Rebecca J.

Cook
Joanna N. Erdman
Bernard M. Dickens (eds.)
El aborto en el derecho
transnacional
Casos y controversias

POLÍTICA Y DERECHO
 SECCIÓN DE OBRAS DE POLÍTICA Y DERECHO

EL ABORTO EN EL DERECHO TRANSNACIONAL

 Traducción
LAURA ARANGO BLANCO
LAURA E. ASTURIAS
PAOLA BERGALLO
OLIMPIA BOIDO
LILA DEL CERRO
ALEKS DUGHMAN-MANZUR
CARMEN MAESTRO ARCOS
AGUSTINA RAMÓN MICHEL
DANIELA SCHNIDRIG
CLAUDIA VERÓNICA TORRES PATIÑO
ESTEFANÍA VELA BARBA

Revisión jurídica
Mercedes Cavallo
María José Rivas Vera
Eleana Rodríguez
Diego García Ricci
Mario García
Aleks Dughman-Manzur

Revisión de la traducción
Susana Moreno Parada
Aleks Dughman-Manzur
 El aborto
en el derecho transnacional
CASOS Y CONTROVERSIAS

Edición de
REBECCA J. COOK / JOANNA N. ERDMAN /
BERNARD M. DICKENS

FONDO DE CULTURA ECONÓMICA

CENTRO DE INVESTIGACIÓN Y DOCENCIA ECONÓMICAS
Primera edición en inglés, 2014
Primera edición en español, 2016

Cook, Rebecca J., Joanna N. Erdman y Bernard M. Dickens (eds.)

El aborto en el derecho transnacional. Casos y controversias / ed. de Rebecca
J. Cook, Joanna N. Erdman, Bernard M. Dickens ; pról. de Víctor Abramovich.
— México : FCE, CIDE, 2016
506 p. ; 23 × 17 cm — (Sección de Obras de Política y Derecho)
Título original: Abortion Law in Transnational Perspective: Cases and Con-
troversies
ISBN: 978-607-16-4128-1 (FCE)
ISBN: 978-607-9367-83-1 (CIDE)

1. Aborto — Derecho transnacional 2. Aborto — Leyes y legislación 3. Abor-

to — Análisis e interpretación I. Erdman, Joanna N., ed. II. Dickens, Bernard
M., ed. III. Abramovich, Víctor, pról. IV. Ser. V. t.

LC K5181 Dewey 344.041 92 C242a

Distribución mundial en español

Diseño de portada: Paola Álvarez Baldit

Fotografía de Ana Victoria Jiménez
Biblioteca Francisco Xavier Clavijero,
Archivo Ana Victoria Jiménez
Universidad Iberoamericana, Ciudad de México

Título original: Abortion Law in Transnational Perspective: Cases and Controversies,

de Rebecca J. Cook, Joanna N. Erdman y Bernard M. Dickens (eds.)
D. R. © 2014, University of Pennsylvania Press
Obra publicada por acuerdo con University of Pennsylvania Press, Filadelfia, Pensilvania

El artículo “La constitucionalización del aborto”, de Reva B. Siegel, fue publicado originalmente
como “The Constitutionalization of Abortion” en The Oxford Handbook of Comparative
Constitutional Law, editado por Rosenfeld, Michel y András Sajó,
Oxford University Press, Oxford, 2012, pp. 1057-1078.
Esta traducción se publica con permiso de Oxford University Press

D. R. © 2016, Centro de Investigación y Docencia Económicas, A. C.

Carretera México-Toluca 3655; 01210 Ciudad de México
www.cide.edu

D. R. © 2016, Fondo de Cultura Económica

Carretera Picacho-Ajusco, 227; 14738 Ciudad de México
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Comentarios: editorial@fondodeculturaeconomica.com
Tel. (55) 5227-4672

Se prohíbe la reproducción total o parcial de esta obra, sea cual fuere

el medio, sin la anuencia por escrito del titular de los derechos

ISBN 978-607-16-4128-1 (FCE)

