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IDEAS PRELIMINARES
El derecho comercial tiene por fin establecer normas reguladoras de las actividades
desarrolladas en el ejercicio del comercio, regulando los actos de comercio, de contratos, obligaciones y
otros institutos propios del comercio, regula no solamente el acto del comercio sino también al
comerciante mismo.
CONCEPTO DEL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA ECONÓMICO
Usualmente, comercio es la negociación que se hace comprando, vendiendo o permutando
géneros o mercancías.
Desde el punto de vista económico, el comercio conlleva la intermediación entre productores y
consumidores es decir, entre los que producen y los que utilizan esos productos. Toda esta actividad
tiene como fin último el lucro es decir la ganancia pecuniaria, de ahí que uno de sus elementos
esenciales es precisamente la especulación en el intercambio, el lucro es el fin último del comerciante
es el fin subjetivo del mismo.
CONCEPTO DEL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO
Desde el punto de vista jurídico dentro del comercio se analiza las actividades de los juristas en
relación a lo que se entiende por comercio, es decir se analizan las manifestaciones del comercio a
través de hechos actos y situaciones reguladas en la vida social dentro de un esquema jurídico
determinado. Podemos manifestar será entonces que la actividad económica será comercio en base a lo
que el legislador lo determine.
DERECHO COMERCIAL. INTENTOS PARA FORMULAR SU DEFINICIÓN
A partir del código de comercio francés de 1807, de tinte casi exclusivamente objetivista varios
han sido los tratadistas que tuvieron la intención de establecer un concepto acabado de lo que es el
derecho comercial. Para algunos la nota específica del derecho comercial estaría en la producción y
distribución de los bienes de la riqueza; si analizamos esta perspectiva el derecho mercantil o comercial
sería la distribución y la producción, sin embargo cabe acotar que no toda circulación es comercio como
por ejemplo el traspaso de los derechos hereditarios, los legados etc. También podemos mencionar del
derecho mercantil que regula la actividad industrial, por lo tanto no podemos manifestar o establecer el
derecho comercial como simple distribución o circulación de bienes.
Según el doctor Luis Argaña el Derecho Comercial es el conjunto de normas que rigen las
actividades que surgen del ejercicio del comercio, o que regula los actos de comercio y las
convenciones conectadas por los comerciantes en ocasión del ejercicio del comercio.
Para Rocco el derecho comercial es el complejo de las normas jurídicas que regulan las
relaciones privadas que derivan de la industria comercial o que están asimiladas a ésta en la disciplina
jurídica.
SISTEMAS SUBJETIVO, OBJETIVO Y MIXTO
En el llamado sistema subjetivo del derecho comercial, el derecho regulador era el ius
mercatorum, es decir, el derecho de los mercaderes o comerciantes. En este sistema, la comercialidad de
un acto dependía exclusivamente de quien lo realizaba, del sujeto que lo realizaba. Si el sujeto era
comerciante, el acto se reputa como comercial, de ahí la denominación de subjetivo dado este sistema.
Por otro lado el sistema objetivo del derecho mercantil tenía en cuenta los actos de comercio, el
acto era comercial si la ley así lo declaraba, prescindiendo de la calidad de la persona que realiza. No
tenía relevancia que la persona que realice el acto sea o no comerciante, sino el acto mismo en sí.
Existe otro sistema dentro del derecho comercial que es el sistema mixto, esto obedece a que
ninguno de los sistemas anteriores citados pudo funcionar en forma absoluta o pura ya que el derecho
comercial es a la vez derecho de los negocios y el de los comerciantes es decir por un lado la ley
comercial regula los actos de comercios y por otro también regula los derechos y obligaciones de los
comerciantes.
ORIGEN Y DESENVOLVIMIENTO HISTÓRICO DEL DERECHO COMERCIAL, EN LA
ANTIGÜEDAD
El origen histórico del derecho comercial tiene su punto de partida prácticamente con el
nacimiento de la civilización misma, entre los documentos más antiguos que se han descubierto
podemos citar el código de Manú en la india, que ya contenía alguna algunas nociones básicas de
figuras del derecho comercial así también como referencia de la antigüedad podemos citar al código del
rey Hammurabi de una antigüedad aproximada a los 4000 años a. C.
En Grecia y en Roma se desarrolla el comercio corno consecuencia de la ubicación geográfica
de los mismos sobre el mar Mediterráneo que ha sido la base del derecho marítimo, creando
importantes reglas el nivel mercantil. De los griegos procede por ejemplo la lex rodia de iactu y la
comenda. En Roma fueron numerosas las reglas mercantiles dictadas: en el digesto podemos encontrar
De lege Rhodia iactu, de náutico foenore ect, en la obra derecho mercantil parte general de la ley,
menciona también al receptum, del Instituto comercial de reglas del Derecho Marcario.
Posteriormente con la decadencia de Roma se da paso a un nuevo sistema económico y social
conocido como el feudalismo.
EN LA EDAD MEDIA. EL DERECHO CORPORATIVO
Tras la caída del Imperio Romano de occidente y la invasión de los bárbaros se inicia uno de los
periodos más obscuros de la historia habida cuenta que las instituciones del derecho romano eran las
que regulaban la existencia de casi todos los pueblos conocidos, es decir la etapa que se extiende del
siglo quinto al noveno a consecuencia del naufragio de la civilización romana, ha constituido una de las
crisis de la civilización principalmente a nivel jurídico.
Posterior a este periodo antes mencionado se configura el renacimiento de ciudades
independientes fundada principalmente por la nueva clase de comerciantes profesionales teniendo como
consecuencia el resurgimiento del comercio y las primeras manifestaciones del derecho corporativo
mercantil como rama incluso, autónoma del derecho común. Este movimiento comercial se caracterizó
especialmente en Flandes e Italia, Francia y otras rutas de comercio, como asimismo en Alemania.
Como consecuencia del resurgimiento de las actividades comerciales se crearon nuevas
hermandades, sociedades con corporaciones de comerciantes incluso a nivel de intercambio
internacional como por ejemplo las ferias organizadas por comerciantes y artesanos. Esto facilitó el
acercamiento y la unificación de costumbres comerciales entre el derecho romano y germánico en las
cuales estaban estipuladas y garantizadas la protección del comerciante como miembro del gremio.
ÉPOCA MODERNA
Durante la época moderna se produjeron varios fenómenos que han contribuido al enorme
desarrollo del derecho comercial entre las que podemos mencionar la transformación de Europa en
modernos estados y fundamentalmente, con los nuevos descubrimientos geográficos como por ejemplo
el del continente americano. Ya en esta etapa pasamos a un marco de relacionamiento universal
comercialmente hablando que tuvo como consecuencia la aparición de nuevas leyes o recopilaciones o
disposiciones de carácter mercantil de las que podemos citar aquí Guidon de la Mer del año 1555, la
ordenanza marina en 1681, así como las ordenanzas de Colvert que data de 1673. En España en el año
1737 se establecieron las ordenanzas de Bilbao que tuvo aplicación en Buenos Aires, en las nuevas
provincias españolas.
EL DERECHO FRANCÉS CODIFICADO. CRITERIO OBJETIVO DEL CÓDIGO DE
NAPOLEÓN.
Pudimos observar precedentemente como en la edad media el derecho comercial va siendo
corporativizado en casi todos los países con flujo comercial relevante, que posteriormente ya en la edad
moderna van apareciendo reminiscencias del criterio objetivo en el ámbito del derecho comercial.
Después precisamente fue en él, código de comercio francés del año 1807, que objetivó el derecho
comercial, donde establecía que no solamente eran aplicables a los comerciantes las leyes comerciales,
sino a todas las personas que realizaban actos de comercio.
La influencia del código francés no se hizo esperar y sirvió como modelo a varios códigos
latinos, dando así preponderancia al criterio de objetividad del derecho comercial.
