efecto de la nulidad de pleno derecho, ha determinado también que tal nulidad de pleno derecho es
excepcional y aplicable a casos calificados; además existirá otro tipo de sanciones a las infracciones que
se den respecto del principio de juridicidad, como sería la anulabilidad u otra que pondera el legislador,
según sea la calificación de las transgresiones.
Características de la nulidad de Derecho Público.- Cea resume los rasgos principales de la nulidad de
Derecho Público en los siguientes aspectos:
a) No cabe la distinción entre nulidad absoluta y relativa, porque es siempre de la máxima
gravedad, es decir, asimilable a la nulidad absoluta, a diferencia de la que rige en el Derecho privado.
b) La nulidad opera de pleno derecho, es decir, a raíz de haberse constatado que el autor del
acto u omisión incurrió en una infracción a la Constitución o las leyes. Sin embargo, estimamos que es
discutible este rasgo en cuanto a su operatividad práctica, porque en Derecho Público es menester
declara el vicio por el órgano competente para ello, y a la excepción, que es el caso previsto en el Art. 35
de la CPR, pues admitirse, pero sólo en principio, y sin extender su alcance a otras situaciones.
Consiguientemente, incumbe a los tribunales pronunciarse, en debido proceso, acerca de la
comprobación referida.
___________________
c) Declarada la nulidad de Derecho Público, tal pronunciamiento posee, sin embargo, efecto
retroactivo, opera “ex tunc”, o sea, desde el instante mismo en que se realizó el acto o se incurrió en la
omisión inválidos hacia el futuro, como si aquel jamás hubiera existido, de manera que a la conducta
irregular nunca pudo generar efecto alguno.
d) Es insubsanable, lo cual quiere decir que no puede ser purgada ni saneada por la ratificación,
convalidación o validación ulterior que haga la autoridad, o el cumplimiento del acto por los
gobernados, ni en virtud del consentimiento de unos y otros, o mediante cualquier otra forma de
convalidación posterior, cualquiera sea el plazo transcurrido. Excepcionalmente y dentro de los límites
que resguarden los derechos de los afectados, cabe admitir la convalidación de un acto en principio
nulo, sea por el órgano que actúo inválidamente o por su superior jerárquico.
e) Consecuencia de la característica anteriormente resumida es que, en línea de principio, el
acto ilegítimo no puede ser revocado por la autoridad que lo dictó, o por el órgano superior a ella,
debiendo reputarse dicho acto siempre inválido, irreversible e insubsanablemente nulo.
f) En opinión de cierta doctrina, pero crecientemente minoritaria, la acción para obtener que se
declare la nulidad no caduca ni prescribe, cualquiera sea el tiempo transcurrido, de manera que, por
igual circunstancia, se reafirma su carácter insubsanable. Cea no comparte tal tesis, sin base en el
ordenamiento positivo, débil desde el ángulo teórico y, sin duda, conducente a la incertidumbre jurídica
en el orden práctico.
g) Finalmente, es de orden público, o sea, es irrenunciable, pues la sanción ha sido
contemplada en defensa del ordenamiento jurídico, en sentido objetivo. En consecuencia, son inválidas
las cláusulas de cualquier convención en que se pacte, anticipadamente, la renuncia a reclamar el vicio
comentado.
PROBIDAD Y TRANSPARENCIA
ART. 8
CONDENACION AL TERRORISMO
ART. 9
Articulo 9
Modificado por leyes 18.825 y 19.055
Es disposición nueva en chile y en el derecho comparado.
Concepto de terrorismo
Es un delito caracterizado por el empleo de métodos ostensiblemente crueles, para matar, herir ,
secuestrar, o por el empleo de la violencia para la destrucción de bienes o para intimidar,
provocando un daño indiscriminado, con el propósito de crear un estado de alarma generalizado en
la sociedad.
La actuación del estado debe estar encaminada a crear conciencia social respecto del tema. La
gravedad y repercusión del fenómeno terrorista ha hecho necesario admitir algunas excepciones
jurídicas sobre todo en materia de procedimiento penal: prueba casi clandestina, delación
compensada, ultrasecreto sumarial, detenciones prolongadas, penas más severas, arrepentimiento
eficaz , intercepción y apertura de correspondencia.
Inciso primero: el terrorismo en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos
humanos.
___________________
............en cualquiera de sus formas: reconoce diversidad de modos que puede adoptar el
fenómeno terrorista – no excluye a ninguno, puede ser terrorismo de estado, de particulares,
individual, de grupos y cualquier otra forma
..........es por esencia contrario a los derechos humanos: siempre, sin excepción alguna, será
atentatorio contra la dignidad del hombre.
Inciso segundo:
Una ley de quórum calificado..........
Se dictó la ley18.314 de 1984 modificada por ley 19.027 de 1991, que determina conductas
terroristas y fija su penalidad.
La ley señala tipos de delitos comunes que se convierten en delitos terroristas si concurren algunas
circunstancias especiales.
Los delitos son: homicidio, lesiones, secuestro, retención y sustracción de menores, incendio y
estragos, apoderarse de naves, colocar bombas, atentar contra autoridades, asociación ilícita.
A) Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la población o en una parte de ella,
el temor injustificado de ser víctima de un delito de la misma naturaleza, sea por la
condición y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un
plan premeditado para atentar contra una categoría o grupo determinado de personas.
Las sanciones que contempla el artículo 9 son sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por
mayor tiempo establezca la ley.
Ejemplo : el art. 16 n° 2 : contempla la suspensión del derecho a sufragio por estar procesado por
delito terrorista.
Los delitos serán considerados siempre comunes y no políticos para todos los efectos legales........
Se excluye :
El derecho de asilo: lugar de refugio o amparo en que puede cobijarse el perseguido por
razones políticas (iglesia, embajadas)
Admite extradición: institución política por la cual un estado pide a otro que se le entregue una
persona para juzgarla o imponerle una pena. La situación es calificada por el estado requerido .
.................y no procederá respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de
muerte por la de presidio perpetuo.
Coordinar con: artículo 31 transitorio agregado por ley 19.051 con art. 19 n°7 letra e).
DERECHO CONSTITUCIONAL
CAPITULO II
María Francisca Barra Díaz
Abogado Tutor
2010
INTRODUCCION
DERECHOS HUMANOS
DERECHOS HUMANOS
En doctrina no ha existido un consenso, porque no tienen un concepto inequívoco, pero en principio
podríamos definirlos como aquellas libertades, facultades, instituciones o reivindicaciones relativas
a bienes primarios o básicos, que influyen a toda persona, por el simple hecho de su condición
humana.
Nacen desde la modernidad de occidente, su concepto apareció por primera vez durante la lucha de
la burguesía, así se dicto el CILINDRO DE CIRO, que es la primera declaración de DERECHOS
HUMANOS, que contiene una declaración del rey persa ciro el grande, en 1971 fue encontrado y la
ONU lo tradujo.
Luego viene la CARTA MAGNA INGLESA, que impone derechos entre iguales pero no con carácter
universal., es decir no predica la igualdad formal.
La idea de derecho subjetivo, básica para concebir los derechos humanos fue anticipada en la edad
media, por Guillermo Ocklam, LA ESCOLASTICA ESPAÑOLA INISITIÓ EN LA VISIÓN SUBJETIVA EN LOS
SIGLOS XVI Y XVII.
Luego se definieron como poder moral sobre el propio, con lo cual surge la concepción iusnaturalista
(que entenderán que existían ciertos derechos adheridos al cuerpo)
Con la revolución francesa, la burgesía crea el habeas corpus como mecanismo de seguridad frente
abusos de la corona.
Para luego pasar a la positivación de los derechos humanos.
recursos judiciales disponibles en ese Estado, puede presentar una denuncia contra dicho Estado
por violación del Convenio.
El tribunal tiene su sede en la ciudad de Estrasburgo (Francia).
Los derechos humanos y libertades fundamentales tipificados en el Convenio, en la Declaración
Universal de Derechos Humanos de Naciones Unidas y en la Convención Europea de Derechos
Humanos de la Unión Europea son, en sustancia, los mismos
Personas: se entiende incorporado en tal término, a personas naturales, jurídicas e inclusive morales
(se subentiende a aquellas que no son personas jurídicas, son agrupaciones). Del tenor del 19 n 1
también incluye la vida del que esta por nacer.-
Se entiende que hay vida desde la concepción y en tal sentido debemos remitirnos a la presunción
de concepción establecida por el artículo del Código Civil, según otros autores sería desde la
anidación, al respecto resuelve el tribunal constitucional (ojo ver tema de píldora del día después).
Se concibe este derecho como un todo integral, incluyendo tanto la protección de la vida y la
integridad física y síquica, toda vez que la persona esta compuesta de cuerpo y alma, por tanto tales
ámbitos son inseparables e inviolables.
Protección de la vida del que esta por nacer: (ojo la vida del que esta por nacer algunos autores
entiende que no es un derecho constitucional sino legal dado que el propio articulo señala que la ley
protege la vida del que esta por nacer)
De conformidad a este inciso hay posturas que consideran que el derecho a la vida del que esta por
nacer no es un derecho constitucional sino legal.
En cuanto a la protección de la vida del que esta por nacer se correlaciona con normativas legales
tales como el artículo 75 del C.C. que entiende que la ley protege la vida del que esta por nacer por
tanto el juez debe tomar de oficio o a petición de parte las medidas tendientes a dar protección a la
criatura, y todo castigo condenado a la madre deberá ser deferido hasta después del nacimiento de
la criatura.
Así mismo nuestra legislación repudia al aborto y el aborto terapéutico antiguamente permitido y
legitimado por el Código Sanitario, ya es constitutivo de delito. Sin embargo, existe actualmente una
amplia discusión en cuanto al restablecimiento del aborto terapéutico donde se pone en jaque la
vida de la madre versus la vida de la criatura que esta por nacer.
Concepción: es el momento que el espermatozoide penetra en el óvulo y forma el cigoto viable.
Al respecto se discute la época de la concepción dada por el artículo 75 dado que si bien es útil
desde el punto de vista patrimonial, la ciencia actual ha determinado que existen momentos
diversos de concepción.
___________________
Aborto: finalización espontánea o inducida del embarazo antes de que el feto haya alcanzado el
desarrollo suficiente como para poder vivir después de su nacimiento.
Clases de Aborto
Eugenésico: este tipo de abortos es por motivos, razones o valores sexistas, racistas o étnicas.
Terapéutico: este tipo de aborto es para salvar la vida de la madre. Es casi inusual por el avance
tecnológico actual.