ISBN 978-607-9367-83-1 (CIDE)
Impreso en México • Printed in Mexico
 SUMARIO

Agradecimientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Prólogo a la edición en español, VÍCTOR ABRAMOVICH . . . . . . . . 11
Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15

Primera parte
VALORES CONSTITUCIONALES Y REGÍMENES NORMATIVOS

I. La constitucionalización del aborto, REVA B. SIEGEL . . . . . . 27

II. El aborto en Portugal. Nuevas tendencias en el constitucionalismo
europeo, RUTH RUBIO MARÍN . . . . . . . . . . . . . . . . 58
III. Los derechos de las mujeres en las sentencias sobre
aborto del Tribunal Constitucional de Eslovaquia,
ADRIANA LAMAČKOVÁ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
IV. El principio de proporcionalidad en el control de
constitucionalidad de las normas sobre el aborto,
VERÓNICA UNDURRAGA . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
V. Un enfoque funcionalista al derecho comparado del aborto,
RACHEL REBOUCHÉ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131

Segunda parte
JUSTICIA PROCESAL Y ACCESO LIBERALIZADO

VI. El giro procesal. El aborto en el Tribunal Europeo de Derechos

Humanos, JOANNA N. ERDMAN . . . . . . . . . . . . . . . 159
VII. La lucha contra las normas informales que regulaban el aborto
en Argentina, PAOLA BERGALLO . . . . . . . . . . . . . . . 187
VIII. El papel de la transparencia en la reforma de leyes y prácticas
del aborto en África, CHARLES G. NGWENA . . . . . . . . . . 218

7
8 SUMARIO

Tercera parte
INTERPRETACIÓN Y REIVINDICACIÓN DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES

IX. El marco de referencia médico y el aborto medicamentoso

temprano en el Reino Unido. ¿Cómo puede un Estado
ejercer control sobre la ingesta de una píldora?, SALLY SHELDON 245
X. El derecho a la conciencia, BERNARD M. DICKENS . . . . . . . 270
XI. El sexo, las mujeres y el inicio de la vida humana en
el constitucionalismo católico, JULIETA LEMAITRE RIPOLL . . . . 306
XII. El aborto en el debate público brasileño. Estrategias jurídicas
para el embarazo anencefálico, LUÍS ROBERTO BARROSO . . . . . 332
XIII. Nepal: hacia una igualdad transformativa. El fallo
Lakshmi Dhikta, MELISSA UPRETI . . . . . . . . . . . . . . 354

Cuarta parte
NARRATIVAS Y SIGNIFICADO SOCIAL

XIV. El tratamiento de las narrativas del sufrimiento inocente en

el litigio transnacional del aborto, LISA M. KELLY . . . . . . . 383
XV. Narrativas sobre la personalidad jurídica prenatal
en la regulación del aborto, ALEJANDRO MADRAZO . . . . . . . 415
XVI. Significados estigmatizados del derecho penal sobre el aborto,
REBECCA J. COOK . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 438

Casos / Jurisprudencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469

Legislación, tratados y otros instrumentos relevantes . . . . . . . . 477
Acerca de los colaboradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
Índice analítico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489
 AGRADECIMIENTOS

