LEY 26.

994/14 CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

LIBRO PRIMERO – PARTE GENERAL – TITULO I - PERSONAS HUMANAS
CAPITULO II -
CAPACIDAD
Comentario de Juan Pablo OLMO
Fuente: Código Civil y Comercial de la Nación. Dir: Graciela Medina, Julio C. Rivera. Coord: Mariano Esper.
Editorial La Ley 2014

Sección Primera.
PRINCIPIOS GENERALES. Arts. 22 al 24

Art. 22. Capacidad de derecho

Art. 23. Capacidad de ejercicio

Art. 24. Personas incapaces de ejercicio

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Art. 22. Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para
ser titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capa-
cidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.

l. RELACIÓN CON EL CÓDIGO CIVIL. FUENTES DEL NUEVO TEXTO

La norma encuentra sus antecedentes en los arts. 31, 32 y 52 del Código sustitui-
do, donde se establecía que las "personas de existencia visible" eran capaces de
adquirir derechos o contraer obligaciones en los casos, por el modo y en la forma
que dicho cuerpo normativo determinaba.

A su vez, el texto actual de la norma sigue los lineamientos del Proyecto de 1998,
con una redacción muy similar a su art. 18.

II. COMENTARIO

1. Concepto

El concepto de capacidad ha sido caracterizado como el grado de aptitud de la

persona para ser titular de derechos y deberes jurídicos y para el ejercicio de las
facultades que emanan de esos derechos o el cumplimiento de las obligaciones
que implican los mencionados deberes (Rivera).

Luego, esa capacidad queda desdoblada en sus dos facetas: capacidad de dere-
cho, que el Código define como la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurídicos -también llamada capacidad de goce o capacidad de ser titular de dere-
chos-; y capacidad de ejercicio -también conocida como capacidad de obrar o de
hecho-, que significa la facultad de poder ejecutar el propio sujeto esos derechos y
deberes jurídicos de los cuales es titular.
La norma recepta el principio general de que todas las personas humanas gozan
de la aptitud para ser titulares de derechos y deberes jurídicos, salvo las privacio-
nes o limitaciones que la propia ley establezca respecto de hechos, simples actos,
o actos jurídicos determinados: Es así que queda consagrado que la capacidad es
la regla y la incapacidad, la excepción.

2. Incapacidad de derecho

Siendo la regla la capacidad, sus limitaciones deben estar expresamente previstas

por la ley y sólo para situaciones excepcionales. Tales limitaciones son llamadas
incapacidades de derecho. Las incapacidades de derecho serán siempre relativas
ya que no es posible que una persona adolezca de una incapacidad de derecho
absoluta, lo que equivaldría a una muerte civil. De este modo, no hay personas
incapaces de derecho, sino con incapacidad para determinados actos: falta la ap-
titud para ser titular de determinada relación jurídica.

De lo dicho hasta aquí, se desprende que no sea posible establecer por analogía
otras incapacidades que las que están consagradas específicamente en la ley y
que éstas, a su vez, serán de interpretación restrictiva.

Entre sus caracteres encontramos que: se sustentan, generalmente, en razones

de orden ético o moral; no son susceptibles de remedio o subsanación, pues sería
contradictorio de la prohibición legal que se previera algún modo de eludirla; se
instituyen no para favorecer a la persona incapaz, sino en su contra; dan lugar a la
nulidad absoluta del acto (Llambías).

III. JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia tiene dicho que las prohibiciones no pueden ser creadas por el
juez, en tanto corresponde al legislador sancionar aquellas incapacidades que im-
portan vedar en general y en forma abstracta la titularidad de los derechos subjeti-
vos (CNCiv., en pleno, 16/12/1981,La Ley Online, AR/JUR/ 6755 /1981).
Art. 23. Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Código y en una sentencia judicial.

I. RELACIÓN CON EL CÓDIGO CIVIL. FUENTES DEL NUEVO TEXTO

A la conocida como "capacidad de hecho" o "capacidad de obrar", el nuevo Códi-

go la denomina "capacidad de ejercicio" y su texto toma como antecedente el art.
19del Proyecto de 1998.