CÉDULA II
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Al hablar de fuentes nos estamos refiriendo al origen o la aparición de las normas del derecho
comercial, donde principalmente tuvieron y aún siguen teniendo una relevancia preponderante, las
costumbres y los usos dentro del comercio. Podemos mencionar dos fuentes, primero las fuentes reales
o materiales que integran un conjunto de circunstancias históricas económicas culturales política etc.
que tienen preponderancia en el desarrollo o la elaboración de normas jurídicas de carácter mercantil y;
las fuentes formales que se refieren a la elaboración de procedimientos técnicos con el fin de regular la
conducta del hombre y enmarcarla dentro de un ordenamiento jurídico, la principal podemos decir que
es la costumbre y que en la mayoría de los casos se han convertido posteriormente en normas jurídicas.
Finalmente podemos decir que la verdadera fuente del derecho comercial es la ley y que los usos y
costumbres mercantiles tienen relevancia para su elaboración.
LEYES COMERCIALES Y CIVILES: SU RELACIÓN
Con anterioridad a la vigencia del nuevo Código Civil Paraguayo que ha unificado la materia
Civil y Comercial en cuanto a las Obligaciones y Contratos, existía o confusión con relación a los
institutos civiles y mercantiles. Con la aparición de la ley 1034, la Ley del Comerciante del año 83 y la
derogación del Código de Comercio y finalmente la posterior promulgación del Código Civil en el año
1987 se unificó en el mismo tanto la materia civil como la comercial y los problemas prácticos de apli-
cación habían concluido, resultando bastante práctica la unificación de instituciones del derecho civil y
del derecho comercial en un solo cuerpo legal.
LOS USOS Y COSTUMBRES. ELEMENTOS. CRITERIOS
La costumbre es definida como la observancia constante y uniforme de determinados
comportamientos sociales que responden a una necesidad jurídica. Una de las características principales
del derecho comercial es su consuetudinariedad, es decir que su origen viene de los usos y costumbres
de los comerciantes de la edad media, razón por la cual conlleva una relevancia para la elaboración de
normas jurídicas de carácter comercial.
Podemos citar dos elementos que integran la costumbre: primero el elemento objetivo que se
refiere a la uniforme y constante repetición de actos o hechos, y segundo el elemento subjetivo, que se
refiere a la aceptación general del uso como válido para todos.
Para Savigny el derecho tiene su origen solamente en la convicción del pueblo y que los
soberanos sólo deben hacer valer las normas consuetudinarias y productivas.
VALOR Y FUNCIÓN DE LOS USOS Y COSTUMBRES
Sabemos, que para el positivismo la única fuente válida del derecho es la ley. No obstante sería
válido realizar algunos análisis dentro de nuestro propio ordenamiento jurídico como por ejemplo lo
que determina el artículo seis del Código Civil cuando dispone: los jueces no pueden dejar de juzgar en
caso de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Si una cuestión no puede resolverse por las
palabras ni por el espíritu este código, se tendrá en consideración las disposiciones que regulan casos o
materias análogas y, en su defecto se acudirá a los principios generales del derecho. También y con
mayor relevancia por efecto en nuestra materia hacemos referencia al artículo siete, del Código Civil
que manifiesta en su segundo párrafo del uso, la costumbre o práctica no pueden crear derechos, sino
cuando las leyes se refieren a ellos.
Si hacemos un análisis de lo que dispone el código civil los usos y costumbres tienen relevancia
en nuestro marco jurídico, principalmente en los sentidos de palabras o expresiones técnicas que se
emplean comúnmente en el tráfico comercial.
Como ejemplo podemos citar los usos vigentes en el comercio internacional marítimo como las
denominadas cláusulas en ingles C.I.F. (significa costo, seguro y flete), que son muy importantes para
que el juzgador pueda definir una cuestión litigiosa.
LA LEY DEL COMERCIANTE 1034 DEL 16 DICIEMBRE DE 1983
La ley del comerciante fue promulgada el 16 diciembre de 1983, Posee 123 artículos divididos
en varios títulos, capítulos, secciones, en la que determina por un lado las obligaciones correspondientes
a los profesionales del comercio. Así mismo regular las actividades de algunos comerciantes en
particular como es el caso de los corredores, rematadores etc. Podemos manifestar también que la
presente ley derogó el libro primero del código de comercio, exceptuando lo relativo al título tercero de
las bolsas y mercados de comercio.
RELACIONES DEL DERECHO COMERCIAL CON OTRAS CIENCIAS
El derecho comercial impera o es parte del derecho privado, no obstante tiene un amplio margen
de redes de relacionamiento con otras ramas del derecho debido a la amplitud de su ámbito. Así
tenemos con el derecho procesal, cuya aplicación es necesaria para realizar trámites de los procesos
relacionados con la creación de las sociedad- des, así también para ser efectivos procesos para el ejerci -
cio efectivo del derecho del profesional comerciante. De igual manera se relaciona con el derecho civil
a que en el código civil existen varias disposiciones con relación a contratos celebrados, creación de
sociedades etc.
Con el derecho tributario también existen relacionamientos debido a que el mismo, regula y
determina la categoría de los impuestos que se deben abonar tanto en el ejercicio del comercio, como
asimismo en lo que se refiere a las sociedades, las empresas y otros institutos del derecho comercial,
determinando también las normas tributarias para establecer el monto que se debe abonar por el tributo
respectivo.
Con el derecho penal también existe un vínculo determinado, porque dentro de las disposiciones
del código penal existen figuras que se relacionan con el ámbito comercial y que eventualmente podría
constituir hechos punibles como el caso de la estafa, usura, la evasión impositiva entre otros.
También existe una estrecha vinculación con el derecho laboral porque para el derecho
comercial son necesarios la disposiciones del derecho laboral para determinar el régimen laboral y
también los beneficios sociales de empleados, de sociedades, empresa individuales o de personas
naturales.
CÉDULA III
EL CONCEPTO OBJETIVO
Nos habíamos referido ya con antelación de que al manifestar el criterio objetivo del derecho
comercial nos referimos específicamente a los actos de comercio que se encuentran regulados en la ley.
Esto independientemente de que si el sujeto que realiza el acto sea comerciante o no.
Tenemos que manifestar que en nuestro ámbito o derecho positivo nacional no existe una
puridad absoluta de objetivación del derecho comercial, porque también tenemos la ley del comerciante
que se refiere y lo regula al comerciante como tal, es decir como persona sujeto del derecho comercial,
consecuentemente nuestro sistema es el sistema mixto ya que abarca ambos sistemas mencionados
precedentemente.
INTENTO DE DETERMINAR Y DEFINIR EL ACTO DE COMERCIO
Varios han sido los intentos que tenían por fin desentrañar la naturaleza del acto comercial, sin
que hasta la fecha este intento se encuentre concluido.
Algunos doctrinarios como lo menciona el Dr. Jorge H. Escobar establecen a la especulación como el
factor determinante o característico de los actos de comercio, ello conllevaría realizar una compra
determinada con el fin de obtener una ganancia con la reventa, pero este criterio resulta limitado porque
muchos actos comerciales carecen de la especulación, como por ejemplo la letra de cambio. Otros
determinan a la circulación como punto principal del comercio resultando esta teoría también
incompleta, finalmente podemos manifestar de que hasta hoy en día todas las teorías han resultado
insuficientes para determinar la naturaleza de los actos de comercio.
LA TEORÍA DE ROCCO
Rocco ha sido uno de los tratadistas del derecho comercial que ha realizado un gran esfuerzo
para definir el acto del comercio. El jurista italiano se basó en el antiguo código de comercio italiano
manifestando el mismo que todo acto que realiza o facilita una interposición en el cambio constituyen
acto de comercio.
La teoría de Rocco ha tenido una interesante repercusión dentro del ámbito del derecho
mercantil pero no obstante ha sido superada en la actualidad ya que al realizar un análisis queda
evidente que se han dejado de lado institutos importantes del derecho mercantil como las letras de
cambio, entre otras.
CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS DE COMERCIO.
a) EN RAZÓN DEL INTENTO ESPECULATIVO DEL SUJETO
Esta clasificación se refiere al criterio que utiliza la persona para realizar el acto, es decir si
realiza el acto con el objeto de obtener una ganancia en la variación del precio de un determinado bien,
o realiza el acto sin este objetivo es decir cumpliendo con un acto o contrato determinado.
Para ejemplificar la primera figura podemos mencionar contrato de compra-venta y la manera de
simplificar la segunda podemos mencionar como ejemplo el mandato comercial.
B) ACTOS DE COMERCIO EN RAZÓN DE LA FORMA ESPECIAL DEL EJERCICIO
Si analizamos la realidad jurídica nacional podemos decir de que existen dos formas especiales
de realizar o de ejercer el comercio. Por un lado podemos hablar de la empresa individual de
responsabilidad limitada que es un arbitrio jurídico que permite a una sola persona crear un sujeto de
derecho, es decir una empresa y tener la titularidad de la misma como asimismo a lo que se refiere a
determinados comerciantes en particular como son los corredores, rematadores y otras que revisten un
carácter personalísimo del ejercicio del comercio; y en otro sentido podemos referirnos a las sociedades
que ya son personas jurídicas o ficticias creadas en base a la legislación.
C) ACTOS DE COMERCIO EN RAZÓN DE UN ACTO QUE APARECE COMO PRINCIPAL
Estos actos son complementarios de otros actos comerciales principales, a los que acceden por
diversas circunstancias. Son accesorios al comercio sin embargo por conexidad pueden ser llamados
comerciales por ejemplo en el mandato cuando se le otorga poder a una persona determinada para que
realice una transacción a nombre de otro.
ACTOS SUBJETIVOS DE COMERCIO O CONEXOS CON LA ACTIVIDAD COMERCIAL
DEL COMERCIANTE
Son actos comerciales subjetivos los que realiza un comerciante en el ejercicio de su comercio,
es decir según la ley todo acto que realizan los comerciantes será comerciales esto incluye los contratos
y obligaciones de los comerciantes por tanto los actos subjetivos suponen la calidad de comerciante de
quien los realiza. No obstante, el comerciante también puede realizar varios actos conexos aislados que
pueden no ser determinados por ley como actos de comercio pero que en relación a la conexión ya
mencionada se le otorga el mismo tratamiento de carácter comercial.
LOS ACTOS DE COMERCIO ENUMERADOS EN EL ARTÍCULO 71 DE LA LEY DEL
COMERCIANTE. CARÁCTER DE ESTA ENUMERACIÓN.
La Ley Nº 1034/83 del comerciante en su Artículo 71 dispone lo siguiente: son actos de comercio:
a) Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o inmueble, de derechos sobre ella, o de dere-
chos intelectuales, para lucrar con su enajenación sean en el mismo estado en que se adquirió después
de darle una forma de mayor o menor valor;
b) La trasmisión a que se refiere el inciso anterior;
c) Las operaciones de banco, cambio, seguro, empresas financieras, Warrants, corretaje o remate;
d) Las negociaciones sobre letras de cambio, cheques o cualquier otro documento de crédito endosable
o al portador;
e) La emisión, oferta, suscripción pública y, en general, las operaciones realizadas en el mercado de
capitales o más respecto de títulos valores y documentos que les sean equiparados;
f) La actividad para la distribución de bienes y servicios;
g) Las comisiones, mandatos comerciales y depósitos;
h) El transporte de personas o cosas realizado habitualmente;
i) La adquisición o enajenación de un establecimiento mercantil;
j) La construcción, compra-venta o fletamento de buques, todo lo relativo al comercio marítimo, plu-
vial, lacustre o aéreo;
k) las operaciones de los representantes, factores independientes;
l) Las cartas de crédito, finanzas, prendas y demás accesorios de las operaciones comerciales; y
m) Los demás actos especialmente legislados.
Al analizar el Artículo 71 de la ley del comerciante podemos manifestar que estos actos
enumerados son de carácter comercial según la ley, pero asimismo dicha enumeración es meramente
enunciativa es decir no solamente las figuras comerciales citadas en el artículo precedentemente
referido revisten el carácter comercial, ya que dentro del ámbito del derecho privado prima el principio
de la autonomía de la voluntad y cualquier acto comercial que incluso no denominados en la ley podrá
ser válido siempre y cuando no sea ilegal, siempre teniendo en cuenta el principio de la autonomía de la
voluntad.
ACTOS A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 72
El Artículo 72 de la ley del comerciante establece: los actos de los comerciantes realizados en su
calidad de tales, se presumen actos de comercio salvo prueba en contrario.
Para comenzar a analizar este artículo debemos primeramente analizar lo que la ley entiende por
comerciante, y como vemos en el artículo tres de la presente ley, la misma establece como comerciante
a las personas que realizan profesionalmente actos de comercios y las sociedades que tengan por objeto
principal la realización de actos de comercio. Entonces encontramos que según el Artículo 72 de nuestra
ley del comerciante, todos los actos que realicen los mismos tendrán una presunción legal de ser actos
de comercio esto, independientemente a que el fin perseguido por los mismos sean comerciales o no.
ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES
El Artículo 73 d la ley del comerciante; establece que si un acto es comercial para una de las
partes, se presume que lo es para los demás. Por ejemplo sí una persona realiza un contrato de
compraventa cualquiera, y lo hace con la intención de volver a revenderla, es decir con un carácter
comercial, para la otra puede no ser de tal carácter, pero según en la ley del comerciante revestirá
siempre el carácter de comercial aunque intencionalmente solamente sea unilateral en cuanto nos
referimos al objetivo del lucro.
CÉDULA IV
LA LIBERTAD DE COMERCIO.
El principio de la libertad de comercio deviene fundamentalmente como una forma de
manifestación que se desprende de la libertad individual como derecho del ciudadano, reconocida en la
parte dogmática de nuestra Constitución Nacional de 1992. Ella dispone que toda persona tiene derecho
a dedicarse a la actividad económica lícita de su preferencia, dentro de un régimen de igualdad de
oportunidades. Se garantiza la competencia en el mercado. No serán permitidas la creación de
monopolios y el alza o baja artificiales de precios que traben la libre concurrencia. La usura y el
comercio no autorizado de artículos nocivos serán sancionados por la ley penal. (Art 107 C.N 1992).
También encontramos el principio de libertad de comercio en la ley del comerciante que en su
Artículo 105 dispone: la competencia comercial puede ejercerse libremente siempre que no lesionen los
intereses de la economía nacional y dentro de los límites establecidos por las disposiciones de este
código, las leyes especiales o lo que las partes acordasen contractualmente.
Como podemos observar la libertad de comercio es bastante amplia ya que además de garantizar
la libre concurrencia, también respeta los contratos hechos por particulares dentro de una actividad
comercial determinada, es decir aquellas que nacen de un contrato.
LA LIBRE COMPETENCIA Y SUS LÍMITES LEGALES
Como toda actividad jurídica la misma está regulada y reglamentada con el objetivo de
optimizar las relaciones del comercio y garantizar a las partes intervinientes en los mismos el respeto de
sus derechos. Por eso en nuestro derecho positivo podemos encontrar diversas formas o límites dentro
de esa libertad de competencia, como lo dispone Ja propia constitución al establecer que no se
permitirán los monopolios, penalizando la usura y prohibiendo la comercialización de artículos nocivos.
Otro ejemplo de límites legales a la competencia en la que encontramos en el artículo nueve que
se refiere a aquellas personas que no pueden ejercer el comercio refiriéndose: a las corporaciones
eclesiásticas, jueces y representantes del ministerio fiscal y la defensa pública, y demás personas
inhabilitadas por leyes especiales.
Las normas reguladoras del derecho mercantil tienen por objeto fundamentalmente un equilibrio
en cuanto a su objetivo de garantizar un esquema igualitario para todos, se mencionan estos ejemplos
existiendo además dentro de nuestro ordenamiento jurídico otros de igual referencia.
LOS MONOPOLIOS
Monopolio es la situación económica en la que se encuentra una empresa en el mercado que
actúa como único oferente vendedor (Diccionario Jurídico Legal. Editora la Ley).