Los editores de este volumen agradecemos profundamente a quienes nos

han apoyado en este recorrido que culmina con la publicación y la traduc-
ción al español de este libro. La planificación y ejecución del proyecto, in-
cluido un taller con los autores en la Facultad de Derecho de la Universidad
de Toronto, en mayo de 2012, no podría haberse realizado sin el financia-
miento de la Fundación Ford. Resaltamos en particular el apoyo de Lourdes
Rivera, oficial de proyectos de la fundación, que a lo largo de este camino
nos apoyó e impulsó a ampliar nuestra visión, y por lo cual le agradecemos
eternamente. En este momento le damos nuevamente las gracias por alen-
tarnos y por su valiosísimo apoyo en la edición en español del libro.
Tuvimos el honor de contar con las valiosas colaboraciones, mediante char-
las, sugerencias e ideas, de una serie de colegas cuyas perspectivas iluminado-
ras influyeron decisivamente en el diseño del libro: Luisa Cabal, Markus Dubber,
Tatjana Hoernle, Isabel Jaramillo, Lisa Kelly, Karen Knop, Fernanda Nicola,
Reva Siegel y Catherine Valcke. Agradecemos a Reva Siegel y a Ruth Rubio
Marín por la inspiración que nos brindaron en un taller de perspectivas com-
paradas y transnacionales sobre derechos reproductivos que organizaron en
2010. De igual manera agradecemos la tarde de estimulante conversación
sobre el concepto de esta obra con Sonia Lawrence y participantes del Osgoo-
de Institute for Feminist Legal Studies Series. Nuestro agradecimiento tam-
bién a Oxford University Press por la autorización para traducir el capítulo de
Reva Siegel, “The Constitutionalization of Abortion” [La constitucionalización
del aborto], para esta edición; a Peter Agree, jefe de redacción de University of
Pennsylvania Press, y a Bert Lockwood, editor de la serie Pennsylvania Studies
in Human Rights de esa editorial, por su orientación a lo largo del proyecto.
Un profundo agradecimiento a Linda Hutjens, coordinadora del Progra-
ma Internacional de Derecho en Salud Sexual y Reproductiva, de la Univer-
sidad de Toronto, por su constante apoyo a lo largo del proyecto, desde la
redacción del perfil de éste hasta la entrega de la versión final. Este proyecto
no se hubiera logrado sin su meticulosa atención en todo momento. Tam-
bién agradecemos a Susan Barker, de la Biblioteca de Derecho Bora Laskin
de la Facultad de Derecho, de la Universidad de Toronto, por su apoyo en
materia de bibliografía. Nuestro sincero agradecimiento a los asistentes de
investigación, Y. Y. Brandon Chen, Aleks Dughman-Manzur, Jenny Leon,
Andy Sprung y Ken Vimalesan, que apoyaron en un sinnúmero de maneras,
entre ellas en la investigación, la corroboración de fuentes, la corrección de
textos preliminares y la elaboración de citas bibliográficas.
9
10 AGRADECIMIENTOS

En cuanto a la traducción al español, agradecemos encarecidamente al

equipo de traducción, compuesto por Aleks Dughman-Manzur (caps. I, III, IV,
VI, VIII, XI), Laura E. Asturias (cap. II), Laura Arango Blanco (cap. V), Agusti-
na Ramón Michel (caps. VI, XIV), Daniela Schnidrig y Paola Bergallo (cap.
VII), Olimpia Boido (caps. IX, XII, XVI), Carmen Maestro Arcos (cap. X), Lila
del Cerro (cap. XIII), Claudia Verónica Torres Patiño y Estefanía Vela Barba
(cap. XV). A su vez, agradecemos el trabajo de revisión jurídica y corrección
de Mercedes Cavallo (introducción, caps. IX, X, XII, XVI), María José Rivas
Vera (cap. II), Eleana Rodríguez (caps. I, V, IX, X, XIII), Diego García Ricci
(cap. V), Mario García (caps. I, VIII) y Aleks Dughman-Manzur (caps. XII, XIV,
XVI). Valoramos también la dedicación y el meticuloso trabajo de los asisten-
tes de investigación Diego García Ricci, María José Rivas Vera, Eleana Ro-
dríguez T., Alejandra Otero Ruiz y Mario García, que encontraron numero-
sas citas en las fuentes originales en español y reformaron las referencias
bibliográficas. Agradecemos sobremanera el apoyo de los autores Ruth Ru-
bio Marín, Verónica Undurraga, Paola Bergallo, Julieta Lemaitre y Alejandro
Madrazo Lajous por la traducción o la corrección de la traducción de sus
capítulos. Demostramos, a su vez, nuestro aprecio a Diego García-Ricci por
la compilación de los casos y la legislación, y a la directora del proyecto, Lin-
da Hutjens, por la coordinación del valioso trabajo de este notable equipo de
trabajo.
Por último, expresamos una inmensa gratitud a nuestras respectivas ins-
tituciones: Facultad de Derecho (Universidad de Toronto) y Schulich School
of Law (Universidad de Dalhousie), por hacer posible este proyecto.
 PRÓLOGO A LA EDICIÓN EN ESPAÑOL
VÍCTOR ABRAMOVICH