Interrupción Selectiva de la Gestación: este aborto es por anomalías fetales incompatibles con la
vida extrauterina.
Interrupción Voluntaria de la Gestación: este aborto es en nombre de la autonomía reproductiva de
la madre o de la pareja.
PENA DE MUERTE
En cuanto a la pena de muerte nuestra legislación derogo tal pena en el año 2001 mediante la ley
19.734. No obstante nuestra constitución deja abierta la posibilidad de restablecerla mediante una
ley de quórum calificado. Sin embargo ello significaría un grave problema de relaciones
internacionales por cuanto Chile a formado parte y ha ratificado tratados internacionales que
repudian la pena de muerte. Tal es el caso la Convención Americana de Derechos Humanos. Sin
embargo, el tratado mencionado solo prohíbe el restablecimiento en países en que la pena de
muerte ha sido abolida, tal no es el caso de Chile, pues la pena de muerte no ha sido abolida sino
derogada parcialmente, subsistiendo en ciertos cuerpos normativos tales como el código de justicia
militar.
Sin embargo se imponen ciertos límites tales como no aplicación a menores de edad, no es posible
aplicarla a delitos políticos, y su posibilidad de conmutación por presidio perpetuo.
Finalmente el artículo 19 nº 1 prohíbe la aplicación de todo apremio ilegítimo, entendiendo por tal
aquél apremio que no posee un reconocimiento legal ni constitucional, no tiene un fundamento
lícito y que provoca a la persona un dolor físico o moral sin causa.
El derecho a la vida y la integridad física y psicológica de las personas se encuentra plenamente
protegido por el Recurso de protección.
Normas de derechos humanos aplicables:
1. convención americana en sus artículos 4 y 5
2. Pacto de San José de Costa Rica: nadie podrá ser privado de la vida arbitrariamente.
PRINCIPIO DE IGUALDAD
En nuestra Constitución la igualdad se encuentra preceptuada en las siguientes disposiciones:
___________________
La doctrina nacional ha señalado que lo que aquí se asegura es la IGUALDAD EN LA LEY, pues es la
finalidad de la norma.
Esta igualdad consiste en someter a todas las personas al mismo ordenamiento jurídico. Esto
implica que las personas sean sometidas a normas similares cuando sus situaciones jurídicas sean
similares y que las normas sean generales y no particulares.
Sin embargo esto no implica una igualdad absoluta, la ley puede y debe establecer diferencias dado
que ningún ser humano es idéntico al otro, lo que nos determina la norma es ha establecer una
igualdad legal respecto de personas que se encuentren en iguales situaciones jurídicas.
Al respecto la doctrina distingue entre diferentes clases de igualdad:
Igualdad formal: cuando la ley no hace ningún tipo de distinción
Igualdad relativa: aquella que hace diferencias entre los individuos dependiendo de las
particularidades del individuo.
Igualdad Absoluta: aquella que no hace ninguna distinción
Igualdad material: se refiere a que no haya igualdad solo en las normas sino que también en el
ejercicio de los derechos y en las condiciones de la vida.
Igualdad de resultado: por ella se entiende que las personas sean tratadas de tal forma por el
estado que todas ellas obtengan un mismo resultado en algún aspecto.
Igualdad de oportunidades: se pretende que las personas obtengan unas condiciones iniciales
iguales. Esta está contemplada en el artículo 1 de la CPR.
Titularidad del derecho
Todas las personas sean naturales, jurídicas o morales.
Derecho a la defensa
El artículo 19 No.3 inciso primero y segundo se refieren al derecho a la defensa. Guarda relación
con que toda persona tiene derecho a ser defendida por un letrado, y que una vez requerida su
intervención, no podrá privarse ni limitarse la actividad del mismo.
Así mismo se señala que le corresponde a la ley determinar el ejercicio de este derecho para
aquellas personas que no posean los medios económicos para procurarse una defensa mediante
abogado particular. Lo que se manifiesta por ejemplo en la existencia de la Corporación de
Asistencia Judicial, el procurador del número, los abogados de turno ( ojo mediante auto acordado
de la corte y en virtud de una sentencia judicial de la misma se suprimió el turno, pero no lo digan a
menos que el profesor se los recalque), los defensores penales públicos.
Por su parte los incisos estipulan que tratándose de miembros de las fuerzas armadas,
corresponderá a su estatuto determinar el ejercicio de este derecho.
___________________
Finalmente con la reforma del año 2011 se incorpora el siguiente inciso La ley señalará los casos y
establecerá la forma en que las personas naturales víctimas de delitos dispondrán de asesoría y
defensa jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la acción penal reconocida por esta Constitución y las
leyes. Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado
defensor proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley.
(inciso incorporado 11 de Julio de 2011 por Ley 20.519)
Debido Proceso
El debido proceso es un principio que consiste en que toda persona tiene derecho a ser juzgada en
procedimiento justo debiendo el juez sujetarse a lo dispuesto por la ley.
La comisión constituyente estableció ciertas diligencias que indispensables para la existencia de un
debido proceso, como por ejemplo una notificación válida de la demanda y emplazamiento legal.
El debido proceso se encuentra tipificado en el artículo 19 No. 3 inciso quinto, inciso que fue
modificado en el año 1997, en razón de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal, con lo
cual, se distingue claramente entre procedimiento e investigación.
2.- Principio de Indubio pro reo: excepción a la irretroactividad: principio clásico de materia penal,
involucra que si bien es cierto que en materia penal la regla general es la irretroactividad de la Ley
penal, se admite sin embargo su aplicación retroactiva en aquellos casos que pueda beneficiar al
condenado, reo o imputado.
___________________
3.- Principio de exclusión de las presunciones de Derecho sobre responsabilidad en materia penal:
ello por cuanto de lo contrario se vulneraría el principio de la defensa y de la presunción de
inocencia contemplados en el Código Procesal Penal, este principio le permite al imputado rendir
prueba, determinar cual ha sido su real participación en los hechos imputados y en definitiva le
confiere la posibilidad de defenderse.
4.- Principio de Legalidad de la norma penal o reserva legal : involucra el principio de tipicidad del la
ley penal, toda norma penal que establezca una sanción debe contener la descripción objetiva de la
conducta sancionada, y en forma expresa.
No. 5: La Inviolabilidad del hogar y a toda forma de comunicación privada. El hogar sólo puede
allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los
casos y formas determinadas por la Ley”.
Este Derecho esta protegido por el recurso de protección
La libertad de conciencia, la manifestación de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los
cultos
19 No. 6
Iglesias, confesiones o instituciones religiosas: son entidades integradas por personas naturales que
profesan una fe determinada.
como así mismo entrar y salir libremente del país, pudiendo expatriarse si lo considera adecuado.
(Humberto Nogueira).
b) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni ésta restringida sino en los casos y en la
forma determinados por la Constitución y las leyes;
Explicación: Esta letra consagra lo que se denomina como seguridad individual, entendiendo que es
la protección contra toda interferencia que afecte la autodeterminación de la persona, conforme al
ordenamiento jurídico
c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden del funcionario público expresamente
facultado por la ley y después de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin
embargo, podrá ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo
objeto de ser puesto a disposición del juez competente dentro de las veinticuatro horas
siguientes.
Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deberá, dentro de las cuarenta y ocho
horas siguientes, dar aviso al juez competente, poniéndolo a su disposición al afectado. El Juez
podrá, por resolución fundada, ampliar este plazo hasta por cinco días, y hasta por diez días, en el
caso que se investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas;
Explicación: Esta letra establece los requisitos que deben cumplir el arresto y la detención,
entendiendo que son dos modalidades diferentes de privación de libertad.
Detención: medida cautelar, dictada dentro de un proceso penal, que priva de la libertad personal
cuando resulta indispensable aquella para asegurar la acción de la justicia. ( José Luis Cea Egaña)
Arresto: privación de la libertad de locomoción por orden de la autoridad competente, sea como
medida de apremio decretada por el juez competente, frente al incumplimiento de una obligación,
sea como medida disciplinaria dentro de una institución armada, sea como medida de seguridad
preventiva, dentro del estado de sitio.
d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisión preventiva o preso, sino en su casa o
en lugares públicos destinados a este objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o
detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de
autoridad que tenga facultad legal, en un registro que será público.
Ninguna incomunicación puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detención visite
al arrestado o detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario está obligado,
siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden
de detención, o a reclamar para que se le dé dicha copia, o a dar él mismo un certificado de hallarse
detenido aquél individuo, si al tiempo de su detención se hubiere omitido este requisito;
Explicación: Este numeral establece los lugares legítimos de detención y los deberes de los
encargados de dichos recintos, lo que la doctrina ha denominado derechos frente a la prisión.
e) La libertad del imputado procederá a menos que la detención o prisión preventiva sea
considerada por el juez como necesaria para las investigaciones o para la seguridad del
ofendido o de la sociedad. La ley establecerá los requisitos y modalidades para obtenerla.
La apelación de la resolución que se pronuncie sobre la libertad del imputado por los delitos a que
se refiere el artículo 9°, será conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado
exclusivamente por miembros titulares. A resolución que la pruebe u otorgue requerirá ser
acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el imputado quedará siempre sometido a las
medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple;
Explicación: esta letra contiene la regulación de la prisión preventiva y la libertad provisional.
Prisión preventiva: medida cautelar de carácter excepcional, en cuanto constituye una presunción
del derecho a la presunción de inocencia, y priva de libertad al imputado antes que se determine su
culpabilidad en la sentencia condenatoria (Humberto Nogueira)
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f) En las causas criminales no se podrá obligar al imputado o acusado a que declare baje
juramento sobre, hecho propio; tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste
sus ascendientes, descendientes cónyuge y demás personas que según los casos y
circunstancias, señale la ley;
Explicación: contiene el derecho a guardar silencio.
g) No podrá imponerse la pena de confiscación de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos
establecidos por las leyes; pero dicha pena será procedente respecto de asociaciones
ilícitas;
h) No podrá aplicarse como sanción la pérdida de los derechos provisionales, e
Explicación: la letra g y h contienen la prohibición de aplicar ciertas penas
i) Una, vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia, absolutoria, el que hubiere sido
sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolución que la Corte
Suprema declare injustificadamente, errónea o arbitraria, tendrá derecho a ser
indemnizado por el Estado de
los perjuicios patrimoniales y
morales que haya sufrido. La indemnización será determinada judicialmente en procedimiento
breve y sumario y en él la prueba se apreciará en conciencia;
Explicación: consagra la indemnización por error judicial, que sólo procede en materia penal, de la
misma letra se pueden extraer sus requisitos.
Derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación
Art. 19 No. 8
19 No. 8 : La Constitución asegura a todas las personas:
No. 8: el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Es deber del estado velar
para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza.
La ley podrá establecer restricciones específicas, al ejercicio de determinados derechos o libertades
para proteger el medio ambiente.
Justificación e importancia de este derecho: salud y desarrollo humano.
Titulares: personas naturales pero como un medio ambiente sano promueve actividades sociales y
económicas podríamos decir de que de manera tentativa también se podrían encontrar protegidas
por este derecho las personas jurídicas y morales.
Este derecho no es absoluto pues se subentiende que no es deber del estado cautelar que no exista
un medio ambiente absolutamente libre de contaminación pero si dentro de ciertos niveles que no
puedan significar un riesgo para la salud.
Esta protegido por el recurso de protección pero con una limitante: que el acto sea ilegal (antes del
2005 decía legal y arbitrario) y que el acto ilegal sea imputable a una persona o autoridad
determinada.
Derecho a la protección de la salud
Art. 19 no. 9
Art. 19 No. 9 : El derecho a la protección de la salud.
El estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promoción, protección y recuperación
de la salud y de rehabilitación del individuo.
Le corresponderá, asimismo, la coordinación y control de las acciones relacionadas con la salud.
Es deber preferente del estado garantizar la ejecución de las acciones de salud, sea que se presten a
través de instituciones públicas o privadas, en la forma y condiciones que determine la ley, la que
podrá establecer cotizaciones obligatorias.
Cada persona tendrá derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea éste estatal o
privado.
Titularidad de este derecho: solo personas naturales.
Salud: es el estado de completo bienestar físico, mental y social, no únicamente la ausencia de
enfermedades, minusválidas y dolencias, sean físicas o psíquicas.
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Derecho a la educación
Art. 19 no. 10
Art. 19 No. 10: El derecho a la educación:
La educación tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de la vida.
Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a los hijos. Corresponderá al Estado
otorgar especial protección al ejercicio de este derecho.
Para el estado es obligatorio promover la educación parvularia y garantizar el acceso gratuito y
financiamiento fiscal al segundo nivel de transición sin que este constituya requisito para el ingreso
a la educación básica.
La educación básica y la educación media son obligatorias, debiendo el estado financiar un sistema
gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ellas de toda la población.
En el caso de la educación media este sistema, en conformidad a la ley, se extenderá hasta cumplir
21 años de edad.
Corresponderá al estado, asimismo, fomentar el desarrollo de a educación en todos sus niveles,
estimular la investigación científica y tecnológica, la creación artística, y la protección e incremento
del patrimonio cultural de la nación.
Es deber de la comunidad contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educación.
En particular se asegura a los menores de 18 pero toda persona tiene derecho a la educación,
también son titulares los padres respecto de los hijos.
No está protegido por el recurso de protección pero el 2008 se envió un proyecto.
Derecho a la libertad de enseñanza
Art. 19 No. 11
Art. 19 No. 11 la liberta de enseñanza incluye el derecho de abrir, organizar, y mantener
establecimientos educacionales.
La libertad de enseñanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por la moral, las buenas
costumbres, el orden público, y la seguridad nacional.
La enseñanza reconocida oficialmente no podrá orientarse a propagar tendencia político partidista
alguna.
Una ley orgánica constitucional establecerà los requisitos mínimos que deberán exigirse en cada uno
de los niveles de enseñanza básica y media y señalarà las normas objetivas, de general aplicación,
que permitan al Estado, velar por su cumplimiento. Dicha ley del mismo modo, establecerá los
requisitos, para el reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de todo nivel.
Titularidad: persona naturales como de los grupos.
Contenido: respeto y protección de la plena autonomía garantizada por la constitución a favor del
fundador o sostenedor del establecimiento respectivo, para la consecución de su proyecto
educativo, en los ámbitos docente, administrativo y económico, porque sin gozar de certeza jurídica
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en el cumplimiento de tales supuestos esenciales tampoco es realmente posible afirmar que existe
aquella libertad.
Limites de este derecho
La moral, las buenas costumbres, el orden público, la seguridad nacional.
Por MEDIO DE COMUNICACIÓN SOCIAL entenderemos que son aquellos aptos para trasmitir,
divulgar, difundir o propagar, en forma estable y periódica, textos, sonidos o imágenes, destinados al
público, cualesquiera sea el soporte, o instrumento utilizado. Se entenderá por DIARIO todo
periódico que se publique, a lo menos cuatro días en cada semana y cumpla con los demás
requisitos establecidos en la Ley. (artículo 2° de la Ley 19.733)
La Ley 19. 733, sobre libertad de prensa, se relaciona directamente con este Derecho fundamental.
Como se puede apreciar este número consagra el DERECHO DE RECTFICACION, que la persona
afectada puede exigir al medio de comunicación social que haya sido ofendida, sea persona natural
o jurídica.
Este numeral esta protegido por el recurso de protección.
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DATO GRADO: según algunos profesores el derecho de libertad de expresión solo se desarrolla en el
evento de existir un destinatario, caso clásico sería si una persona comienza a opinar sola en la
Antártica.
Derecho de Reunión
Art. 19 no. 13
“El derecho a reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas, las reuniones en las plazas,
calles y demás lugares de uso público se regirán por las disposiciones generales de la policía”
Contenido:
- reunión pacífica: asociación transitoria.
- sin armas: se entiende reunión con armas cuando se concurre con palos, bastones, fierros, o
cualquier otro elemento de dicha naturaleza.
Esta protegido por el recurso de protección.
Derecho de Petición
Art. 19 no. 14
“El Derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de interés público o
privado, sin otra limitación que la de proceder en términos respetuosos y convenientes”
Titularidad:
Personas naturales/jurídicas y los grupos.
Derecho de Asociación
Art 19 NO. 15
“El derecho de asociarse sin permiso previo.
Para gozar de personalidad jurídica, las asociaciones deberán constituirse en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociación.
Prohíbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden público y a la seguridad del Estado”
Titularidad:
Personas naturales, personas jurídicas y personas morales.
Limitaciones
La moral, el orden público y la seguridad del estado.
Diferencia entre asociación y personalidad jurídica
No son lo mismo, la personalidad jurídica es una institución del derecho que esta enteramente
entregada a la regulación legal y es una creación del derecho. Las personas por su parte se asocian
por su propia naturaleza antes y sin derecho, en tanto la persona jurídica no existe sin derecho.
Pluralismo político
La constitución asegura el pluralismo político, sin embargo no es absoluto, ciertas conductas actos u
objetivos que atenten contra el mismo orden constitucional y otros valores son inconstitucionales.
Garantías y recursos:
Recurso de protección
A. El inciso primero señala que la Constitución asegura a todas las personas la “libertad de trabajo
y su protección”.
Tal como emana de su texto, lo que se protege es la libertad de trabajo y no el trabajo mismo o una
determinada retribución. En efecto, precisando esta noción, el inciso segundo señala que “toda
persona tiene derecho a la libre contratación y a la libre elección del trabajo con una justa
retribución”.
1
DIEZ URZÚA, SERGIO, Personas y Valores, Editorial Jurídica de Chile, 1999, página 156.
___________________
Tal como ha señalado la jurisprudencia, de una manera en todo caso no uniforme, la garantía en
estudio se refiere a los trabajadores dependientes en virtud de un contrato de trabajo. No obstante
ello, se han acogido recursos de protección invocando esta garantía contra actuaciones del Servicio
de Impuestos Internos que han negado el timbraje de documentos. También se suele invocar esta
garantía en relación a las negativas de los departamentos de patentes municipales en cuanto a girar
la orden de pago de la patente. Es por ello que no resulta extraño que esta garantía se invoque en
conjunto con la del número 21 del artículo 19 de la Carta Fundamental, relativa a la libertad de
empresa.
No obstante encontrarse centrada la garantía en la libertad, no resulta del todo posible afirmar que
se trate de un derecho de corte meramente liberal pues existe un germen de derecho social,
consistente en que se establece la noción de “justa retribución”. Sobre la noción de “justa
retribución” la CENC señaló –con el alcance relativo que le damos a este dato histórico- que ha de
entenderse por ella la que “asegure a la persona y su familia, a lo menos, un bienestar acorde con la
dignidad humana”.
Evans de la Cuadra señala que el precepto obliga al Estado a desarrollar un determinado nivel de
actividad, aunque los resultados de la misma no puedan ser jurídicamente exigibles. Esta tesis
permitiría señalar, por ejemplo, que puede exigirse al Estado que acredite alguna actividad al
respecto so pena de incurrir en una inconstitucionalidad en caso de incurrir en omisión.
La existencia de este germen de derecho social se demuestra por el hecho de que el artículo 20,
que establece el recurso de protección, limita el resguardo de el número 16 del artículo 19 a la
libre contratación y a la posibilidad limitada de que se pueda prohibir un trabajo. En efecto, es
sabido que el recurso de protección se establece, como regla generalísima, para resguardar los
derechos individuales dejando fuera los derechos sociales, salvo en relación al medio ambiente.
Por su parte, el numeral en estudio también debe enfocarse desde el punto de vista del la
contraparte contractual del trabajador, es decir, de quien busca sus colaboradores para el desarrollo
de una actividad. Es por ello que la Constitución Política de la República habla de “derecho a la libre
contratación”, es decir, a determinar libremente con quien contrato e, incluso, si pongo término a un
contrato cumpliendo las normas legales al respecto.
___________________
B. El inciso tercero del artículo en estudio señala “Se prohíbe cualquiera discriminación que no se
base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la
nacionalidad chilena o límites de edad para determinados casos”.
Este artículo es una especificación del principio general de la igualdad que se consagra a lo largo de
todo el texto constitucional. Se establece una igualdad que, en todo caso, no se torna en una regla
absoluta aunque es más estricta que en otros campos.
En efecto, se permite discriminar o diferenciar, pero sólo en base a ciertos elementos. Esta norma no
sólo obliga al Estado sino también a todos los particulares. De esta forma, es posible sostener que la
norma es especialmente estricta pues ya sabemos que en términos generales sí es posible
discriminar o hacer diferencias, en la medida que las mismas no sean arbitrarias. Ahora bien,
manteniéndose dicha regla general, el inciso en estudio limita las posibilidades de discriminar o
diferencias exclusivamente a causales asociadas a la nacionalidad o a la edad. De esta forma, las
posibilidades de discriminar en materia laboral, sin incurrir más en una inconstitucionalidad que en
una arbitrariedad, se encuentran restringidas a las casuales señaladas.