Podemos mencionar además el concepto de Manuel Osorio que encontramos en el diccionario
de Ciencias Jurídicas y lo define como el régimen económico derivado de preceptos legales o de
circunstancias del hecho, mediante el cual una o varias ramas de la producción se sustraen a la libre
competencia.
Hemos visto con antelación que la constitución del año 1992, prohíbe la creación de monopolios
y el alza o la baja artificiales de precios que traben la libre concurrencia. A pesar de todo esto podemos
decir que en nuestro país existen monopolios del Estado que tienen la explotación exclusiva de ciertos
servicios, específicamente el caso de la Administración Nacional de Electricidad.
PACTO DE COMPETENCIA. PLAZO. CASO DE PROVEEDOR ÚNICO
Nuestra Ley Nº 1034 del comerciante establece la posibilidad de que los comerciantes puedan
pactar entre ellos una competencia determinada dentro de sus actividades comerciales. Así tenemos el
Artículo 106 que dispone lo siguiente: el pacto que limite la competencia será válido si se circunscribe a
una zona determinada y por no más de cinco años siempre que no tengan por finalidad perjudicar a
terceros. Si no se hubiese estipulado plazo o si se conviniera una mayor estableció en este artículo su
duración será de cinco años.
Se concluye entonces que cualquier tipo de actividad mercantil puede estar regulado por un
pacto de competencia entre los comerciantes que se dediquen a un mismo tipo de actividad comercial o
prestación de servicios.
Así mismo, vimos que dicho pacto debe estar establecido dentro del límite de los cinco años,
como plazo máximo de duración.
En el caso del proveedor único nuestra ley establece de que dicho proveedor está obligado a
suministrarlo a todos los interesados en igualdad de condiciones y precios, es decir que el mismo
necesariamente debe actuar en condiciones de igualdad con todos los interesados en comerciar con los
productos que el mismo posee o comercia como único proveedor.
DE LA COMPETENCIA DESLEAL. LIBRE COMPETENCIA Y COMPETENCIA DESLEAL
Hemos dicho con antelación que nuestra propia constitución nacional consagra la libertad de
concurrencia además de otras disposiciones legales como el código civil, la ley del comerciante etc.
debemos entender que hablamos de una competencia lícita cuando la misma se realiza dentro del marco
jurídico comercial establecido para la misma y por el contrario, la competencia será ilícita cuando se
actúa fuera de las esferas legales y con mala fe. A modo de ejemplo en nuestra realidad nacional pode-
mos citar el contrabando como uno de los hechos ilícitos que más afecta a la economía nacional.
Las sanciones que encontramos en nuestra legislación son de carácter penal y también
administrativo, aparte de la responsabilidad civil en que también incurren los comerciantes.
ACTOS CONSIDERADOS DE COMPETENCIA DESLEAL POR EL ARTÍCULO 108 DE LA
LEY DEL COMERCIANTE
Sin perjuicio de lo que dispongan las normas especiales sobre marcas patentes y los derechos
análogos, no están permitidos y se consideran actos de competencia desleal, entre otros, lo que se
enuncian a continuación:
a) Usar nombres o signos distintivos que puedan causar confusión con los legítimamente usados por
otros;
b) Imitaron los productos de un competidor, o realizar por cualquier otro medio alto susceptibles de
crear confusión con los productos o con la actividad a que él;
c) Difundir noticias o apreciaciones sobre los productos o actividad de un competidor, para ocasionar su
descrédito o apropiarse de los méritos de los productos de aquel;
d) Utilizar directa o indirectamente cualquier medio contrario de los principios de la ética profesional
que puedan causar daño a competidor.
ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL REALIZADOS CON DOLO O CULPA
Sigue manifestando la ley del comerciante en su artículo siguiente, en los actos de competencia
desleal realizados con dolo o culpa le obligan al responsable a reparar el daño causado. La sentencia
que así lo declare podrá ser publicada.
De Esta aseveración que hace la ley del comerciante se desprende que la competencia desleal
puede existir incluso en los casos de culpa o negligencia y que en estos casos igualmente estará
obligado a la reparación del daño.
PRESUNCIÓN DE CULPABILIDAD DEL ACTO DE COMPETENCIA DESLEAL. A QUIEN
CORRESPONDE LA ACCIÓN PARA REPRIMIR LA COMPETENCIA DESLEAL.
El Art. 111 de la ley del comerciante establece que se presume, salvo prueba en contrario que el
acto declarado de competencia desleal es culpable. La acción encaminada a reprimir la competencia
desleal corresponden al particular afectado y a las asociaciones interesadas.
CÉDULA XI
LA SOCIEDAD SIMPLE
LA SOCIEDAD SIMPLE Y LA SOCIEDAD COMERCIAL. CONCEPTOS
En los capítulos anteriores hemos realizado un análisis de las normas del Código civil que
regulan a las diferentes clases de sociedades, es decir aquellas de carácter Civil y las de carácter
comercial, teniendo en cuenta la unificación de nuestro sistema en el Código Civil.
Aquí haremos un análisis ya específico de las diversas clases de sociedades comenzando por la
sociedad simple que según el Artículo 1013 del Código Civil será considerada siempre la sociedad que
no revista los caracteres de alguna de las otras regladas por este código o en leyes especiales y que no
tenga por objeto el ejercicio de una actividad comercial.
Podemos extraer de este artículo fundamentalmente lo que se refiere al objeto de la sociedad simple en
primer lugar el código civil establece como condición que no tenga una regulación específica o nominal
en el código civil y por otro lado que no ejerza el comercio. Tenemos entonces que todas las sociedades
comerciales son aquellas regladas en el Código Civil y que tiene por fin la realización de actos de
carácter mercantil.
Volviendo a la sociedad simple ésta no requiere ninguna forma especial para su constitución,
salvo las que se refieran a la naturaleza de los bienes que han sido dados en aporte por los socios.
También podemos decir que por las obligaciones de la sociedad simple responden personal y
solidariamente los socios que han obrado en nombre y por cuenta de la sociedad sin embargo los demás
socios sólo serán responsables hasta el límite de su aparte salvo que se hayan obligado en forma
solidaria.
SOCIEDAD COLECTIVA. CONCEPTO. DENOMINACIÓN
La sociedad colectiva está regulada en el Artículo 1025 del Código Civil y en la misma establece
que: en la sociedad colectiva los socios contra en la responsabilidad subsidiaria ilimitada y solidaria por
los obligaciones sociales, aclarando dicho artículo que el pacto en contrario no produce efecto respecto
de terceros.
Una de las características principales de la sociedad colectiva es que absolutamente todos los
socios, sean éstos administradores o no contraen una responsabilidad personal por las obligaciones
suscripta de la sociedad.
En cuanto su denominación la misma actúa bajo una razón social constituida con el nombre de
uno o varios socios, con la inclusión de las palabras sociedad colectiva o su abreviatura. Debe contener
las palabras y compañía cuando en ella no figura el nombre de todos los socios, todo esto en base a lo
que dispone el artículo 1026 del código civil. La administración y representación de la sociedad estarán
a cargo de los socios que la misma determine.
Para Chazal Palomo este tipo social sirvió para reunir importantes capitales y participaciones
en grandes empresas familiares, en la actualidad se utiliza cada vez menos pues se recurre a otras
formas sociales más apropiadas para el tráfico moderno, que además, proporcionan al beneficio de la no
responsabilidad de los socios por las deudas sociales, al contrario de lo que ocurre en el tipo societario
de índole colectivo donde la responsabilidad es solidaria e ilimitada.
En cuanto a la renuncia de los socios, habíamos visto ya en capítulos anteriores que la renuncia
no debe ser de mala fe, es decir que ponga en riesgo a la empresa, en cuanto a las responsabilidades en
este tipo de sociedad ya dijimos que es ilimitada y solidaria.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE. ADMINISTRACIÓN
La sociedad en comandita simple está regulada del código civil que en su Artículo 1038 dispone
que la sociedad en comandita simple los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por la
obligaciones sociales, y los socios comanditarios responden de las mismas hasta el límite de sus
aportes. Dispone además que las cuotas de participación de los socios no serán representadas por
acciones.