II. COMENTARIO

1. Concepto

La persona humana no sólo es titular de derechos, sino que también puede ejer-
cerlos por sí misma. La capacidad de ejercicio, entonces, es la facultad que tiene
para ejercer por sí esos derechos y deberes jurídicos de los cuales es titular.

2. Incapacidad de ejercicio

La capacidad de ejercicio puede sufrir limitaciones: incapacidades de ejercicio.

Dichas incapacidades pueden estar expresamente previstas en el Código (art. 24)
-a lo que agregamos: en otras leyes-, o bien surgir de una sentencia judicial (arts.
38 y 49).

Mientras el art. 24 enumera las personas incapaces de ejercicio, por su parte el

art. 100 establece que ellas ejercen por medio de sus representantes -cuya enu-
meración surge del art. 101 los derechos que no pueden ejercer por sí.

A diferencia de lo que ocurre con las incapacidades de derecho, entre sus caracte-
res aquí encontramos que: se instituyen en razón de una ineptitud psíquica del
sujeto para el pleno y libre ejercicio de sus derechos; se suplen por el representan-
te, o con intervención de un asistente o un sistema de apoyos, subsanándose así
el impedimento; persiguen un fin tuitivo de la persona sobre quien recae: es una
medida de protección; dan lugar a una nulidad relativa del acto.
No obstante esa diferenciación, es dable destacar que las incapacidades de ejer-
cicio también deben interpretarse en forma restrictiva, ya que en caso de duda se
estará a favor de la capacidad. Asimismo, son susceptibles de gradación.

3. Capacidad de ejercicio y discernimiento

Finalmente, no debe confundirse capacidad de ejercicio con discernimiento ya

que, a diferencia de aquélla, éste es la cualidad o facultad del sujeto por la cual
conoce y distingue lo bueno de lo malo, lo justo de lo injusto, lo conveniente de lo
inconveniente.

III. JURISPRUDENCIA

Se ha explicitado que "el presupuesto de la capacidad de actuar es la capacidad

de entender y de querer". Y en tanto de lo que se trata en definitiva es de imputar
las consecuencias de los actos realizados, "la capacidad de obrar se conecta con
la autorresponsabilidad" (CNCiv., sala D, 17/12/1985, ED, 119-656).

Art. 24. Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a) la persona por nacer;

b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el

alcance dispuesto en la Sección 2ª de este Capítulo;

c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta

en esa decisión.

1. RELACIÓN CON EL CÓDIGO CIVIL. FUENTES DEL NUEVO TEXTO

En d régimen del Código Civil se distinguían la incapacidad de hecho absoluta y la

relativa.

El art. 54 del Código sustituido establecía que tenían incapacidad absoluta: las
personas por nacer -las que no habiendo nacido estaban concebidas en el seno
materno (art. 63)-; los menores impúberes -los que aún no tuvieren la edad de ca-
torce años (art. 127)-; los dementes -las personas que por causa de enfermedades
mentales no tenían aptitud pan dirigir su persona o administrar sus bienes (art.
141)-; los sordomudos que no sabían darse a entender por escrito (art. 153).

Asimismo tenían incapacidad relativa los menores adultos (entre 14 y 18 años de

edad) ya que, de conformidad con lo normado por entonces en el art. 55 del Códi-
go sustituido, sólo tenían capacidad para los actos que las leyes les auto rizaban
otorgar.

A ello se le debía sumar el caso de los inhabilitados, a quienes se les otorgaba un

régimen de asistencia para los actos ente vivos de disposición, como así también
para los actos de administración que se especificaran la sentencia (art. 152 bis),

Finalmente, con la incorporación del art. 152 ter al Código Civil se flexibilizaron las
soluciones dadas por los compartimientos estancos de sus arts. 141 y 152 bis. ya
que en cualquier caso las sentencias debían especificar los actos que se limitaban
y prever la forma para su ejercicio.