Es interesante tener presente que la norma constitucional prohíbe también las discriminaciones
positivas, es decir aquellas destinadas a favorecer en la persona respectiva. Así, por ejemplo, podría
estimarse inconstitucional la acción de un empleador que favoreciera a un determinado grupo de
empleados por el hecho de pertenecer a determinado sindicato, salvando las normas laborales
existentes sobre contrato y negociación colectiva.
C. El inciso cuarto del artículo en estudio señala en su primera parte “Ninguna clase de trabajo
puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad públicas, o
que lo exija el interés nacional y una ley lo declare así”
La Constitución Política de la República consagra una prohibición general que afecta tanto al
legislador, como al Estado administrador y a los privados. Esta prohibición consiste en que no se
puede prohibir ningún trabajo, tanto dependiente como independiente.
Se trata de una garantía individual que se encuentra resguardada por el recurso de protección
establecido en el artículo 20.
Si bien la norma es amplia, la reserva de ley sólo se refiere al interés nacional. Es decir, sólo en este
caso se requiere ley para prohibir un trabajo. En razón de ello, es posible sostener que será el Estado
administrador o juez el que podrá determinar si prohíbe o no un trabajo por ser contraria a la moral,
la seguridad o salubridad pública. Esta norma tiene como contrapartida, a lo menos, que la
respectiva autoridad administrativa debe estar facultada por ley para prohibir dicha actividad y que,
en todo caso, de ejercerse la facultad ello no puede involucrar una discriminación arbitraria. Por su
parte, la decisión puede ser revisada por los tribunales de justicia.
D. La segunda parte del inciso cuarto del artículo en estudio señala “Ninguna ley o disposición de
autoridad pública podrá exigir la afiliación a organización o entidad alguna como requisito para
desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliación para mantenerse en éstos.
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La ley determinará las profesiones que requieren grado o título universitario y las condiciones
que deben cumplirse para ejercerlas”.
Se trata de una norma que complementa las normas constitucionales sobre libertad de asociación,
las cuales se encuentran contenidas principalmente en el número 15 del artículo 19.
El hecho de pertenecer o no a una determinada asociación en caso alguno puede alterar el derecho
a desarrollar una actividad. De esta forma se eliminan distorsiones que se producían, por ejemplo,
en los trabajadores portuarios en donde las licencias para operar en la estiva se arrendaban.
Por su parte, se entrega al legislador la facultad exclusiva de establecer qué profesiones requieren
título o grado universitario y los requisitos necesarios para su ejercicio. En el caso de los abogados,
dicho título es entregado por la Corte Suprema a quienes tengan el título de licenciado en el ramo y
cumplan con los demás requisitos, entre los que vale la pena destacar el haber aprobado la práctica
profesional. Al respecto Cea señala que el sentido de esta norma es “autorizar al legislador para
que, a los efectos académicos, determine cuáles son las únicas profesiones que requieren grado o
título universitario” por lo que aquellas que no figuren en dicha lista no se sujetan a tal requisito
aunque sean impartidas por las universidades2.
La norma en estudio cambió el criterio contenido en la Tercera Acta Constitucional, la que permitía
que a nivel legal se exigirá determinada afiliación para desarrollar una actividad. Esta norma derogó
aquellas leyes que exigían la colegiatura obligatoria, por ejemplo, para el ejercicio de determinadas
labores profesionales. En la actualidad la afiliación a asociaciones gremiales como el Colegio de
Abogados es voluntaria pero, en caso de encontrarse la persona colegiada, acepta someterse a sus
normas y mecanismos de control de su cumplimiento.
En la reforma del 2005 no se llegó a exigir la colegiatura obligatoria, sino que sólo se estableció el
reconocimiento de los colegios profesionales a nivel constitucional. En efecto, se indica que los
colegios profesionales constituidos de conformidad a la ley conocerán las reclamaciones sobre la
conducta ética de sus afiliados, procediendo la apelación contra sus resoluciones para ante la Corte
de Apelaciones. Por su parte, los profesionales no asociados serán juzgados por los tribunales
especiales establecidos por ley, existiendo una remisión ala misma para efectos de su creación.
Atendido lo dispuesto en la disposición vigésimo transitoria, en tanto no se creen estos tribunales,
seguirán conociendo de estas materias los tribunales ordinarios.
E. El inciso quinto de la norma en estudio señala “La negociación colectiva con la empresa en que
laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no
permita negociar. La ley establecerá las modalidades de la negociación colectiva y los
procedimientos adecuados para lograr en ella una solución justa y pacífica. La ley señalará los
2
CEA EGAÑA, JOSE LUIS, Tratado de la Constitución de 1980, Editorial Jurídica de Chile, 1988,
página 147.
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La negociación colectiva es un proceso ordenado que tiene por objeto establecer condiciones de
trabajo comunes luego de una serie ordenada de conversaciones entre el empleador y sus
trabajadores, organizados como sindicado o para el solo efecto de negociar colectivamente. Se
excluye legalmente de la negociación colectiva aquello que tenga relación con las facultades del
empleador de organizar o dirigir su negocio. El concepto teórico es amplio y puede involucrar
incluso a trabajadores de diferentes empresas. No obstante ello, se encuentra consagrado como un
derecho constitucional de manera limitada a la empresa en que se trabaja, lo que no impide en
nuestra opinión que una ley amplíe dicha cobertura o que, en su caso, se pueda dar una negociación
colectiva entre varias empresas si existe acuerdo previo de las partes como se ha establecido en la
legislación laboral.
Las características de la norma es que consagra la negociación colectiva como un derecho de los
trabajadores en relación a la empresa en que trabajan, se encuentren o no organizados de manera
permanente.
Es en los artículos 303 y siguientes del Código del Trabajo en donde se regula la negociación
colectiva.
Por su parte y fuera del ámbito estatal, en el artículo 305 del Código del Trabajo se contemplan una
serie de trabajadores que se han encontrado tradicionalmente excluidos de la negociación colectiva
entre los que destacan los con contrato de aprendizaje, los trabajadores termporales, las personas
autorizadas para contratar o despedir personal o de rango superior, entre otras.
Existen otros caso en que no se encuentra permitida la huelga, por lo que procede que el conflicto
sea solucionado mediante un arbitraje obligatorio tal como se señala en el artículo 355 del Código
del Trabajo. Existe una remisión amplia al legislador en esta materia, no obstante existen casos en
que el propio constituyente declara prohibida la huelga.
La huelga no ha sido reconocida a la fecha como un derecho constitucional y sólo ha sido reconocido
a nivel legal, por lo que si la ley lo elimina no existiría una inconstitucionalidad. En efecto, la CENC
consideró siempre la huelga como un hecho y no un derecho.
- Los funcionarios del Estado ni de las Municipalidades, lo que explique las que
paralizaciones a dicho respecto se denominen simplemente “paros” y den lugar a la
aplicación de sanciones.
- Quienes trabajen en empresas o entidades, públicas o privadas, que atiendan servicios
de utilidad públicas o cuya paralización causa grave daño a la salud, economía,
abastecimiento o seguridad nacional. Se remite al legislador la facultad de fijar los
procedimientos para precisar qué empresas se encuentran en esta situación. Así,
anualmente se dicta un decreto conjunto de los ministerios de Economía, Defensa y
Trabajo que señalan las empresas que se encuentran en esta situación, tal como se
contempla en el artículo 384 del Código del Trabajo. En el fondo es una disposición
administrativa la que regula quienes pueden o no ir a la huelga.
El número 17 del artículo 19 de la Constitución Política de la República señala “la admisión a todas
las funciones y empleos públicos, sin otros requisitos que los que impongan la Constitución y la
leyes”.
Se trata de una norma que, pese a lo que sugiere el texto, lo que hace es garantizar el igualitario
aceso a las funciones públicas. En este sentido, la Constitución Política de la República establece una
nueva igualdad especial -tales como ante la ley, la justicia, las cargas públicas, etc.- que no es más
que consecuencia del principio general que al respecto se consagra en el número 2 del artículo 19.
Lo que hace esta norma no es sólo proscribir la arbitrariedad en el acceso a los cargos públicos sino
que, además, en nuestra opinión reserva al legislador el establecer los requisitos adicionales a los
señalados en la propia Constitución Política de la República.
Ahora bien, asumiendo que se trata de un derecho individual, no deja de ser curioso que el artículo
20 sobre el recurso de protección no contemple esta garantía entre las que se resguardan por dicha
acción constitucional. Este hecho lleva incluso a preguntarse realmente cuál es el contenido de la
garantía. No obstante ello, ante una discriminación arbitraria a este respecto siempre es posible
recurrir por la vía de considerar que se viola el número 2 del artículo 19 sobre igualdad en términos
generales.
A modo de ejemplo:
- El artículo 25 señala que para ser Presidente de la República se debe haber nacido en
el territorio de la República, tener 40 años cumplidos y cumplir con los requisitos para
ser ciudadano con derecho a sufragio.
- Los artículos 43 y 46 establecen, respectivamente, los requisitos para ser diputado y
senador, respectivamente. Además de tener enseñanza media, se debe cumplir con
ciertos requisitos relativos al lugar de residencia y de edad. En efecto, la edad mínima
para ser diputado es de 21 años y para ser senador de 40 años. Por su parte, el artículo
54 contiene un listado de personas que no pueden ser candidatos a senadores y
diputados.
- En la ley denominada “estatuto administrativo” se contemplan los requisitos para
ingresar a la función pública, entre los que vale la pena destacar los siguientes: i) ser
ciudadano; ii) encontrarse con la situación militar al día; iii) tener salud compatible con
el desempeño del cargo; iv) tener educación básica y cumplir con el nivel educacional
acorde con el cargo que se desempeñará; v) no haber cesado en un cargo por medida
disciplinaria o por deficiente calificación, a menos que se haya producido la
___________________
El Tribunal Constitucional en el rol 141 señaló que la norma en estudio no impide la creación por ley
de cargos de la exclusiva confianza pues la propia Constitución Política de la República se remite, en
el ejercicio de este de derecho a la propia ley.
El número 18 del artículo 19 señala que la Constitución asegura a todas las personas “el derecho a la
seguridad social. Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho serán de quórum calificado. La
acción del Estado estará dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de
prestaciones básicas uniformes, sea que se otorguen a través de instituciones públicas o privadas. La
ley podrá establecer cotizaciones obligatorias. El Estado supervigilará el adecuado ejercicio del
derecho a la seguridad social”.