Si realizamos un análisis del artículo precedentemente mencionado tenemos que en esta
sociedad existen dos clases de socios;
a) Los socios colectivos cuya responsabilidad es ilimitada y solidaria. Consecuentemente los acreedores
de este tipo de sociedades pueden accionar no solamente contra el patrimonio de la sociedad sino contra
el patrimonio de los socios.
b) Los socios comanditarios o en comandita, éstos sólo responden al límite de sus aportes. La
administración de la sociedad corresponde a los socios colectivos y no así a los socios comanditarios,
que no tiene ninguna posibilidad de intervenir en su administración excepto que la propia
administración social le encarga en la realización de un acto jurídico determinado a través de un poder.
SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA. NOCIÓN. LEY APLICABLE
La sociedad de capital e industria está conformada por dos clases de socios, en primer lugar,
aquellos que aportan determinados bienes a la misma y que son los llamados socios capitalistas, y por
otro lado los socios industriales que aportan su trabajo e industria. La misma está regulada por la Ley
Nº 117/93 que en su artículo nueve establece cuáles son los elementos indispensable que deben constar
en el instrumento constitutivo y que son:
a) Nombre de los socios;
b) Razón social;
c) Objeto social;
d) Domicilio de la sociedad;
e) Aporte de los socios capitalistas, el valor de los bienes que no sean en dinero, y de sus industrias en
su caso;
f) Prestaciones de los socios industriales, especificación, valor y antecedentes que lo justifiquen, los
aportes en bienes y el valor de ellos en su caso;
g) Nombre del administrador;
h) Duración de la sociedad.
En cuanto a la identificación de este tipo societario la ley de referencia sostiene que pueda actuar
bajo razón social, utilizando el nombre de uno o varios socios independientemente sean éstos
industriales o capitalistas. También pueden utilizar una denominación o por nombre de fantasía. Es
importante hacer una referencia con relación al socio industrial, aclarando que si bien el mismo aporta
su trabajo, en ningún sentido el mismo se encuentra en relación de dependencia con relación al socio
capitalista, sino actuar en la sociedad con la calidad de socio.
SOCIEDAD. CONCEPTO. DIFERENCIA CON LA SOCIEDAD IRREGULAR
La sociedad de hecho es aquella que tiene origen a través de un simple acuerdo verbal, es decir
el mismo no se encuentra establecido en un contrato escrito.
Por otro lado la sociedad irregular, es aquella, que si bien cuenta con un instrumento de
creación, el mismo no se halla registrado en el registro respectivo.
SITUACIÓN DE LOS SOCIOS ANTE TERCEROS Y ENTRE SÍ
Cabe resaltar que el Código Civil no posee normas que las regulen en forma nominal, no
obstante es importante aclarar al respecto algunas referencias de nuestro código civil. Así por ejemplo el
Artículo 966 establece que a falta de contrato de existencia de la sociedad podrá justificarse por hechos
de los cuales puede inferirse, aunque se trate de un valor superior fijado por la ley. Esta norma bien
podría aplicarse con relación a la sociedad de hecho ya que facilita a los terceros invocar su existencia a
través de cualquier elemento.
También establece que los contratos serán formalizados por escrito, e incluso por escritura
pública en los casos previstos.
Por otro lado cabe analizar el Artículo 962 que establece, que la nulidad del contrato puede ser
alegado por los socios entre sí para eximirse de las obligaciones que les imponga, pero no frente a
terceros de buena fe, a quienes le será permitido invocarla respecto de la sociedad y los socios. En caso
de mala fe de los terceros, los socios podrán aducir contra ellos la nulidad.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. NOCIÓN. OPERACIONES PROHIBIDAS
El tratadista Palomo en su obra Derecho de Sociedades manifiesta que la sociedad de
responsabilidad limitada y su equivalente en el derecho inglés -la private company- surgieron en las
legislaciones modernas, respondiendo a una necesidad económica. La primera es una invención de la
técnica alemana, la segunda el resultado de la práctica inglesa. La doctrina francesa considera la socie-
dad de responsabilidad limitada como una forma híbrida participando a la vez de la sociedad de
personas y de la sociedad de capitales, es decir, un tipo sui generis intermedio entre las sociedades
personalistas y las capitalistas, pero la doctrina reciente más autorizada considera que sin ser una
sociedad de personas, tiene un carácter personalista acentuado.
Nuestro Código Civil lo regula a partir del Artículo 1160 en la que establece que en la sociedad
de responsabilidad limitada el capital se divide en cuotas iguales por valor de un 1000 guaraníes o su
múltiplo. Los socios no serán más de 25, y sólo responderán por el valor de sus aportes. También
determina que se le identifica con una denominación social que debe contener los términos Sociedad de
Responsabilidad Limitada, o su sigla S.R.L. Su omisión haría responsable ilimitada y solidariamente al
gerente por los actos que celebren en esas condiciones.
Con relación a las operaciones que le están vedadas o prohibidas, esto se refiere a que las
mismas no podrán realizar operaciones bancadas, de seguros, de capitalización y de ahorro, ni aquellas
para las cuales la ley exija otra forma de sociedad, todo esto contemplado en base a nuestro código
civil.
CAPITAL SOCIAL. SESIÓN POR CAUSA DE MUERTE. COPROPIEDAD PROPIA DE LAS
CUOTAS. EMBARGO DE CUOTA PARTE
El capital social debe suscribirse íntegramente al constituirse la sociedad. Los aportes en especie
deberán cubrirse totalmente, justificándose su valor en la forma prescrita para las sociedades anónimas
(Art 1163 C.C.). Los aportes en dinero deben integrarse en un 50% como mínimo y completarse en un
plazo de dos años. Su cumplimiento se acreditará al solicitarse la inscripción con el comprobante de su
depósito en un banco oficial. No se podrá disponer de los fondos hasta la presentación del contrato
escrito (Art. 1164 C.C).
Con relación a la sesión de las cuotas, nuestra legislación establece de que no pueden ser cedida
a extraños sino con el acuerdo de los socios que representen 3/4 de capital, cuando la sociedad tenga
más de cinco socios. No siendo más de cinco se requerirá unanimidad; sigue diciendo que la sesión de
cuotas entre los socio es libre salvo disposición en contrario del acto constitutivo. Por otro lado en el
Artículo 1172 establece que para la transferencia de cuotas del socio fallecido se aplican las dispo-
siciones que rigen la sesión convencional, pero si el contrato social prevé la continuación de la sociedad
con los herederos, el pacto será obligatorio para todos, y la incorporación de los sucesores se hará
efectiva acreditando su calidad.
Por otro lado con relación a la copropiedad de las cuotas la misma es factible en base a lo que
dispone nuestro ordenamiento en la cual se aplicarán las reglas establecidas para la copropiedad de
acciones en las sociedades anónimas. Además establece que les rigen también las normas de criptas de
estas sociedades en los casos de usufructo prenda u otros derechos reales, embargo y demás medidas
precautorias sobre cuotas (Art. 1173 C.C.).
DIRECCIÓN. ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD
La sociedad de responsabilidad limitada puede ser dirigida o administrada o representada a
través de uno o más gerentes, socios o no, los que tienen los mismos derechos y obligaciones de los
directores de la Sociedad Anónima, sin limitación en cuanto al tiempo durante el cual desempeñarán sus
funciones. Si fueren varios, se aplicarán las disposiciones sobre el funcionamiento del directorio de la
Sociedad Anónima. De todo lo precedentemente analizado, cabe resaltar que nuestro Código Civil
dispone una regulación similar en estos puntos a las reglas de la Sociedad Anónima.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS. FISCALIZACIÓN
Como en todo tipo de sociedades los socios tienen derechos a percibir los dividendos o
beneficios pecuniarios productos del buen funcionamiento de la empresa comercial, como asimismo
participar en la dirección y administración de ella y también emitir opiniones y realizar propuestas en
cuanto a su manejo.