El debate social sobre el aborto en los países de América Latina giró en las
últimas dos décadas en torno a los alcances de la persecución penal de la in-
terrupción voluntaria del embarazo: ¿qué acciones se penalizan?, ¿cuáles
son las causales de aborto no punible?, ¿cómo evitar que la amenaza de per-
secución penal lleve a tratamientos informales y riesgosos? La subsistencia
de normas que criminalizan la interrupción voluntaria del embarazo obliga
a dedicar esfuerzos a esta discusión aunque, como bien lo refleja la obra El
aborto en el derecho transnacional, algunos avances normativos y jurispru-
denciales en el ámbito global y regional parecen abrir gradualmente un ca-
mino para avanzar hacia un nuevo escenario más auspicioso, que nos permi-
ta sortear la trampa del sistema penal, para empezar a discutir políticas
públicas que promuevan la autonomía y la salud sexual y reproductiva de las
mujeres.
En ese sentido, entiendo que el debate jurídico puede ser un campo estra-
tégico del activismo social, para enfrentar y cuestionar aquellas posiciones
que, invocando principios legales de dudoso fundamento, pretenden clau-
surar o acotar severamente el debate político democrático sobre el aborto.
Un aspecto paradójico del debate jurídico sobre el tema en América Lati-
na ha sido la apelación recurrente de los sectores conservadores a las nor-
mas del derecho internacional de los derechos humanos como fuente de un
mandato categórico de penalización del aborto: la idea de que la Convención
Americana de Derechos Humanos contiene una protección absoluta de la
vida desde la concepción, y que ello obliga a la criminalización también ab-
soluta de cualquier práctica interruptora del embarazo. El argumento se ha
blandido como “carta de triunfo” no sólo para justificar los modelos prohibi-
cionistas más extremos, sino también para tratar de obturar cualquier discu-
sión parlamentaria de modelos alternativos menos represivos. Un aspecto
importante de la discusión que recogen varios artículos de esta obra es que
la jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, en es-
pecial desde el caso Artavia Murillo, ha precisado con mayor claridad y con-
sistencia el sentido de la cláusula de protección de la vida del artículo 4 de la
convención, refiriendo incluso la discusión política que rodeó la norma en
la década de 1970. La cláusula reflejó un consenso a nivel del Sistema Inter-
americano de dejar que la cuestión del aborto fuera regulada por la legisla-
ción interna de cada Estado. De allí que la mención de la protección de la vida,
11
12 PRÓLOGO A LA EDICIÓN EN ESPAÑOL