La “seguridad social” es un sistema que tiende a proteger a las personas ante ciertas contingencias
que son comunes en el ser humano y que disminuyen sus posibilidades de ganarse la vida. Debe
existir un mecanismo, público o privado, que provea frente al estado de necesidad que genera la
ocurrencia de las respectivas contingencias.
Dentro de las contingencias tradicionalmente consideradas como propias de la seguridad social se
encuentran, entre otras, la cesantía, la enfermedad y la vejez. Los sistemas de seguridad social
actúan por medio de prestaciones directas, entrega de especies o, en su caso, a través de dinero.
Por ejemplo, la jubilación –contingencia relativa a la vejez- se entrega en dinero al igual que ciertos
seguros de cesantía. Por su parte, se entrega leche a mujeres embarazadas o en la primera etapa del
crecimiento del niño. En materia de salud existen prestaciones directas.
La Constitución de 1925 sólo se refiere a esta materia en su artículo 10 a partir de la reforma de
1971. En efecto, establecía la seguridad social de manera programática, señalando las diversas
obligaciones que debía asumir el Estado frente a la ocurrencia de determinadas contingencias.
Dentro de ellas, se señalaba expresamente que la ley y el Estado debían cubrir los riesgos de pérdida
involuntaria de la capacidad de trabajo, cesantía involuntaria o muerte del jefe de familia, etc.
Incluso, la norma señalaba que debía destinarse anualmente una cantidad de dinero “suficiente
para mantener un servicio nacional de salud”.
La Constitución de 1980 optó por establecer una norma autónoma, inspirada por el principio de la
subsidariedad, principalmente en su fase activa pues fija tareas a su actuar. De esta forma, se
establece también por primera vez la posibilidad de que los privados puedan otorgar prestaciones
de seguridad social. De esta manera, no puede existir un monopolio público forzado en estas
materias.
En efecto, fue el Decreto ley 3.500 el que crea las administradoras de fondos de pensiones en Chile,
rompiendo el sistema mutual que existía previamente, en donde el sector activo financiaba las
prestaciones del sector pasivo. Por ello se dice que la solidaridad no es una característica
constitucional de la seguridad social
Generalidad, integralidad y uniformidad son los principios que en doctrina inspiran los sistemas de
seguridad social. La norma en estudio se basa, efectivamente, en la generalidad –protección para
todas las personas- e integralidad o cobertura de todas las prestaciones propias de la noción misma
de seguridad social. No resulta claro que la norma en estudio consagre una noción de uniformidad
en el sentido de someter a todos al mismo sistema pues la referencia a dicha característica, en
nuestra opinión y atendido el texto constitucional, guarda relación con un mínimo garantizado.
El Estado asume principalmente dos funciones:
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- Garantizar a todos el acceso a las prestaciones básicas uniformes, sean otorgadas por
instituciones públicas o privadas. Se trata de un derecho de acceder a estas
prestaciones. Se trata de la conjunción del principio de la subsidariedad y la
solidaridad, de manera de asegurar la jubilación ante la vejez, la pensión de
sobrevivencia y de invalidez. Aún en el caso de quienes cotizan para efectos de la
jubilación en el sector privado, el Estado garantiza una jubilación mínima.
- El Estado debe supervigilar o fiscalizar el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad
social. En consecuencia, esta actividad se encuentra ampliamente regulada, siendo
labor de las Superintendencias de Seguridad Social (Isapres) y de AFP el fiscalizar en
estas materias.
Las leyes que regulan el ejercicio de este derecho a la seguridad social son de quórum calificado. El
número 6 del artículo 65 de la Constitución Política de la República establece, por su parte, que las
leyes que tengan relación con estas materias son de iniciativa exclusiva del Presidente de la
República.
Los DL 3.500 y 3.501 crean un sistemas privado de pensiones, administrado por los privados, en
base a la capitalización individual y rompiendo con los sistemas tradicionales, de tipo mutual. Estos
decretos contemplaron un sistema de transición de manera de asegurar las prestaciones de quienes
habían cotizado en el antiguo sistema, otorgándoles en todo caso la posibilidad de acceder al nuevo.
El derecho contenido en el numeral en estudio es de orden social y, en razón de ello, no se
encuentra resguardado por el recurso de protección.
Finalmente, debe tenerse presente que la propia Constitución Política de la República contempla la
posibilidad que por ley se exijan cotizaciones obligatorias, como las que se retienen a todos los
trabajadores dependientes al momento de pagar sus salarios.
La primera parte del número 19 del artículo en estudio señala que la Constitución Política de la
República asegura a todas las personas “el derecho de sindicarse en los casos y forma que señale la
ley. La afiliación sindical será siempre voluntaria”.
Se trata de una concreción del derecho a la libertad de asociación la que, como hemos dicho, es en
un doble sentido, es decir, quien quiere hacerlo se puede asociar pero nadie puede ser obligado a
asociarse. Adicionalmente, es posible desafiliarse libremente o cambiar de sindicato pues es
perfectamente posible que en una misma actividad existan varios sindicatos. Lo que no permite la
ley es participar en dos sindicatos en relación a un mismo empleador.
El sindicato es una organización de trabajadores que se crea formalmente de conformidad a la ley
con el objeto de representar a los trabajadores, resguardar y representar sus intereses. Existen
sindicatos dentro de la empresa en que se trabaja y también entre trabajadores de diferentes
empresas. En efecto, el actual artículo 216 del Código del Trabajo permite la creación de sindicatos
de una misma empresa, inter empresa, de trabajadores independientes y transitorios.
En el sector público –adicionalmente a no contemplarse la negociación colectiva ni la huelga-
tradicionalmente no se ha permitido la sindicación, como se ha establecido en normas legales tales
como el Código del Trabajo y el estatuto administrativo. Por eso, los empleados de este sector o
empleados públicos se suelen agrupar en asociaciones gremiales. Esta tendencia ha cambiado y en
la actualidad, por ejemplo, el artículo 212 señala expresamente que es posible la sindicación en las
empresas públicas, norma que debe complementarse con lo dispuesto en el artículo 217 en cuanto
esta norma se refiere a la posibilidad de sindicarse que tienen los trabajadores de las empresas que
se relacionen con el Gobierno a través del Ministerio de Defensa.
Lo anterior es posible pues el derecho constitucional queda sujeto, en su ejercicio y características a
la ley. Existe una reserva legal a este respecto que, en nuestra opinión, debe ser estricta pues se
refiere derechamente a precisar el alcance concreto de un derecho constitucional. Este sistema es
diverso al que se estableció en el número 14 del artículo 10 de la Constitución de 1925 a partir de la
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reforma de 1971 pues, en dicha norma, se consagraba expresamente el derecho de sindicarse “en el
orden de sus actividades o en la respectiva industria o faena… todo ello en conformidad a la ley”.
El segundo inciso del numeral en estudio señala “las organizaciones sindicales gozarán de
personalidad jurídica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y
condiciones que determine la ley”. Esta norma busca sustraer de las consideraciones administrativas
la posibilidad de reconocer la personalidad jurídica de una entidad sindical como ocurre, por
ejemplo, en materia de ciertas personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro, en las que la
intervención del Estado administrador es relevante. Se trata entonces de una garantía que no queda
ni siquiera sujeta a la dictación de una ley.
Al tener personalidad jurídica, las entidades sindicales pueden adquirir derechos y obligaciones,
comprar propiedades, no depender del patrimonio de dirigentes determinados, etc.
La parte final del numeral en estudio señala que “la ley contemplará los mecanismos que aseguren
la autonomía de estas organizaciones. Las organizaciones sindicales no podrán intervenir en
actividades político partidistas”.
Esta norma busca resguardar la autonomía de estas organizaciones, de manera que no dependan,
por ejemplo, del empleador o del propio Estado. Es por ello que se contemplan normas sobre fuero
sindical y prácticas antisindicales, las que son sancionadas en caso que el empleador o un tercero
incurra en ellas.
La parte final del inciso en estudio es una concreción más del principio de la subsidariedad, en el
sentido que lo hemos analizado. En efecto, más que un principio que busca inhibir al Estado,
establece una forma de actuar del mismo a partir de reconocer el tipo de relación que existe entre
las actividades de las sociedades intermedias y la superior o Estado. De esta forma y
adicionalmente, en la forma en que se consagra el principio positivamente en Chile, se señala que la
autonomía que se reconoce a los grupos intermedios es sólo para cumplir sus propios fines
específicos, como señala el artículo 1. Por ello, el Estado y la ley sólo permiten que los sindicados
persigan fines laborales, prohibiendo que intervengan en actividades “político partidistas”. Conocido
es el enfoque constitucional que tiende a limitar la actividad de los partidos políticos, centrándola
en sus fines específicos. Lo que sí llama la atención es que la prohibición constitucional no se refiere
a actividades políticas en general sino sólo a las que tienen alcance partidistas. Una interpretación a
este respecto permite concluir que lo que se prohibe es desarrollar actividades propias de los fines
que se reservan a los partidos políticos. En el fondo se busca evitar la instrumentalización de los
sindicatos por parte de los partidos políticos. Por ello, es posible sostener que no existe una
prohibición absoluta a que un sindicato exprese opiniones sobre problemas meramente políticos.
El número 19 del artículo en estudio se encuentra resguardado por el recurso de protección pues,
no obstante su alcance propiamente laboral, se trata de una concreción específica de la libertad
individual
Cargas Públicas: Son aquellas prestaciones de índole patrimonial y/o personal que el Estado impone
y recauda de los particulares para el cumplimiento de sus fines.
Las cargas públicas pueden ser:
Personales: como se da por ejemplo en el caso del servicio militar, ser vocal de mesa, etc.
Reales: que se traducen en tributos
Tributos: Prestación obligatoria, comúnmente en dinero, exigida por el Estado, en virtud de su poder
de imperio, para financiar el cumplimiento de sus funciones y cometidos.
Este artículo consagra 4 principios en materia tributaria:
1.- Principio de legalidad tributaria
2.- Principio de igualdad tributaria
3.- Principio de justicia tributaria
4.- Principio de la no afectación de los tributos.
1.- Principio de legalidad tributaria: o reserva tributaria. Guarda relación con la exigencia de que
los tributos sean determinados por Ley, y en tal caso dicha Ley ha de ser una Ley de Quórum
calificado.