La principal obligación de todo socio es el aporte, es decir, cumplir con el compromiso de
transferir a la sociedad los bienes que el mismo se ha comprometido a aportar.
Con relación a la fiscalización nuestro ordenamiento legal también establece que la sociedad de
responsabilidad limitada puede establecer dicho órgano, compuesto de uno o más síndicos, socio o no, y
se regirá por lo dispuesto para la sindicatura de la Sociedad anónima, con excepción del plazo máximo
de duración del cargo. De esto se desprende de que este tipo de sociedades establezca un organismo
interno de control dentro de la empresa y de que el mismo debe regirse en base a la figura de la
sindicatura de una sociedad anónima.
CÉDULA XVI
SOCIEDAD ANÓNIMA
SOCIEDAD ANÓNIMA. ANTECEDENTES HISTÓRICOS. CONCEPTO
Los orígenes históricos de la Sociedad Anónima se remontan al siglo XIV, con la aparición del
banco de San Giorgio de Génova, que se caracterizaba en forma especial, debido a que los socios
estaban representados con sus aportes a través de títulos representativos muy parecidos a las acciones.
También está ligada históricamente a las compañías que aparecieron en el siglo XVII, a
consecuencia del gran desarrollo comercial de las Indias orientales y occidentales. Palomo sostiene que
los grandes descubrimientos geográficos de los siglos anteriores abrieron nuevas rutas al comercio y
crearon un clima favorable para el montaje de grandes expediciones y empresas comerciales que, por su
importancia y por los grandes riesgos inherentes, no podían ser acometidas por las compañías
tradicionales (colectiva y en comandita) de ámbito cuasi familiar, de muy pocos socios ligados por
vínculos de confianza recíproca y de responsabilidad limitada.
Así estas compañías de las Indias reunían características muy propias de las sociedades
anónimas como por ejemplo la responsabilidad limitada de los socios, la división del capital en títulos
entre, otros.
Otro fenómeno social que tuvo influencia en el ámbito de la sociedad de capitales fue la
revolución industrial del siglo XIX, a raíz de esta situación económica se vio la necesidad de fomentar
la sociedad por acciones con el objetivo de realizar grandes inversiones.
Actualmente es innegable que las sociedades anónimas constituyen la forma más frecuente
utilizada por los grandes capitales para la creación y fusión de entes incluso multinacionales, ya que la
misma por su forma particular otorga ventajas jurídicas importantes para su funcionamiento en la
práctica.
Finalmente podemos decir que la Sociedad Anónima, es aquella sociedad comercial que actúa
sin razón social, en donde los socios limitan su responsabilidad hasta el límite de sus aportes, que están
representados por títulos denominados acciones, de igual valor.
VENTAJAS. IMPORTANCIA
Hemos dicho anteriormente que las sociedades de capital representan una ventaja importante
para el ejercicio del comercio ya que por un lado, al dividir el capital en acciones, fue posible su acceso
a ella de una gran cantidad de personas, siendo así un propulsor importante del comercio y que a la vez
le otorgó un gran dinamismo.
Otro elemento importante de la sociedad anónima es precisamente su esquema de garantía y
responsabilidad reguladas por ley, que hace que la misma sea confiable para todos.
DENOMINACIÓN. CONSTITUCIÓN Y FORMAS GENERALES ESTABLECIDOS EN LOS
ARTÍCULOS 1050 Y 1051 DEL CÓDIGO CIVIL
La denominación de la sociedad tiene por objetivo identificar a la empresa comercial, esto a
todos los efectos jurídicos que le son propios. El Código Civil en el Artículo 1049 establece: la
denominación social, de cualquier modo que esté formada, debe contener la indicación de ser Sociedad
Anónima.
De esto podemos extraer que las sociedades anónimas pueden tener nombres de fantasía o por
otro lado nombres de uno o de más socios, pero siempre debe indicar de ser Sociedad Anónima, esto
con el objeto de limitar la responsabilidad de los socios.
Pasaremos a analizar el Código Civil en su Artículo 1050, modificado por Ley Nº 388/94 y 1051
modificado por Ley Nº 3228/2007 Artículo primero del Código Civil: así el Artículo 1050 dispone: las
sociedades anónimas adquieren personalidad jurídica y comienzan su existencia a partir de su
inscripción en el registro de las personas jurídicas y asociaciones creado por el Artículo 345 de la Ley
Nº 879/81. Deberán anotarse en el registro, la escritura pública en la que conste el acto constitutivo, los
estatutos sociales y la designación del primer directorio y del o de los primeros síndicos.
La sociedad debe constituirse por escritura pública. El acto constitutivo indicara:
a) El nombre, nacionalidad, Estado, profesión y domicilio de los socios, y el número de acciones suscri-
tas por cada uno de ellos;
b) La denominación, el domicilio de la sociedad, y el de sus eventuales sucursales, dentro o fuera de la
República;
c) El objeto social;
d) El monto del capital suscrito e integrado;
el valor nominal y el número de las acciones y si éstas son nominativas o al portador;
f) El valor de los bienes aportados en especie;
g) las normas según las cuales se deben repartir las utilidades;
h) La participación en las utilidades eventualmente concedidas a los promotores o a los socios
fundadores;
i) El número de los administradores y sus poderes con indicación de cuáles de ellos tienen la repre-
sentación de la sociedad;
j) La duración de la sociedad.
El Artículo 1059 Código Civil. Dispone que para proceder a la constitución de una sociedad
anónima es necesario que se haya suscrito por entero el capital social emitido. Cumplidas las
condiciones establecidas por la ley para la constitución de las sociedades anónimas o una sociedad de
responsabilidad limitada, éstas deberán presentar la documentación respectiva a la abogacía del tesoro,
la cual expedirá el dictamen pertinente en un plazo no mayor de ocho días hábiles para su
correspondiente inscripción en los registros públicos.
Sigue diciendo el código civil; formalizado la inscripción, se publicará un extracto de la
constitución por el término de tres días consecutivos en un diario de gran circulación.
El extracto deberá contener la individualización de la escritura pública de constitución, la
denominación social, el domicilio, la duración, el objeto principal, el nombre del o de los directores, del
o de los síndicos, así como el capital suscrito e integrado de la sociedad.
Cualquier modificación de los estatutos sociales con la disolución de la sociedad deberá hacerse
observando las mismas formalidades y procedimientos establecidos para la constitución.
Lo establecido en el presente artículo será aplicado a las sociedades anónimas y a las sociedades
de responsabilidad limitada.
Como vimos en los precedentes artículos del Código Civil, están establecidas las formalidades
través de las cuales la sociedad anónima adquirirá la personería jurídica, todo esto en base a las
documentaciones y condiciones referidas en los artículos de referencia.
APORTES EN DINERO Y EN BIENES QUE NO SEAN DINERARIOS
El Código Civil en el Artículo 1059 establece: si en el acto constitutivo no se ha establecido otra
cosa, la aportación debe hacerse en dinero. En este caso la integración no podrá ser inferior al 25% de la
suscripción.
Por otro lado el Artículo 1060 establece que los aportes que no sean en dinero deben integrarse
totalmente en el acto constitutivo, consignándose el valor que se atribuye a los bienes aportados y los
antecedentes que justifiquen esa estimación.
VALOR. ANTECEDENTES QUE LO JUSTIFICAN. DISPOSICIONES QUE LO REGULAN
Si analizamos el segundo párrafo del Artículo 1060 vemos que en mismo dispone lo siguiente:
los administradores y los síndicos, dentro del término de seis meses computados desde la constitución
de la sociedad, deben verificar las valoraciones contenidas en la relación indicada en el parágrafo
anterior y, si existen motivos fundados, deben proceder a la revisión de la estimación. Mientras las
valoraciones no hayan sido verificadas, las acciones correspondientes a las aportaciones en especie son
inalienables y deben quedar depositadas en la sociedad.