“en general”, desde la concepción, apuntaba precisamente a mantener el mis-

mo acuerdo político de neutralidad que se había dado en 1948 al consa-
grarse la Declaración Americana de Derechos y Deberes. No es una cuestión
retórica, si nos atenemos al peso significativo que esta cláusula ha tenido
como base estructurante del discurso criminalizador en todos los países de
la región.
Otro aspecto interesante, que revelan varios capítulos de la obra, es la
evolución de la jurisprudencia internacional en el campo de los derechos
humanos, desde esa posición de neutralidad que mencionamos, hacia una
postura cada vez más restrictiva sobre los diversos modelos de criminaliza-
ción del aborto. Este enfoque comienza a darse a partir de una serie de deci-
siones a mediados de la década de 1990, bajo la influencia de la Conferencia
de El Cairo de 1994 y bajo el marco jurídico de la Convención de Elimina-
ción de todas las formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW, por sus
siglas en inglés) y su Comité de aplicación. El nuevo desarrollo conceptual
concibe la idea de que no sólo la sanción penal, sino la amenaza de la san-
ción penal, ponen en riesgo derechos fundamentales de las mujeres.
El derecho a la vida, el derecho a la salud, pero también, en algunos ca-
sos, el derecho a la integridad física se analizan, por ejemplo, en aquellas si-
tuaciones donde las mujeres son obligadas a seguir adelante con el embara-
zo en casos de violación o de malformación del feto. En estas situaciones, el
derecho internacional de los derechos humanos y los comités han estableci-
do que lo que está en juego es la protección de la integridad física y el no so-
metimiento de las mujeres a un trato inhumano, degradante o a formas de
tortura, y aquí el deber de los Estados es eliminar las causas que originan
esa situación, adecuando la legislación en otras medidas.
Un aspecto de la decisión de la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos en el caso Artavia Murillo ya referido, y que está en línea con desarro-
llos jurisprudenciales de varias cortes americanas, como la Corte Constitu-
cional Colombiana o la Corte Suprema de Argentina, es el desarrollo del
concepto de protección incremental de la vida y el examen de ponderación y
proporcionalidad entre derechos en juego. Es decir, la idea de que el Estado
debe tener un fin legítimo de proteger la vida, incluso la vida prenatal, y que
se trata de un interés incremental que se hace más imperioso en función del
mayor desarrollo gradual de la vida intrauterina. Pero incluso si se reconoce
que el Estado puede tener un interés legítimo en la protección incremental
de la vida prenatal, ese interés legítimo de la protección tiene que estar ar-
monizado y debe ser ponderado con los derechos fundamentales de las mu-
jeres que están en juego, como la autonomía, la salud, la integridad física, la
igualdad y en ocasiones la propia vida. El interés legítimo puede ir creciendo
(a mayor desarrollo, mayor protección), pero hay derechos fuertes de las
mujeres que deben ser atendidos, y eso es lo que va a dirimir la resolución
del tema, dejando un margen de ponderación en definitiva para el legislador.
 PRÓLOGO A LA EDICIÓN EN ESPAÑOL 13

Este concepto define en consecuencia un campo para la política pública, un

campo para la discusión del Congreso, propiciando una prueba de balance y
evitando que la contraposición de derechos de vida y autonomía se plantee
como un juego de suma cero.
Los conceptos protección incremental y examen de proporcionalidad ofre-
cen un nuevo marco no sólo para discutir la criminalización, sino también
para interpretar los sistemas de permisos o supuestos de abortos no punibles
vigentes en la mayoría de los países americanos. En este sentido, dos capítu-
los (IV y VII) dan cuenta de cómo las jurisprudencias constitucional e interna-
cional han definido con mayor claridad el alcance de la protección del dere-
cho a la vida, a la salud y a la integridad física de las mujeres: la idea de
protección de la salud en su aspecto integral, físico y psíquico, de la vida como
comprensiva de la dignidad y la agencia, y de la integridad como exclusión
de tratos inhumanos o degradantes, que no requieren acciones voluntarias
directas de agentes estatales, sino que comprenden también otras prácticas
más sutiles de violencia y maltrato, toleradas por las autoridades públicas.
Todos estos desarrollos brindan herramientas conceptuales para discutir el
alcance de los permisos o las indicaciones legales, la amplitud de los abortos
terapéuticos y el impulso de protocolos o guías de actuación que permitan el
acceso a las prácticas sin autorización judicial, y también proporcionan ba-
ses para cuestionar las prácticas indebidas de judicialización de abortos no
punibles, como prácticas de violencia institucional y de género.
En algunos países, estos conceptos constitucionales: vida digna, salud,
autonomía e integridad, brindan además una plataforma para transformar la
discusión jurídica y, a partir del permiso de interrupción de embarazo que
excluye la sanción penal, avanzar hacia la construcción de un derecho social
prestacional (autonomía y salud sexual y reproductiva) que obligue al Esta-
do a disponer un sistema de salud para el acceso al tratamiento en un servi-
cio público y seguro. Se trata de una dimensión importante del debate sobre
el aborto en América Latina, que es una de las regiones más desiguales del
mundo.
Las profundas brechas sociales que caracterizan el escenario regional
agregan una dimensión clave de la crítica a la criminalización, al relacionar
la cuestión no sólo con la autonomía, sino también con la igualdad. La pena-
lización del aborto, aun con un sistema amplio de permisos o indicaciones
legales, tiene un impacto discriminatorio, pero además funciona como un
catalizador de esa desigualdad y no sólo de la desigualdad de género, sino
también de las desigualdades sociales y étnicas. Pensemos cómo la limita-
ción del ejercicio del derecho de planificación familiar afecta al ejercicio de
derechos civiles, políticos y sociales de los sectores más pobres, social y cul-
turalmente excluidos. Un Estado social de derecho que asuma el deber de
reparar situaciones de desigualdad estructural debe incorporar en el examen
de razonabilidad de las normas y las políticas públicas su potencial impacto
14 PRÓLOGO A LA EDICIÓN EN ESPAÑOL