Consagración constitucional de esta garantía en nuestro ordenamiento jurídico
“Art. 65, inc. 2º. CPR. Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que sean, sobre los
presupuestos de la administración pública y sobre reclutamiento, sólo pueden tener origen en la
Cámara de Diputados”.
___________________
“Art. 65, inc. 4º, Nº 1. CPR. Corresponderá, asimismo, al Presidente de la República, la iniciativa
exclusiva para: 1º Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturaleza,
establecer exenciones o modificar las existentes y determinar su forma, proporcionalidad o
progresión”.
Al respecto debes definir potestad reglamentaria como: la prerrogativa por la que las
administraciones públicas pueden crear normas con rango reglamentario, es decir, normas
subordinadas a las leyes, ya sean reglamentos, decretos o instrucciones.
No es privativa del Poder Ejecutivo, otros órganos también pueden ejercerla. Así por ejemplo, las
Cámaras del Parlamento, o Tribunales Superiores de Justicia. No obstante ello, la potestad
reglamentaria está radicada principalmente en el Ejecutivo.
2.- Principio de Igualdad tributaria: guarda relación con que los tributos han de ser repartidos de
manera igualitaria entre los individuos, de manera proporcional o progresiva:
- Proporcional: cuando el tributo se cobra de conformidad a un porcentaje fijo en el tiempo ej: iva
19%
- progresiva: cuando el tributo es proporcional a la renta, es decir un porcentaje que aumenta según
aumenta la renta, bien y/o servicio gravado.
Respecto a este principio, como indican los profesores Verdugo y Pfeffer, “(…) lo garantizado es que
la repartición de los tributos sea ‘igual’, expresión que no mira al tributo mismo, en su esencia, sino
al sacrificio que debe hacer quien lo paga. En otros términos, la filosofía tributaria apunta al derecho
de cada hombre de soportar las cargas, de manera que éstas sean igual pesadas por todos”
3
VALDÉS, Op. Cit., p. 164.
4
De acuerdo al estudio del profesor VALDÉS. Ver en: VALDÉS, Ibíd., pp. 164 y ss.
___________________
que el contribuyente recibe de los servicios públicos, servicios que se financian precisamente por la
recaudación tributaria.
La aplicación de la doctrina del beneficio tiene un campo de acción limitado, toda vez que medir
los beneficios que reportan al contribuyente los servicios públicos resulta difícil, ya que dichos
servicios son de naturaleza inmaterial, como la paz, la justicia o el orden.
Recapitulando las fuentes del establecimiento de diferencias, encontramos la capacidad
contributiva, el origen de las rentas y, por último, el beneficio de los contribuyentes. En este sentido,
la única limitación que tiene el legislador en la repartición de los tributos es que no puede
establecer diferencias o discriminaciones arbitrarias, y menos en materia económica.
3.- Principio de justicia tributaria: guarda relación con la prohibición al legislador de establecer
tributos manifiestamente desproporcionados o injustos. Al respecto la Constitución, no define ni
señala cuando un tributo es manifiestamente desproporcionado o injusto. No obstante, la
jurisprudencia ha precisado que lo es en los siguientes casos:
1.- Cuando grava más del 50% de una renta
2.- Cuando tiene un fundamento netamente patrimonial ej impuesto al lujo
3.- Cuando su aplicación desmotiva el desarrollo de una actividad económica.
4.- Principio de la no afectación de los tributos: guarda relación con que los tributos pertenecen a
la nación toda, situación por la cual han de ingresar a las arcas fiscales y luego mediante la ley de
presupuestos destinar los gastos públicos. Ningún tributo puede ir dirigido específicamente a
solventar en forma directa un determinado gasto o desarrollo de alguna actividad. Sin embargo
existen ciertas excepciones establecidas por la Constitución:
- el 10% del cobre va dirigido a financiar a las fuerzas de defensa nacional.
- también por Ley puede establecerse que un determinado tributo que grava una localidad o región
determinada vaya dirigido a los fines de desarrollo de dicha localidad o región.
Este artículo no esta protegido por el recurso de protección por cuanto los tributos son materias
reservadas a la ley, por lo que en tal caso procedería un recurso de inaplicabilidad ante el Tribunal
Constitucional.
4.- El Estado y sus organismos sólo podrán participar en aquellas actividades económicas que una
Ley de Quórum calificado.
5.- Este Derecho se encuentra protegido por dos acciones constitucionales, la acción de protección y
la acción de amparo económico.
Derecho a la propiedad
19. NO. 23
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 23, al efecto la disposición señala:
“La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nación toda y la ley lo declare así.
Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitución.
Una ley de quórum calificado y cuando así lo exija el interés nacional puede establecer limitaciones
o requisitos para la adquisición del dominio de algunos bienes”
Explicación: con respecto a este derecho, la Constitución lo que esta garantizando es la libertad para
adquirir el dominio de toda clase bienes, corporales e incorporales, o sea la posibilidad jurídica, y no
necesariamente económica, de adquirir el dominio.
Sin embargo existen excepciones:
1.- bienes comunes a todos los hombres (me remito a lo que ya hemos visto en bienes)
2.- Bienes nacionales de uso público (salvo desafectación).
3.- Bienes a los cuales la Constitución les señaló un dueño ej: los yacimientos mineros son de
propiedad del Estado.
4.- Una Ley de Quórum Calificado puede imponer limitaciones a la adquisición de ciertos bienes por
razones de interés nacional.
Derecho de Propiedad.
19. NO. 24
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 24, posee 16 incisos que versan sobre las siguientes
materias:
- inciso primero: Estatuto general de la propiedad
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La expropiación
La Constitución establece la única manera legal de privar a las personas de su Derecho de
Propiedad, del bien sobre el cual recae o de alguno de sus atributos o facultades esenciales del
dominio. Esto constituye la expropiación.
Por EXPROPIACION entenderemos como el acto de la autoridad administrativa, fundado en una ley
que lo autoriza, en virtud de la cual priva el dominio, sobre el cual recae este derecho o de alguno
de sus atributos o facultades esenciales, por causa de utilidad pública o de interés nacional, con
sujeción a un procedimiento legalmente tramitado y pagándola expropiado la indemnización justa.
(José Luis Egaña)
Pero esto es una excepción, y sólo se permite bajo el cumplimiento de ciertos requisitos:
1.- Debe existir una Ley que autorice la expropiación: al efecto hay que señalar que la ley autoriza la
expropiación, pero no expropia, dado que antes de la constitución del 80 la ley expropiaba lo que
limitaba los derechos del expropiado por cuanto no podía reclamar en su contra. Actualmente la Ley
lo autoriza pero lo que en definitiva expropiará será el acto expropiatorio pronunciado por una
autoridad administrativa ej: Ministerios.
2.- La ley debe regular el procedimiento legal y requisitos que debe reunir el acto expropiatorio ej:
que debe ser publicado en diario oficial
3.- La ley debe señalar las causales que autorizan la expropiación y calificarla. Al efecto las causales
son:
- interés nacional: se refiere a cuando la expropiación se debe al cumplimiento de los fines generales
de la nación: ejemplo expropiar un terreno fronterizo o que arriesga la seguridad nacional
- utilidad pública: es la regla general, cuando la expropiación se debe al cumplimiento de una
utilidad directa a la comunidad, ejemplo: expropiar una casa para construir una carretera.
Son:
1.- reclamar a la justicia del acto expropiatorio por no ajustarse al procedimiento legal.
2.- que se le compense la pérdida mediante el pago de una indemnización, que es fijada de mutuo
acuerdo entre las partes, y a falta de acuerdo lo fija el juez. Esta deberá ser pagada íntegramente
antes de la toma de posesión del bien, al contado y en efectivo,
La propiedad intelectual sólo se protege por el tiempo que señale la ley que es inferior a la vida
del autor.
AMBAS ESTAN PROTEGIDAS POR EL RECURSO DE PROTECCIÓN.
Acción de protección.
Se encuentra tratado en el artículo 20 de la CPR, y al efecto dicha disposición señala:
“El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o
amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números
1º, 2º, 3º inciso cuarto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en lo relativo a la libertad de
trabajo y al derecho a su libre elección y libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto,
19º, 21º, 22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de
Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin perjuicio de los
demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº8º del artículo 19, cuando el derecho
a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado por un acto u omisión ilegal
imputable a una autoridad o persona determinada.” (éste último inciso fue incorporado por la
reforma del 2005).
Podemos definir a la ACCION DE PROTECCION como “Acción cautelar de ciertos derechos
fundamentales frente a los menoscabos que pueden experimentar como consecuencia de acciones
u omisiones ilegales o arbitrarias de la autoridad o de particulares”
Requisitos de procedencia de la acción de protección.
1.- Una acción u omisión ilegal o arbitraria: que puede provenir tanto de entes públicos como
privados, como de personas naturales y/o jurídicas, por cuanto la CPR no distingue.
2.- privación, perturbación y/o amenaza del legítimo ejercicio de un derecho.
- privación: despojo
- perturbación: alteración de las condiciones normales para el ejercicio del derecho.
-amenaza: peligro potencial pero inminente de privación total o parcial o de perturbación.
- legítimo ejercicio de un derecho: es decir ejercido de acuerdo a la juridicidad vigente.
3.- Que el derecho o garantía se encuentre expresamente contemplado en el artículo 20.
DERECHOS PROTEGIDOS:
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DERECHOS NO PROTEGIDOS
1.- igualdad ante la ley, salvo en lo referido al juez natural
2.- derecho a la libertad personal y la seguridad individual (porque esta protegido por el amparo)
3.- derecho a la igual repartición de las cargas públicas (porque es materia reservada a la ley)
4.- derecho de petición
5.- derecho de admisión a cargos públicos.
6.- derecho de salud, salvo en lo referido a la libre elección de sistema público o privado.
7.- derecho a la seguridad social.
Art. 21: “Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infracción de lo dispuesto en
la Constitución o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura
que señale la ley, a fin de que ésta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de
___________________
inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar
la debida protección del afectado.
Esa magistratura podrá ordenar que el individuo sea traído a su presencia y su decreto será
precisamente obedecido por todos los encargados de las cárceles o lugares de detención. Instruida
de los antecedentes, decretará su libertad inmediata o hará que se reparen los defectos legales o
pondrá al individuo a disposición del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y
corrigiendo por sí esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en favor de toda persona que ilegalmente
sufra cualquiera otra privación, perturbación o amenaza en su derecho a la libertad personal y
seguridad individual. La respectiva magistratura dictará en tal caso las medidas indicadas en los
incisos anteriores que estime conducentes para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida protección del afectado.”