Si resulta que el valor de los bienes aportados será inferior en más de un quinto a aquel por el
que tuvo lugar la aportación, la sociedad puede reducir proporcional- mente el capital social, y anular
las acciones que resulten en descubierto. Sin embargo el socio que lo aportó puede entregar la
diferencia en dinero o separarse de la sociedad.
En referencia al artículo precedentemente citado podemos decir que el mecanismo más efectivo
para determinar el valor de los bienes que se integran en una sociedad, es a través de la contratación de
un perito trazador, el cual a través de una pericia calificada podrá determinar con mayor aseveración el
valor de los bienes aportados.
CAPITAL SOCIAL. INTANGIBIIIDAD DEL CAPITAL SOCIAL. SUSCRIPCIÓN
El capital social constituye el elemento más importante de la sociedad anónima, ya que este es el
que hace posible su existencia y funcionamiento.
Según Palomo la división del capital en acciones, la movilidad de éstas, merced a su
incorporación a títulos esencialmente negociables y la limitación individual del riesgo del capital
representado por las acciones poseídas, han convertido a la sociedad anónima en el instrumento jurídico
preferido para desarrollar las empresas más audaces y más costosas, y en el más apto para conseguir la
contribución del ahorro privado, al desarrollo de la producción en general.
El capital está constituido por los bienes o patrimonio que posee una empresa comercial.
La intangibilidad del capital implica que la misma no puede variar o cambiar, esto deviene de
una disposición de orden público, al ser constituida la sociedad en el acto constitutivo se le asigna un
capital determinado que es invariable.
Con relación a la suscripción ya vimos que el código civil establece que para proceder a la
constitución de una sociedad anónima es necesario que se haya suscrito por entero el capital social
emitido. Esto implica que el capital esté entero, sumado en su totalidad, sea en dinero o en bienes de
diferente naturaleza, que los socios aportan al constituirse la empresa.
PATRIMONIO SOCIAL. AUMENTÓ DEL CAPITAL AUTORIZADO
No debemos confundir el patrimonio social con el capital social el primero es variable
dependiendo del éxito que tenga la sociedad es decir, si produce ganancias o pérdidas, mientras que el
segundo es invariable como ya lo hemos analizado precedentemente.
Con relación al aumento del capital del Artículo 1080 del código civil establece: corresponde a
la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la
modificación del estatuto y en especial;
1) Aumento, reducción y reintegración del capital;
2) Rescate, reembolso y amortización de acciones;
3) Fusión transformación y disolución de la sociedad; nombramiento, promoción y retribución de los
liquidadores; consideración de las cuentas y de los demás asuntos relacionados con la gestión de los
liquidadores;
4) Emisión de debentures y su conversión en acciones;
5) Emisión de bonos de participación.
Evidentemente la posibilidad de aumento del capital social es una cuestión muy delicada dentro
de nuestro sistema jurídico, ya que ello debe resolverse a través de la asamblea extraordinaria de la
sociedad anónima y no por una simple disposición interna de la empresa.
DE LAS ACCIONES. CONCEPTO. VALOR IGUAL. ENUNCIACIONES
Las acciones son títulos valores que representan las partes del capital que integran las sociedades
comerciales. También es el documento por el cual los socios determinan su aporte a la sociedad.
Con relación al valor igual el Código Civil en el Artículo 1064 establece: las acciones deben ser
de igual valor y conceden a sus poseedores iguales derechos. Los estatutos pueden prever diversas
clases de acciones con derechos diferentes, dentro de cada clase conferirán los mismos derechos.
En el Artículo 1069 del mismo cuerpo legal se establece que el estatuto social establecerá las
formalidades de las acciones y los certificados provisionales. Son esenciales las siguientes menciones:
1) Denominación de la sociedad, domicilio fecha y lugar de constitución, duración e inscripción;
2) El capital social;
3) El número, valor nominal y clase de acciones que representa el título y derechos que comporta; y
4) En los certificados provisionales la anotación de las integraciones que se efectúen. Las variaciones de
las menciones precedentes deberán hacerse constar en los títulos.
CLASIFICACIÓN. DIFERIDA. PREFERIDAS. ORDINARIAS
Existen diversos sistemas legislativos y doctrinarios de clasificación de las acciones. En nuestro
derecho positivo encontramos en el Artículo 1066 del código civil, que se refiere a la acción ordinaria y
que manifiesta que cada acción ordinaria da derecho a un voto. Además establece que, los estatutos
pueden crear clases que reconozcan hasta cinco votos por acción ordinaria.
El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales. También hace referencia
en el Artículo 1070 lo siguiente; las acciones pueden ser nominativas o al portador, según lo establece el
acto constitutivo.
Las acciones al portador no serán entregadas a sus dueños mientras no estén enteramente
pagadas.
El acto constitutivo puede subordinar a condiciones particulares la enajenación de las acciones
nominativas.
De esto podemos concluir que las acciones ordinarias son la simple o comunes, y que no
establece a los socios ninguna clase de privilegio, en donde los dividendos se establecen en base al
capital aportado.
Contrariamente a lo manifestado recientemente las acciones preferidas son las que determinan
ciertos privilegios patrimoniales, de las cuales están excluidas las demás acciones.
Finalmente las acciones diferidas son aquellas que producen utilidades en forma posterior a las
ordinarias, es decir, obtienen sus dividendos en forma posterior a las acciones ordinarias.
VOTOS MÚLTIPLES. INDIVIDUALES
Ya hemos manifestado que las acciones ordinarias, dan derecho a un voto, estableciendo además
del Código Civil de que se puedan crear acciones ordinarias que puedan reconocer hasta cinco votos por
acción.
CESIÓN. TRANSMISIBILIDAD. EFECTO DE LA TRANSMISIÓN. INSCRIPCIÓN
La regla general en cuanto a la transmisibilidad de las acciones, es que si se podrá realizarla,
disponiendo en algunos casos limitaciones para ello como por ejemplo lo que dispone el Artículo 1070
que se refiere a las acciones nominativas; en el cual establece que en el acto constitutivo, puede
subordinar a condiciones particulares la enajenación de las acciones nominativas.
Además el Artículo 1072 del código civil establece que la sociedad sólo puede adquirir sus
propias acciones cuando fuera autorizada por la asamblea, si se hace con samas provenientes de las
utilidades líquidas y realizadas, y siempre que las acciones estén pagadas.
Por otro lado podemos citar el Artículo 139 de la Ley Nº 1284/98 que dispone que los estatutos
no podrán estipular disposiciones que limitan la libre cesión de las acciones.
DERECHOS Y ACCIONES DE LOS ACCIONISTAS
Los derechos de los accionistas, en base a un análisis de nuestro Código Civil que regula las
sociedades anónimas son los siguientes:
1) Acceder a la administración y fiscalización de la sociedad;
2) Solicitar en su caso la convocación de asambleas;
3) Participar en dicha asambleas con voz y voto;
4) Derecho a participar de las ganancias que arroje la actividad empresarial;
5) También le faculta el código civil el derecho de impugnar las resoluciones de la asamblea que sean
violatorias de la ley o del estatuto;
6) Derecho a constituir usufructo prenda o incluso a transmitir la propiedad de las acciones.
USUFRUCTO DE LAS ACCIONES
El Código Civil en su Artículo 1067 establece: la calidad de socio corresponde al nudo
propietario de la acción. El usufructuario tiene derecho a percibir las utilidades obtenidas durante el
usufructo. Este derecho no incluye a las pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende a las nuevas
acciones integradas por la capitalización.
El dividendo se percibirá por el tenedor del título al momento del pago; si hubiere distintos
usufructuarios, se distribuirán a prorrata de la duración de sus derechos.
El ejercicio de los demás derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participación de
los resultados de la liquidación, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo
legal. Cuando las acciones no estén totalmente integradas, el usufructuario, para conservar sus
derechos, debe efectuar los pagos que corresponden, sin perjuicio de repetir los del nudo propietario.
PRENDA Y EMBARGO DE ACCIONES
Con relación a esto, también el Código Civil dispone en el Artículo 1068 lo siguiente: en caso de
constitución de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las acciones.