discriminatorio: cómo esos arreglos institucionales pueden conducir a agra-

var o profundizar la exclusión de ciertos sectores de la población. No se trata
sólo de un planteo de justicia, sino que es una cuestión relevante del debate
constitucional sobre la criminalización. El Sistema Interamericano de Dere-
chos Humanos y la jurisprudencia constitucional de algunos países america-
nos, que se insertan en el modelo del constitucionalismo social o han amplia-
do la visión liberal conservadora hacia una visión liberal igualitaria del orden
constitucional, han desarrollado la idea de que el Estado tiene que adoptar
medidas de equiparación, de protección y de reparación de sectores desaven-
tajados, y que ello implica revisar, y en su caso invalidar y derogar, normas,
prácticas y políticas que puedan tener efectos discriminatorios.
Como bien lo reflejan los estudios de este libro, el campo del debate jurí-
dico y judicial sobre el aborto expresa estrategias cruzadas de sectores socia-
les, religiosos y políticos con intereses contrapuestos. En algunos casos se
observan avances jurisprudenciales que pueden motivar cambios de normas
y políticas, y en otros casos duras reacciones conservadoras dirigidas a obs-
taculizar o revertir ese tipo de cambios. De allí que la defensa legal de la au-
tonomía y la salud sexual y reproductiva requiera en ocasiones planteos
transformadores y, en otras, estrategias defensivas. Los tribunales en Améri-
ca Latina pueden contribuir a la definición de los derechos, pero no parecen
ser el escenario en el que se termine dirimiendo la cuestión de fondo, en
particular, la posibilidad de obtener un sistema de garantías de esos dere-
chos constitucionales. En mi opinión, un objetivo básico que deberíamos
propiciar sería despojar a la discusión sobre el aborto de sus históricas ata-
duras, para llevarla de los púlpitos y de los tribunales al campo de la política
democrática.
 ÍNDICE GENERAL

Sumario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Agradecimientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Prólogo a la edición en español . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15

Primera parte
VALORES CONSTITUCIONALES Y REGÍMENES
NORMATIVOS

I. La constitucionalización del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27

De una política constitucional al derecho constitucional . . . . . . . 31
Marcos normativos fundacionales y su evolución: los Estados
Unidos y Alemania . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
Marcos normativos constitucionales contemporáneos . . . . . . . . . . 47

II. El aborto en portugal. Nuevas tendencias en el constitucionalis-

mo europeo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
Los albores del constitucionalismo en materia de aborto
en Europa y Portugal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
Un cambio de estrategia: las decisiones sobre los referéndums 65
Un cambio en la doctrina: la sentencia de 2010 . . . . . . . . . . . . . . . . 71
La evolución del entendimiento de la mujer en el constituciona-
lismo del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
Conclusión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80

III. Los derechos de las mujeres en las sentencias sobre aborto

del Tribunal Constitucional de Eslovaquia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
Las mujeres en la regulación y las sentencias sobre aborto:
1918-2001 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
La sentencia constitucional eslovaca sobre el aborto . . . . . . . . . . . 90
Luego de la sentencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
Conclusión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106

IV. El principio de proporcionalidad en el control de constituciona-

lidad de las normas sobre el aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
Principio y doctrina de proporcionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
503
504 ÍNDICE GENERAL

El principio de la proporcionalidad como una herramienta

analítica en el control de constitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . 112
Los efectos positivos y negativos de la penalización . . . . . . . . . . . 124
La conciliación de los deberes negativos y positivos . . . . . . . . . . . 129
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130