Recurso de Amparo: acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante los
tribunales superiores de justicia a fin de que estos adopten inmediatamente las providencias que
juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al
afectado. Dejando sin efecto o modificando cualquier acción u omisión arbitraria o ilegal, que
importe una privación o amenaza a la libertad personal o seguridad individual sin limitaciones y sin
que importe el origen de dichos atentados.
Clasificación:
En cuanto al derecho que se persigue proteger, es posible distinguir un recurso de amparo destinado a
la protección de la libertad personal y uno destinado a la seguridad individual.
En cuanto a la oportunidad que puede ser deducido, existe un amparo preventivo (novedad de la
Constitución del 80) y un amparo correctivo
Características:
1. Es una Acción Constitucional y No un Recurso: ya que no tiene por objeto impugnar una
resolución judicial dictada dentro de un proceso, sino que poner en movimiento la jurisdicción
a fin de conocer una acción u omisión ilegal o arbitraria que importa una amenaza, privación o
perturbación a la libertad ambulatoria o la seguridad individual, para brindar la debida
protección al afectado. Sin embargo, la jurisprudencia reiteradamente ha señalado que el
amparo es también procedente en contra de resoluciones judiciales dentro de un proceso que
importen privación, perturbación o amenaza a la libertad personal.
2. Es una Acción Cautelar: ya que por medio de ella se persigue la adopción de medidas
necesarias para establecer el derecho privado, amenazando o perturbando, otorgando la
debida protección al afectado. Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución del asunto,
ya que siempre deja a salvo en el caso de ser acogido que, con posterioridad en el proceso
penal, se pueden nuevamente dictar las órdenes de detención o prisión preventiva que se deja
sin efecto, reunidos todos los requisitos para ello.
3. Es una acción conocida por las facultades conservadoras de los tribunales.
4. Protege sólo el Art. 19 Nº 7.
5. Acción de Derecho Público y por lo tanto Irrenunciable: sin perjuicio de la facultad del afectado
de desistirse de él una vez interpuesto.
6. Acción que no tiene plazo para su ejercicio: pudiendo ser deducida mientras subsista la
privación, perturbación o amenaza a la libertad personal y la seguridad individual, y siempre
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que no se hayan deducido otros recursos en contra de la resolución que hubiere dispuesto la
privación de libertad.
7. Proceso Informal: puesto que se posibilita su interposición no sólo por el afectado sino que por
cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio, aun por telégrafo, telex, teléfono,
etc.
8. Conocido en primera instancia por la Corte de Apelaciones y en sala. En segunda instancia por
la Corte Suprema.
9. Procedimiento concentrado, es decir rápido, e inquisitivo.
10. El fallo produce cosa juzgada formal.
Causales:
Art, 21 CPR, señala causal genérica, acción u omisión ilegal, que importe una amenaza,
perturbación o privación de la libertad personal y seguridad individual.
Existen causales específicas: establecidas en el Art. 306 CPP
Casos de ordenes de detención, arraigo o prisión emanadas de autoridad sin facultad
para disponerla (competente para ello) o fuera de los casos provistos por ley.
Los mismos casos cuando no se cumplen con los requisitos previstos.
Que no existan los antecedentes que justifiquen estas órdenes.
El CPP (antiguo) cuando un detenido no se tomaba declaración indagatoria dentro de 24
horas de detenido.
Tribunal Competente Corte de Apelaciones respectiva. Según doctrina en distintos casos que es
respectiva:
Corte de Apelaciones en que se dicto orden.
Corte de Apelaciones en que se cumplió la orden.
Corte de Apelaciones donde se encontraré el detenido (del domicilio del mismo)
Casos que no procede el Recurso de Protección
Interpuesto el recurso y encontrado procedente, deberán elevarse los autos o las compulsas a la
Corte Suprema. Recibidos los autos en la secretaría de la Corte, el presidente ordenará que se
agregue extraordinariamente a la tabla de la sala que correspondiere.
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime necesarios
para la resolución del asunto.
En contra de la sentencia de apelación procede el recurso de aclaración, rectificación y enmienda.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario, salvo las que decreten diligencias, las que
se cumplirán por oficio.
Produce cosa juzgada materias, sólo respecto a los recursos de amparo que con posterioridad
pudieran deducirse por el afectado basado en los mismos hechos.
Produce cosa juzgada formal, en otros casos, ya que no impide que ocon posterioridad y con
nuevos antecedentes y cumpliendo los requesitos vuelvan a dictarse las ordenes de detención,
prisión o arraigo.
Para el cumplimiento del fallo, la Corte de Apelaciones transcribirá lo resuelto a la persona o
autoridad cuyas actuaciones hubieran motivado el recurso, bajo la sanción del Art. 317 bis CPP.
Paralelo entre la acción de amparo ante el Juez de Garantía del Art. 95 NCPP y la acción de amparo
constitucional del Art. 21 CPR.
EL Art. 1º de la Ley 18.971 señala: “cualquier persona podrá denunciar las infracciones al Art. 19 Nº
21 de la Constitución Política de la Republica.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados.
La acción podrá intentarse dentro de los seis meses siguientes a que hubiere producido la infracción,
sin más formalidades ni procedimiento que el establecimiento para el recurso de amparo, ante la
Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá en primera instancia. Deducida la acción el
tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo.
Contra la sentencia definitiva procederá el recurso de apelación, que deberá intentarse en el plazo
de 5 días, para ante la Corte Suprema, y que en caso de no serlo, deberá ser consultada. Este
tribunal conocerá del negocio en una de sus salas.
Si la sentencia estableciere fundamentalmente que la denuncia carece de toda clase, el actor será
responsable de los perjuicios que hubiere causado.”
Concepto.
Es la acción que cualquier persona puede interponer ante la Corte de Apelaciones respectiva, a fin
de denunciar las infracciones en que se incurra respecto al Art. 19 Nº 21 CPR
Clasificación.
Se puede clasificar en los recursos de amparo económico destinado a denunciar las infracciones al
inciso primero del Art. 19 Nº 21 o aquella destinadas a denunciar las infracciones a su inciso
segundo.
Características.
e. Es una acción de derecho público y por lo tanto es irrenunciable, sin perjuicio de la facultad del
afectado de desistirse una vez interpuesto.
f. Es una acción sólo de carácter correctivo, puesto que sólo puede ser interpuesta con
posterioridad a la comisión de las acciones que importa una infracción al Art. 19 Nº 21.
g. Es una acción que tiene para su ejercicio un plazo de 6 meses contados desde que se hubiere
producido la infracción.
h. Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones, y en segunda instancia
por la Corte Suprema.
i. Es una acción en la cual se prevé el trámite de la consulta ante la Corte Suprema en caso de no
ser revisado el fallo de primera instancia en virtud de un recurso de apelación.
j. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposición no sólo por el afectado, sino
que por cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio, aun por telégrafo o télex, y
aún por quien no tenga interés actual en sus resultados.
k. Tiene para su tramitación contemplado un procedimiento inquisitivo y concentrado, puesto que
debe tramitarse sin más formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de
amparo.
Causal.
La causal que posibilita la interposición de un recurso de amparo económico es la acción que
importa una privación al derecho contemplado en el Art. 19 Nº 21, en consecuencia se han
eliminado como causal las acciones que importan una amenaza o perturbación al ejercicio del
derecho.
Sujeto Activo.
El sujeto activo, es cualquier persona.
Este comprende a las personas naturales y las jurídicas, como también a las entidades sin
personalidad jurídicas.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados, Art. Único, inciso 2º, es decir,
se trata de una acción popular, las cuales se caracterizan por no sólo poder interponerse por
cualquier sujeto, sino que más bien el que la titularidad substancial es compartida, teniendo cada
cual, personal y directo interés en los resultados favorables que se persiguen.
Según el Art. 2º inciso 11 de la ley 18.120, el recurso esta exento de las normas sobre patrocinio
poder.
Maturana cree que el actor que deduce la acción debe ser persona capaz, puesto que éste asume
una responsabilidad mayor, ya que si la sentencia establece fundamentalmente que la denuncia
carece de toda base, el actor será responsable de los perjuicios que hubiere causado.
Sujeto Pasivo.
El recurso se dirige contra el Estado y contra el agresor si se le conoce. No es indispensable
individualizar a los funcionarios del Estado que se encontraren desarrollando una infracción al Art.
19 Nº 21.
Tribunal Competente.
Según el inciso 3º del artículo único, la acción podrá intentarse ante la Corte de Apelaciones
respectiva. La Corte de Apelaciones conoce en primera instancia del recurso, previa vista de la causa
en sala.
En segunda instancia, el conocimiento de la apelación y de la consulta de la resolución de amparo
económico corresponde a la tercera sala de la Corte Suprema, la que conoce siempre previa vista de
la causa.
, la Corte de Apelaciones respectiva será aquella dentro de cuyo territorio jurisdiccional se hubiere
producido la infracción denunciada.
___________________
Plazo.
Según el inciso 3º del Art. Único, la acción podrá intentarse dentro de 6 meses contados desde que
se hubiera producido la infracción.
4. Prueba en el Recurso.
No existe un término probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prueba desde la
interposición del recurso, hasta la vista. Por lo concentradísimo del recurso, solo es procedente
básicamente la prueba instrumental y confesión espontánea en los escritos de interposición e
informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete la medidas necesarias para el esclarecimiento de los
hechos.
5. Orden de No Innovar.
La interposición del recurso no suspende el cumplimiento de la resolución impugnada. En la
actulidad no se contempla expresamente la orden de no innovar respecto de este recurso, pero de
acurdo a la naturaleza cautelar del mismo, no existiría inconveniente para que la Corte pueda
decretar dicha orden.
6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del recurso.
La Corte se encuentra facultada durante la tramitación del recurso para investigar los hechos, y
podrá para tal efecto, decretar todas las diligencias que estime pertinentes para esclarecer los
hechos denunciados.
7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa.
Recibido el informe o sin ellos, el tribunal dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el
recurso extraordinariamente a la tabla del día siguiente, previo sorteo en las Cortes de más de una
sala, sin perjuicio de haberse producido la radicación de una sala, en cuyo caso no se realiza sorteo.
La suspensión de la vista de la causa no procede salvo por motivos graves e insubsanables.
8. Fallo del Recurso.
Coge el recurso puede adoptar de inmediato todas las providencias que juzgue necesarias para
reestablecer el estado del derecho afectado.