En tales situaciones, el titular del derecho real o el embargan te queda obligado a facilitar el ejercicio de
los derechos del propietario mediante el depósito de las acciones en un banco u otro procedimiento que
garantice sus derechos. El propietario aportará los gastos consiguientes.
De esto se deduce que mientras no se produzca o se ejecute el título representativo, el socio
originario conservará la calidad de tal.
ASAMBLEA. CLASES. GENERALIDADES
La asamblea de socios, consiste en la reunión de los accionistas y administradores que tienen por
objeto discutir y tomar decisiones con referencias a la empresa comercial.
Existen dos clases de asambleas, por un lado la asamblea ordinaria, regulada en el Artículo 1079
del código civil que establece; corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes
asuntos:
a) Memoria anual del directorio, balance y cuenta de ganancias y pérdidas, distribución de utilidades,
informe del síndico y toda las medidas relativas a la gestión de la empresa que le corresponda resolver
de acuerdo con la competencia que le reconoce la ley y el estatuto, o que sometan a su decisión el
directorio y los síndicos;
b) Designación de directores y síndicos, y fijación de su retribución;
c) Responsabilidades de los directores y síndicos y su remoción; y
d) Emisión de acciones.
Por otro lado en el Artículo 1080 se regula la asamblea extraordinaria, estableciendo el código
que a la asamblea extraordinaria le corresponde todos los asuntos que no sean de competencia de la
asamblea ordinaria, la modificación del estatuto y en especial:
1) Aumento, reducción y reintegración del capital;
2) Rescate, reembolso y amortización de acciones;
3) Fusión y transformación, y disolución de la sociedad, nombramiento, remoción y retribución de los
liquidadores; consideración de las cuentas y de los demás asuntos relacionados con la gestión de los
liquidadores;
4) Emisión de debentures y su conversión en acciones y
5) Emisión de bonos de participación.
Como hemos podido observar el código civil diferencia específicamente las funciones en base a
los diferentes tipos de asambleas.
QUORUM. PRIMERA CONVOCATORIA. SEGUNDA CONVOCATORIA. ARTÍCULO 1091
DEL CÓDIGO CIVIL
El quorum constituye el número de votos o acciones que son necesarias para que la asamblea
pueda deliberar válidamente. Su fin principal es que las decisiones tomadas en la asamblea revistan el
carácter de válidas y legales.
El Código Civil en su Artículo 1081 establece que la asamblea ordinaria es anual, y debe ser
convocada por el directorio y en su defecto, por el síndico. Las asambleas extraordinarias serán
convocadas por el directorio, o el síndico cuando lo juzgue conveniente o necesario, o cuando sean
requeridas por accionistas que representen por lo menos del 5% del capital social, si los estatutos no han
fijado una representación distinta. En la petición se indicarán los temas a tratar.
El directorio o el síndico convocará a la asamblea para que se celebre dentro del 30 días de
recibida la solicitud.
Si el directorio o el síndico omitir hacerlo, la convocatoria podrá ser judicialmente.
Si analizamos este artículo podemos concluir de que las convocatorias son de carácter anual, en
lo que se refiere a la asamblea ordinaria pudiendo ser convocados por el síndico o por el directorio.
Seguidamente el Artículo 1082 se refiere a la segunda convocatoria de la siguiente forma: la
asamblea será convocada por medio de publicaciones hechas en un diario durante cinco días, con 10
días de anticipación, por lo menos y no más de 30. Deberá mencionar el carácter de la asamblea, fecha
hora y lugar de reunión, orden del día y los requisitos especiales exigidos por los estatutos para la
participación de los accionistas.
La segunda convocatoria por no haberse llevado a cabo la asamblea, se hará dentro de los 30
días siguientes, y las publicaciones se efectuarán por tres días con ocho de anticipación como mínimo.
Como se puede observar se hará una segunda convocatoria solamente cuando no se haya llevado
a cabo la primera y que según el código debe ser dentro de los 30 días siguientes.
Con referencia al Artículo 1091 del Código Civil, esta normativa regula con relación a lo
siguiente: la transformación, fusión o disolución anticipada de la sociedad; de la transferencia del
domicilio al extranjero; del cambio fundamental del objeto; o de la reintegración total o parcial del
capital, tanto en primera como en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarán por el voto
favorable de la mayoría de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de votos.
FISCALIZACIÓN DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS. LOS SÍNDICOS. DESIGNACIÓN
La sindicatura es la figura que ejerce el control interno de la Sociedad Anónima tanto en sus
aspectos administrativos contractuales como asimismo aquellas de carácter legalmente obligatorias. El
mismo está compuesto por uno o más síndicos designados por los accionistas y tienen por objetivo
controlar al directorio de la empresa.
Al respecto el Código Civil en su artículo 1117 establece: sin perjuicio del control establecido
por las leyes administrativas o por leyes especiales, la fiscalización de la dirección y administración de
la sociedad estará a cargo de uno o más síndicos titulares y otros tantos suplentes designados con
carácter personal e indelegable.
ATRIBUCIONES Y DEBERES. REVOCACIÓN
El Artículo 1124 establece las atribuciones de los síndicos en la siguiente forma:
1) Fiscalizar la dirección y administración de la sociedad, a cuyo efecto deben asistir con voz, pero sin
voto a las reuniones del directorio y de las asambleas, a todas las cuales deben ser citados. Esta
fiscalización cumplirá en forma ilimitada y permanente sobre las operaciones sociales, pero sin
intervención en la gestión administrativa;
2) Examinar los libros y documentos siempre que lo juzgue conveniente y por una vez cada tres meses;
3) Verificar en igual forma las disposiciones y títulos valores, así como las obligaciones y la forma en
que son cumplidas, igualmente puede solicitar la confección de balances de comprobación;
4) Controlar la constitución y subsistencia de la garantía de los directores y solicitar medidas necesarias
para corregir cualquier irregularidad;
5) Presentara la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situación económica y
financiera de la sociedad dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y cuenta de ganancias y
pérdidas;
6) Suministrar a los accionistas que representen, cuando menos, el 10% del capital integrado y que lo
requieran, información completa sobre las materias que son de su competencia;
7) Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y asamblea ordinaria cuando
omitiere hacerlo el directorio;
8) Hacer incluir en el orden del día de la asamblea los puntos que consideren procedente;
9) Vigilar que los órganos sociales debido cumplimiento a las leyes, estatutos reglamentos y decisiones
de la asamblea;
10) Fiscalizar las operaciones de liquidación de la sociedad y;
11) Investigar las denuncias que los accionistas les formulen por escrito, mencionarlas en sus informes
a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan,
debiendo convocar de inmediato a asamblea para que resuelva a su respecto cuando la situación
investigada no reciba del directorio del tratamiento que conceptúen en adecuado y juzguen necesario
con urgencia.
Con relación a la revocación el Código Civil establece en su Artículo 1120 que los estatutos
establecerán e plazo para el cual serán designados los síndicos, hasta un máximo de tres ejercicios, sin
perjuicio de su obligación de desempeñar el cargo hasta que sean reemplazados. La asamblea de
accionistas puede dejar sin efecto su designación, sin que esta facultad sea susceptible de limitación.
Como podemos observar el código establece que la asamblea de accionistas puede revocar la
designación de los síndicos, además manifiesta que no se podrá limitar esta facultad, es decir los
mismos quedan directamente dependiendo de la asamblea.
Otras disposiciones de relevancia con relación a los síndicos es lo que dispone el Artículo 1119
cuando establece, no pueden ser síndicos:
a) Los que por este código no pueden ser directores;
b) Los directores gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra que la controle y
c) Los cónyuges y los parientes de los directores por consanguinidad en línea recta, los laterales hasta el
cuarto grado inclusive, y los afines dentro del segundo.
BIBLIOGRAFIA
Del libro “Régimen Jurídico Comercial y Societario”. Prof. Abg. Richard Alarcón Arredondo. Editora.
Marben. Asunción – Paraguay. Año: 2012.