V. Un enfoque funcionalista al derecho comparado del aborto . . . . . 131

Limitaciones de los ejes de comparación actuales . . . . . . . . . . . . . 136
Las reglas legales y el enfoque funcionalista . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
Métodos funcionalistas de investigación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155

Segunda parte
JUSTICIA PROCESAL Y ACCESO LIBERALIZADO

VI. El giro procesal. El aborto en el Tribunal Europeo de Derechos

Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
La promesa procesal: el giro en la demanda . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
Los aspectos políticos del procedimiento: el tribunal da un giro 170
El pragmatismo del procedimiento: la práctica gira . . . . . . . . . . . 176
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185

VII. La lucha contra las normas informales que regulaban el aborto

en Argentina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
La consolidación de una norma informal de prohibición total
del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
El giro procedimental y la lucha por la revocación de la norma
informal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
El giro procedimental tras la decisión de la Corte Suprema
de Justicia en F., A. L. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
Un comentario final sobre los límites y las posibilidades del giro
procesal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216

VIII. El papel de la transparencia en la reforma de leyes y prácticas

del aborto en África . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
Evolución histórica de las leyes sobre aborto africanas y su
vínculo con el aborto inseguro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
La jurisprudencia que emana de los órganos de supervisión
de tratados de las Naciones Unidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
Un marco normativo para entender la transparencia . . . . . . . . . . 231
Aplicación de los requisitos de transparencia a las leyes africa-
nas sobre el aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
 ÍNDICE GENERAL 505

Tercera parte
INTERPRETACIÓN Y REIVINDICACIÓN
DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES

IX. El marco de referencia médico y el aborto medicamentoso

temprano en el Reino Unido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
Un marco conceptual altamente medicalizado . . . . . . . . . . . . . . . . 245
El marco de referencia médico: el ejemplo británico . . . . . . . . . . 251
Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267

X. El derecho a la conciencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270

La naturaleza y el alcance de la conciencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
La conciencia de las pacientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
La objeción de conciencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287
El compromiso de conciencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298

XI. El sexo, las mujeres y el inicio de la vida humana en el constitu-

cionalismo católico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306
La teología en el constitucionalismo católico . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
Tomar en serio los argumentos católicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329

XII. El aborto en el debate público brasileño. Estrategias jurídicas

para el embarazo anencefálico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332
El caso de Brasil: antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334
El largo camino de la ADPF54 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
De la estrategia a la práctica: los tres argumentos principales . . 342
Primer argumento: la inducción del parto prematuro por indi-
cación terapéutica no constituye un aborto . . . . . . . . . . . . . . . 342
Segundo argumento: la interpretación evolutiva del Código
Penal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345
Tercer argumento: el principio constitucional de la dignidad
de la persona humana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 352

XIII. Nepal: hacia una igualdad transformativa. El fallo Lakshmi

Dhikta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354
Objetivos de la estrategia utilizada en el litigio del caso Dhikta 358
El fallo Dhikta como modelo de igualdad transformativa . . . . . . 364
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379
506 ÍNDICE GENERAL

Cuarta parte
NARRATIVAS Y SIGNIFICADO SOCIAL

XIV. El tratamiento de las narrativas del sufrimiento inocente

en el litigio transnacional del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383
El origen de los casos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
Análisis de las narrativas del sufrimiento inocente . . . . . . . . . . . . 396
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413

XV. Narrativas sobre la personalidad jurídica prenatal en la regula-

ción del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415
La personalidad prenatal: su presencia e importancia
en la regulación del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 417
Personalidad prenatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424
Personalidad denegada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 430
Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434

XVI. Significados estigmatizados del derecho penal sobre el aborto . . . 438

Justificaciones normativas de la penalización del aborto . . . . . . 442
La construcción del significado social a través del estigma
del aborto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445
Significados estigmatizados de las normas formales
e informales y de las reglas complementarias . . . . . . . . . . . . . 451
Significados estigmatizados en la práctica: un replanteamiento
del caso R. R. v. Polonia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 456
Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466

Casos / Jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469

Legislación, tratados y otros instrumentos relevantes . . . . . . . . . . . . . . . . . 477
Acerca de los colaboradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487

Índice analítico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489