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Contenido
Introducción........................................................................................................................................ 2
EL DERECHO COMO UNION DE REGLAS PRIMARIAS Y SECUNDARIA ............................................... 3
El derecho como mandato imperativo del soberano .................................................................... 3
SUPERIORIDAD Y MANDATOS.................................................................................................... 3
La crítica a la teoría Imperativa...................................................................................................... 4
1.- Las normas jurídicas .............................................................................................................. 4
2.- La noción del hábito de obediencia ...................................................................................... 4
3.- El soberano de la teoría del mandato................................................................................... 4
Hábitos y Reglas Sociales ............................................................................................................... 4
Normas Primarias y Secundarias.................................................................................................... 5
Reglas Primarias, ........................................................................................................................ 5
Reglas Secundarias, .................................................................................................................... 5
Reglas de reconocimiento .............................................................................................................. 6
Conclusiones ....................................................................................................................................... 6
Bibliografía .......................................................................................................................................... 7
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Hart Reglas Primarias y Secundarias Filosofía del Derecho
Introducción
Herbert Lionel Adolphus Hart, fue uno de los filósofos del derecho más importantes
del siglo XX. Estudió abogacía en el New College del cual se graduó en 1932,
destacado filósofo del Derecho anglosajón y defensor del positivismo jurídico.
La aparición de El concepto de Derecho en 1961 marca un antes y un después en
la teoría y la filosofía del Derecho contemporáneo, encumbrando a H. L. A. HART
como referente inexcusable. Es difícil exagerar la influencia que ha ejercido dicha
obra desde entonces que todo aquel filósofo del Derecho que quisiera dedicarse a
hacer teoría del Derecho seriamente tenía que trabajar desde la obra de HART y en
caso de no hacerlo, debía explicar por qué no lo hace. Esa misma estrategia fue
seguida por Ronald DWORKIN –su no menos célebre adversario– al señalar que la
exposición de HART es la forma más «clara, elegante y potente» en que se ha
presentado la teoría positivista del Derecho, por lo que «cualquier crítica o intento
de indagar la solidez del positivismo jurídico debe partir de la consideración de sus
puntos de vista». Entre la filosofía de su época y el Derecho HART va a construir en
The concept of Law un «puente»; un puente que, tras sus pasos, muchos otros
transitarán en el futuro.
Sus ideas son comparables nada más ni nada menos que con Hans KELSEN, el
otro gran teórico del positivismo jurídico del siglo XX. La Obra de Hart no se puede
comprender sin conocer dos grandes tradiciones filosóficas, por un lado, la
jurisprudencia analítica de J.Bentham y J.Austin. Modelos sobre los que construye
su teoría del derecho como unión de las reglas primarias y secundarias, por lado la
filosofía analítica del lenguaje ordinario que surge a partir de la obra del segundo
Wittgenstein.
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Hart Reglas Primarias y Secundarias Filosofía del Derecho
Hart ofrece una versión del modelo imperativo con los siguientes elementos: el
soberano debe ser jerárquicamente supremo y externamente independiente; las
ordenes que emite deben estar relacionadas con un tipo de conducta general y
deben dirigirse a un grupo, las ordenes deben ser permanentes y deben ser
obedecidas de forma habitual y generalizada; existen sanciones en caso de
incumplimiento y una creencia general de que serán aplicadas.
Los argumentos que utiliza Hart para la crítica del modelo son los siguientes:
1.- Las normas jurídicas no se pueden explicar ni funcionan como ordenes respaldadas
por amenazas porque tienen diferente contenido. Como las que determinan la
validez de los contratos, los testamentos o los matrimonios que no prescriben una
determinada forma de comportamiento, sino que proporcionan a los individuos las
facilidades para realizar sus deseos al conferirles capacidades para crear mediante
procedimientos específicos y sujetos a ciertas condiciones, estructuras de derecho
y deberes. Además las órdenes respaldadas por amenazas nacen a partir de un
acto deliberado ejecutado en un momento específico, mientras que hay normas
cuyo origen es más difuso como la costumbre, puesto que en muy pocas veces un
soberano se da cuenta de la aplicación de una costumbre como ley y decide
abstenerse de intervenir.
2.- La noción del hábito de obediencia es incapaz de explicar la continuidad que se
observa en todo sistema jurídico cuando un gobernante que sucede al otro por lo
que la teoría del mandato es inadecuada. El hábito de la obediencia no sólo no
puede justificar la continuidad del derecho en el momento de la sucesión, sino
tampoco la persistencia de la validez jurídica de las órdenes del soberano anterior.
3.- El soberano de la teoría del mandato no puede ser limitado jurídicamente, por lo que
Hart sostiene que necesitamos pensar en términos de normas que confieren
autoridad a una legislatura para actuar y que le habilitan para legislar, normas
utilizadas por los tribunales para reconocer la validez jurídica. Si estas se trasgreden
las normas creadas serán invalidas.
La nociones de órdenes, hábitos y obediencia no son adecuadas para el análisis del
derecho, hace falta la noción de reglas que confieren potestades, limitadas o
ilimitadas, a personas que reúnen ciertos requisitos para legislar bajo la observancia
de ciertos procedimientos.
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Para entender que es una norma social hay que recurrir a los términos deber, tener
que, debería, las normas sociales son de dos tipos unas de convenciones sociales
(algo más que simples hábitos) y otras normas más importantes que implican
obligaciones y conllevan sacrificios por ejemplo las normas que restringen la
violencia o las que se exigen que se cumplan promesas.
Estas normas se dividen en dos categorías: las normas que constituyen parte del
código moral de la sociedad y las normas jurídicas aunque se presenten en forma
rudimentaria incluye sanciones contra la persona que viola la norma.
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Reglas de reconocimiento
No es una regla expresa, sino que su existencia se manifiesta en la manera en
que las reglas particulares son identificadas y seguidas por los jueces y
funcionarios del sistema.
La regla de reconocimiento expresa el punto de vista interno, ya que para
aceptar la norma primero hay que identificarlas, y la identificación de la norma
presupone esta regla.
La teoría jurídica de Hart, puede adoptar el punto de vista externo y describir un
ordenamiento jurídico.
El modelo positivista del derecho de Hart entendido como unión de reglas
primarias y secundarias ha sido criticado por concebir el derecho como un
sistema de reglas identificadas por los criterios empíricos que suministra la regla
del reconocimiento.
Conclusiones
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Bibliografía
(PDF) ¿ES EL DERECHO UN SISTEMA DE MANDATOS? LA CRÍTICA DE HART
A LA TEORÍA IMPERATIVISTA DEL DERECHO. Available from:
https://www.researchgate.net/publication/262548876_ES_EL_DERECHO_UN_SIS
TEMA_DE_MANDATOS_LA_CRITICA_DE_HART_A_LA_TEORIA_IMPERATIVIS
TA_DEL_DERECHO [accessed Sep 11 2018].
(PDF) Biografía Mínima de H.L.A. Hart. Available from:
https://www.researchgate.net/publication/320812803_Biografia_Minima_de_HLA_
Hart [accessed Sep 11 2018]