24 de agosto de 2018

[poner al día la primera parte]

Formas de Negociación:
Negociación en un procedimiento Concursal:
- Se inicia a solicitud de parte y requiere del cumplimiento de determinados supuestos para su inicio.
- Otorga determinados beneficios al deudor: protección patrimonial e inexigibilidad de obligaciones.
- Reglas predeterminadas de tratamiento a los acreedores.
- Requiere de la aprobación de la mayoría calificada de acreedores.
- Posibles cambios “involuntarios” en la administración de la empresa
- Posible sanción ante incumplimiento de acuerdos
Concurso
Es la situación económica-financiera especial de un patrimonio determinado que revela la imposibilidad
de pagar a una pluralidad de acreedores. Dicha situación debe ser declarada por la autoridad
competente, conforme a las disposiciones de la ley de la materia.
En el Perú hasta el año 2002 esto se le llamaba insolvente y ahora se le llama concursado. En lugar
de “declaración de insolvencia” ahora es “declaración de concurso”.
El concurso se presenta cuando las deudas son superiores a mi patrimonio, es decir, a la fecha se
debe más de lo que se tiene y los acreedores buscan cobrar.
Excepciones: caso GSP y ENAGAS. GSP entró a concurso a pesar de que su patrimonio era superior
que sus deudas, toda vez que GSP no pudo responder a la citación de INDECOPI porque para este
tipo de procedimiento habían establecido que se requería triple firma y ENAGAS no firmó, y frente al
silencio del concursado se inicia el procedimiento.
Finalidad: No todos los procedimientos concursales buscan lo mismo.
El derecho concursal es un conjunto de normas sustantivas y procesales que regulan las situaciones
de crisis patrimoniales o falencias económicas. El derecho concursal sustrae temporalmente del
mercado al deudor en crisis, con el objeto de maximizar el patrimonio mediante su uso eficiente
(régimen excepcional y transitorio).
Qué involucra: una segunda oportunidad para empresas en crisis, una salvaguarda de puestos de
trabajo, una oportunidad de recuperar créditos, una fuente para preservar cadenas de pago, o un
mecanismo idóneo para la negociación.
MÉTODOS PARA EL TRATAMIENTO DE PATRMIONIO EN CRISIS
El sistema peruano: busca crear espacio de negociación para que los acreedores decidan qué es lo
mejor para sus intereses, busca sacar del mercado a las empresas ineficientes.
Método Liberal
- Se basa en el liberalismo económico. Todas las empresas en crisis y sus acreedores son iguales.
- El sistema de economía de mercado es el que selecciona a los mejores deudores (empresas).
- La finalidad del procedimiento concursal es estrictamente liquidatorio (realizar patrimonio para
pagar a los acreedores).
- Propone la reasignación de recursos.
- [*]
Método Social:
 También tiene algo del sistema peruano, analizan de acuerdo a las circunstancias de las empresas.
Se diferencia del sistema peruano en que el método social busca que haya mayor restructuración de
las empresas.
- Se basa en la conservación de la empresa. Las empresas en crisis y sus acreedores no son iguales
y probablemente tienen intereses contradictorios.
- La finalidad del procedimiento concursal es encontrar una solución integral para el deudor, los
acreedores (incluidos trabajadores) y la economía en general.
- Propone la modificación de la estructura y gestión de la empresa para posibilitar su permanencia
en el mercado. Es un método especial, conservativo y administrativizado.
- Sacrificio de los acreedores en aras del interés general o colectivo.
El procedimiento concursal en el Perú será exitoso siempre que se creen espacios para que los acreedores
tomen decisiones óptimas, contando con toda la información y sin costos de transacción mayores. La
decisión eficiente es aquella que permite obtener toda la información posible sin tantos costos de
transacción.
El sistema peruano no es ni social ni liberal, pero se inclina más por este último.
PRINCIPIOS DEL SISTEMA CONCURSAL
1- Universalidad:
El concurso es universal debido a que afecta a la totalidad del patrimonio del deudor.
Niveles de afectación del patrimonio:
- Con relación a la capacidad de disposición
- Bienes exceptuados por ley.
Excepciones:
Regular: Iniciado el concurso, todos mis activos se ven afectados por el concurso, pero el concurso solo
aplica a los acreedores afectados con anterioridad al inicio del procedimiento concursal. Los acreedores
posteriores a la publicación ya no participan del concurso.
La excepción consiste en la liquidación, porque entra lo que se llama fuero de atracción. Es decir, con el
solo acuerdo de liquidación firme, por atracción, se considera también a los acreedores post concursales.
2- Colectividad
El concurso se desarrolla en beneficio de la totalidad de acreedores y no a favor de uno o parte
de ellos. Es una consecuencia de la privatización de las decisiones en concurso, es decir, la
decisión se traslada a los acreedores. Siendo ellos los principales interesados, el éxito o el fracaso
lo asumen los acreedores.

Límites de la “colectividad”:
- Acreedores concursales
- Acreedores post concursales.
La partición entre acreedores y acreedores post concursales es porque después de la publicación
ya es de conocimiento de todos los acreedores posteriores, por lo que se le deja la ventaja a los
acreedores posteriores, de cobrar cuando quieran.
En liquidación no hay diferencia porque cuando liquidas se liquida todo el negocio.
3- Igualdad:
Sea que el procedimiento concursal tienda a la conservación de la empresa o a su liquidación,
siempre que se presuma que los acreedores deben soportar alguna pérdida.
 El procedimiento concursal es entendido también como un medio para distribuir equitativamente
las pérdidas entre los acreedores: “Par conditio creditorum”.
Significa que todas las deudas de los acreedores valen lo mismo. Los acreedores nunca son
iguales porque no son los mismos.
La igualdad es respecto de las acreencias, no respecto de los acreedores.
Límites a la igualdad:
- Privilegio legal (órdenes de preferencia): Solo aplica a la liquidación porque todos saben que no
cobraran de manera íntegra, en cambio en una restructuración sí.
- Créditos post concursales: No participan en el concurso y, por lo tanto, no tienen un tratamiento
igualitario.
- Restricción para acreencias no vinculadas (si tienen contabilidad común como el matrimonio o
concubinato – art 12 de la ley concursal): El no vinculado quiere cobrar, pero tiene una valla
probatoria más amplia, deben probar más que los acreedores comunes.
Excepcionalidad: Opera como respuesta a situaciones peculiares.
4- Oficiosidad:
El procedimiento concursal está a cargo de la autoridad, que actúa de oficio, sin que se requiera
la petición de los interesados.
5- Celeridad:
El procedimiento concursal debe ser tramitado dentro de los plazos legalmente establecidos,
reduciendo los costos de transacción. Casi nunca se cumplen y no se aparta mucho del sistema
judicial porque no es eficiente.
6- Veracidad:
La información se presume verdadera, salvo prueba en contrario (esquema administrativo). Todo
lo que presentas a la administración pública se presume como cierto hasta que la contraparte
pruebe en contrario. La administración puede a su juicio considerar que no es veraz y pedirá
pruebas adicionales.