La corte debe rechazar el recurso si no se acredita la existencia de la acción u omisión ilegal.
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el recurso tiene la naturaleza
jurídica de una sentencia definitiva, la que será notificada personalmente o por el estado diario a la
persona que lo hubiere interpuesto.
En contra de la sentencia procede recurso de apelación, para ante la Corte de Suprema, que deberá
interponerse dentro del término de 5 días. La sentencia debe ser consultada en caso de no haber
sido apelado el fallo.
Art. 93 inciso 7º: “Resolver por la mayoría de los cuatro quintos de sus integrantes en
ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en conformidad
a lo dispuesto en el numeral anterior”
Sentido Amplio: Es el falso concepto que tiene el juez respecto de la verdad de los hechos
que son materia del proceso. Puede representarse no sólo en el proceso penal, sino
también en el civil y en cualquier otro proceso judicial.
Daño directo
Daño patrimonial y moral.
Art. 7 inciso final: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular
de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
sanciones que la ley señale.”
Para otros autores, como Jorge Reyes, Enrique Silva Cimma, Patricio Aylwin, señalan que
esta nulidad no opera de pleno derecho.
Art. 12 “La persona por acto o resolución de autoridad administrativa que la prive de su
nacionalidad chilena o se la desconozca, podrá recurrir, por sí o por cualquiera a su
nombre, dentro del plazo de treinta días, ante la Corte Suprema, la que conocerá como
jurado y en tribunal pleno. La interposición del recurso suspenderá los efectos del acto o
resolución recurridos.”
Fuentes derivadas.
Objeto Contra los actos o resoluciones administrativas.
El Plazo para interponer la acción es de 30 días.
Tribunal Competente: Corte Suprema, conoce el Tribunal en Pleno como un jurado.
Legitimado Activo: el afectado o cualquier persona a su nombre.
Sujeto Pasivo: Autoridad administrativa.
Finalidad de la Acción: reestablecer la nacionalidad.
Efectos de la interposición de la acción: suspende ipso iure los efectos de las resoluciones
recurridas.
2. La Comisión presentó la demanda en este caso con el objeto de que la Corte decidiera si el
Estado violó los derechos consagrados en los artículos 8 (Garantías Judiciales) y 25 (Protección
Judicial) de la Convención Americana, en relación con la obligación establecida en el artículo 1.1
(Obligación de Respetar los Derechos) de la misma, en perjuicio de los familiares del señor Luis
Alfredo Almonacid Arellano. Asimismo, la Comisión solicitó a la Corte que declare que el Estado
incumplió con la obligación emanada del artículo 2 (Deber de adoptar disposiciones de derecho
interno) de la Convención.
4. Además, la Comisión solicitó a la Corte Interamericana que, de conformidad con el artículo 63.1
de la Convención, ordene al Estado que adopte determinadas medidas de reparación indicadas en la
demanda (infra párr. 139). Por último, solicitó a la Corte que ordene al Estado el pago de las costas y
gastos generados en la tramitación del caso en la jurisdicción interna y ante los órganos del Sistema
Interamericano de Protección de los Derechos Humanos.
Puntos Resolutivos
Decide:
Por unanimidad:
1. Desestimar las excepciones preliminares interpuestas por el Estado.
Declara:
___________________
3. Al pretender amnistiar a los responsables de delitos de lesa humanidad, el Decreto Ley No.
2.191 es incompatible con la Convención Americana y, por tanto, carece de efectos jurídicos, a la luz
de dicho tratado.
Y Dispone:
5. El Estado debe asegurarse que el Decreto Ley No. 2.191 no siga representando un obstáculo
para la continuación de las investigaciones de la ejecución extrajudicial del señor Almonacid
Arellano y para la identificación y, en su caso, el castigo de los responsables, conforme a lo señalado
en los párrafos 145 a 157 de esta Sentencia.
6. El Estado debe asegurarse que el Decreto Ley No. 2.191 no siga representando un obstáculo
para la investigación, juzgamiento y, en su caso, sanción de los responsables de otras violaciones
similares acontecidas en Chile, conforme a lo señalado en el párrafo 145 de esta Sentencia.
7. El Estado deberá efectuar el reintegro de las costas y gastos dentro del plazo de un año, contado
a partir de la notificación del presente fallo, en los términos de los párrafos 164 de esta Sentencia.
8. El Estado deberá realizar las publicaciones señaladas en el párrafo 162 de la presente Sentencia,
dentro del plazo de seis meses contados a partir de la notificación de la misma.
9. Supervisará el cumplimiento íntegro de esta Sentencia, y dará por concluido el presente caso
una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma. Dentro del plazo de
un año, contado a partir de la notificación de esta Sentencia, el Estado deberá rendir a la Corte un
informe sobre las medidas adoptadas para darle cumplimiento.
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante “la Corte Interamericana”, “la Corte” o
“el Tribunal”), integrada por los siguientes jueces*:
*
El Juez Oliver Jackman no participó en la deliberación y firma de la presente Sentencia, ya que informó
que, por motivos de fuerza mayor, no podría participar en el LXXII Período Ordinario de Sesiones del
Tribunal.
___________________
Introducción de la Causa
2. La Comisión presentó la demanda con el fin de que la Corte declare que el Estado es
responsable por la violación de los derechos consagrados en los artículos 13 (Libertad de
Pensamiento y de Expresión) y 25 (Derecho a la Protección Judicial) de la Convención Americana, en
relación con las obligaciones establecidas en los artículos 1.1 (Obligación de Respetar los Derechos)
y 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de Derechos Interno) de la misma, en perjuicio de los señores
Marcel Claude Reyes, Sebastián Cox Urrejola y Arturo Longton Guerrero.
3. Los hechos expuestos por la Comisión en la demanda habrían ocurrido entre mayo y agosto de
1998 y se refieren a la supuesta negativa del Estado de brindar a los señores Marcel Claude Reyes,
Sebastián Cox Urrejola y Arturo Longton Guerrero toda la información que requerían del Comité de
Inversiones Extranjeras, en relación con la empresa forestal Trillium y el Proyecto Río Condor, el cual
era un proyecto de deforestación que se llevaría a cabo en la décimo segunda región de Chile y
“p[odía] ser perjudicial para el medio ambiente e impedir el desarrollo sostenible de Chile”. La
Comisión indicó que tal negativa se dio sin que el Estado “argumentar[a] una justificación válida de
acuerdo con la legislación chilena”, así como a que supuestamente “no [les] otorgó un recurso
judicial efectivo para impugnar una violación del derecho al acceso a la información” y “no [les]
aseguró los derechos al acceso a la información y a la protección judicial, ni contó con mecanismos
establecidos para garantizar el derecho al acceso a la información pública”.
Puntos Resolutivos
174. Por tanto,
LA CORTE
DECLARA,
3. El Estado violó los derechos a las garantías judiciales y a la protección judicial consagrados en
los artículos 8.1 y 25 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, en perjuicio de los
señores Marcel Claude Reyes, Arturo Longton Guerrero y Sebastián Cox Urrejola, con respecto a la
decisión judicial del recurso de protección, en relación con la obligación general de respetar y
garantizar los derechos y libertades establecida en el artículo 1.1 de dicho tratado, en los términos
de los párrafos 124 a 144 de la presente Sentencia.
4. Esta Sentencia constituye per se una forma de reparación, en los términos del párrafo 156 de la
misma.
Y DECIDE,
6. El Estado debe publicar, en el plazo de seis meses, en el Diario Oficial y en otro diario de amplia
circulación nacional, por una sola vez, el capítulo relativo a los Hechos Probados de esta Sentencia,
los párrafos 69 a 71, 73, 74, 77, 88 a 103, 117 a 123, 132 a 137 y 139 a 143 de la presente Sentencia,
que corresponden a los capítulos VII y VIII sobre las violaciones declaradas por la Corte, sin las notas
al pie de página correspondientes, y la parte resolutiva de la misma, en los términos de los párrafos
160 y 168 de la presente Sentencia.
7. El Estado debe adoptar, en un plazo razonable, las medidas necesarias para garantizar el
derecho de acceso a la información bajo el control del Estado, de acuerdo al deber general de
adoptar disposiciones de derecho interno establecido en el artículo 2 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, en los términos de los párrafos 161 a 163 y 168 de la presente Sentencia.
9. El Estado debe pagar a los señores Marcel Claude Reyes, Arturo Longton Guerrero y Sebastián
Cox Urrejola, en el plazo de un año, por concepto de costas y gastos, la cantidad fijada en el párrafo
167 de la presente Sentencia, en los términos de los párrafos 167 y 169 a 172.
10. Supervisará el cumplimiento íntegro de esta Sentencia, y dará por concluido el presente caso
una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma. Dentro del plazo de
un año, contado a partir de la notificación de esta Sentencia,
El caso "La Última Tentación de Cristo", que la Corte Interamericana viene de decidir en la presente
Sentencia sobre el fondo, es verdaderamente emblemático, no sólo por constituir el primer caso
___________________
sobre libertad de pensamiento y de expresión resuelto por la Corte, en la primera sesión de trabajo
por ésta realizada en el siglo XXI, como también - y sobre todo - por incidir sobre una cuestión
común a tantos países latinoamericanos y caribeños, y que alcanza los fundamentos del derecho de
la responsabilidad internacional del Estado y el propio origen de dicha responsabilidad. A la luz de
las reflexiones desarrolladas en este Voto Concurrente, me permito concluir, en resumen, que:
- segundo, cualquier acto u omisión del Estado, por parte de cualquier de los Poderes -
Ejecutivo, Legislativo o Judicial - o agentes del Estado, independientemente de su jerarquía, en
violación de un tratado de derechos humanos, genera la responsabilidad internacional del Estado
Parte en cuestión;
- quinto, la vigencia de una norma de derecho interno, que per se crea una situación legal que
afecta los derechos protegidos por un tratado de derechos humanos, constituye, en el contexto de
un caso concreto, una violación continuada de dicho tratado;
- octavo, la regla del agotamiento de los recursos de derecho interno tiene contenido jurídico
propio, que determina su alcance (abarcando los recursos judiciales eficaces), el cual no se extiende
a reformas de orden constitucional o legislativo;
- décimotercero, en este inicio del siglo XXI, se requieren una reconstrucción y renovación del
derecho de gentes, a partir de un enfoque necesariamente antropocéntrico, y no más estatocéntrico
como en el pasado, dada la identidad del objetivo último tanto del derecho internacional como del
derecho público interno en cuanto a la salvaguardia plena de los derechos de la persona humana.