En el nuevo Código se ha abandonado la clasificación entre incapacidad de hecho

absoluta y relativa; como así también las categoría de menor impúber (incapaz
absoluto), menor adulto (incapaz relativo), demente (incapaz absoluto) y sordomu-
do (incapaz absoluto). De modo que opera la tendencia por entonces impuesta por
al artículo 152 ter del Código sustituido, según la cual las sentencias deben deter-
minar en cada caso los limites exactos de la incapacidad del sujeto.

II. COMENTARIO

1. Enumeración legal

La incapacidad alude él la ausencia de capacidad del sujeto. El artículo refiere

como personas incapaces de ejercicio a: la persona por nacer -desde la concep-
ción hasta el nacimiento (art. 19)-; la persona que no cuenta con la edad y grado
de madurez suficiente -las personas menores de edad, en los términos de los arts.
26 y concs.-; la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión
dispuesta en esa decisión -personas a las que se declaró la incapacidad (art. 32
párr. 4°), se le restringió su capacidad (art. 32 párr. 1°) e inhabilitadas por prodiga-
lidad (art. 48)-. Sin embargo, ello requiere una serie de aclaraciones a fin de dis-
tinguir entre personas incapaces y personas con incapacidad para ciertos actos.

2. Distinción entre personas incapaces y con incapacidad para ciertos actos.

Alcances de la representación legal

Las personas por nacer son incapaces de ejercicio. Ejercen sus derechos a través
de sus representantes legales: sus padres (art. 101 inc. a).

En lo que concierne a las personas menores de edad, son consideradas incapa-

ces de ejercicio y, por ende, sujetas a la representación legal de sus padres o el
tutor que se les nombren (art. 101 inc. b). Ahora bien, el ordenamiento jurídico
prevé, según pautas de edad y grado de madurez, que podrá haber actos que rea-
licen a través de sus representantes legales, otros que ejerzan por sí mismas bajo
un régimen de asistencia y otros que podrán ejercer libremente en virtud de la ca-
pacidad de ejercicio que el propio Código les reconoce (arts. 26 y concs.),

Por su parte, las personas declaradas incapaces judicialmente ejercerán sus dere-
chos a través de sus representantes legales bajo el régimen de la curatela (arts.
32 párr. 4° y 101 inc. c).

En cambio, las personas con capacidad restringida e inhabilitadas ejercen su ca-

pacidad jurídica con un sistema de apoyos (arts. 32 párr. 2°, 34 y 49), según los
alcances establecidos en la sentencia. De este modo, a diferencia de lo que ocurre
con las personas por nacer, menores de edad y declaradas incapaces -a quie-
nes se les asigna un representante legal-, en los supuestos de capacidad restrin-
gida o inhabilitación las personas serán "capaces" y, consecuentemente, no
tendrán un representante legal; y si bien el art. 101 inc. c) habilitaría a que en cier-
tas ocasiones los apoyos que se les designen cumplan funciones de representa-
ción, tal representación se ejercerá únicamente con relación a determinados actos.

Por ende, cabe aclarar que las personas con capacidad restringida y las inhabilita-
das no son "incapaces", sino que son por regla capaces, aunque con incapacidad
para celebrar los actos especificados en la sentencia, de donde también surgirá el
régimen para su ejercicio.

En resumen: según el caso, las personas a las que alude el artículo ejercen sus
derechos a través de sus representantes legales, bajo un régimen de asistencia, o
con la implementación de sistemas de apoyos para la toma de decisiones.

III. JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia ha atribuido un carácter tuitivo a las restricciones a la capacidad

de ejercicio y, avanzando sobre las soluciones rígidas que preveía el Código susti-
tuido, ha resuelto que "Las incapacidades de hecho se instituyen en el interés
mismo de la persona, pero dicha finalidad no se cumple si no se gradúa la protec-
ción, en función de las particularidades propias del caso. Esta regla se funda en
que es tan pernicioso para el sujeto tutelarlo más allá de lo necesario -dado que
con tal criterio se le cercenaría incluso la posibilidad de realizar los actos que lo
benefician-, como protegerlo insuficientemente. Lo que corresponde es que el juez
provea al afectado del sistema que más se adecue a sus circunstancia personales
y a su vida de relación" (CNCiv., sala 1, 22/4/1997, LA LEY,1997-E,6).