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Maestría en Derecho
Mención en Derecho Civil y Empresarial
PUNO – PERÚ
2018 SENTENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL DE LA
REPUBLICA DEL PERÚ
EXP. N° 05057-2013-PA-TC
MONOGRAFIA
DEDICATORIA
pág. 1
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE LA REPUBLICA DEL PERÚ
EXP. N° 05057-2013-PA-TC
ÍNDICE
Contenido
DEDICATORIA ................................................................................................................................ 1
ÍNDICE............................................................................................................................................ 2
PRÓLOGO ...................................................................................................................................... 3
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................. 4
CUERPO ......................................................................................................................................... 7
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE LA REPUBLICA DEL PERÚ EXP. N° 05057-
2013-PA-TC ................................................................................................................................ 7
GENERALIDADES........................................................................................................................ 7
LO PRIVADO EN EL EMPLEO PÚBLICO: LA REPOSICIÓN ............................................................ 8
¿CÓMO INGRESÓ EL TRABAJADOR AL SERVICIO DEL ESTADO, POR CONCURSO? ................. 10
RESPONSABILIDAD .................................................................................................................. 10
APLICABILIDAD ........................................................................................................................ 11
EL FONDO DEL PRECEDENTE HUATUCO.................................................................................. 11
CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 13
ANEXOS ....................................................................................................................................... 14
COMENTARIOS ............................................................................................................................ 15
BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................................................. 16
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PRÓLOGO
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INTRODUCCIÓN
La Sentencia dice que dichos trabajadores solo serán repuestos si prueban que
fueron contratados a plazo indeterminado, cuentan con una plaza presupuestada
e ingresaron por concurso público. Regla de aplicación inmediata inclusive para
los procesos de amparo en trámite, que serán declarados improcedentes y
derivados a un juzgado laboral que dará un plazo limitado al trabajador para que
pida una indemnización bajo apercibimiento de archivar el proceso. No se
repondrá a nadie que no satisfaga los tres requisitos enunciados.
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Con base a este principio, los jueces y magistrados pueden y deben apartarse
argumentadamente del precedente Huatuco ya que éste contraviene varios
principios y derechos amparados por la Constitución: el de igualdad ante la ley y
a recibir igual trato de ésta; el derecho al trabajo y a no ser separado de éste si
no por una causa justa; el de que el trabajo merece una protección adecuada
frente al despido arbitrario; el del carácter restitutivo y no solo resarcitorio de la
justicia constitucional; el derecho al juez natural y no ser desviado de la
jurisdicción predeterminada por la ley, entre otros. Y deben hacerlo,
especialmente, porque así lo manda el artículo 1° de la Constitución cuando
indica que “La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el
fin supremo de la sociedad y del Estado”.
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CUERPO
El Artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, dispone que: "Artículo
VII.- Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de
su efecto normativo”.
Por mandato expreso del precedente Huatuco, los fundamentos (propiamente apartados
numerales) 18, 20, 21, 22 y 23 constituyen el precedente vinculante, siendo que no
necesariamente son los más trascendentales de la resolución que a continuación analizamos.
GENERALIDADES
En esta parte del documento, expresamos pareceres sobre otro aspecto cardinal; lo relativo a
los regímenes laborales vigentes en el Perú.
Diremos así que por mandato expreso de la Tercera Disposición Final y Transitoria de la Carta de
1993, se ha sancionado expresamente lo siguiente:
Resulta entonces que en nuestro país sólo existen dos regímenes laborales, siendo que los
demás a los que erróneamente se les atribuye esta categoría (como el CAS), constituyen
estatutos, fueros (o si se quiere sub regímenes de alguno de los referidos por la Constitución; a
saber: el púbico y el privado).
Valga la aclaración pues el CAS, es un estatuto propio del régimen laboral público, a pesar que
el propio Tribunal Constitucional -en otra sentencia-, y sin que la ley así lo indique, haya
razonado que se trata de un régimen laboral: error.
El precedente Huatuco tiene incidencia únicamente para los trabajadores del Estado, sujetos al
denominado régimen laboral de la actividad privada, como los obreros municipales, los
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empleados de proyectos especiales regionales (caso Plan MERISS, IMA, COPESCO, etc.) y los de
instituciones deliberadamente acogidas a este régimen como la SUNAT, la SUNARP o INDECOPI.
Fuera del ámbito descriptivo que en su parte expositiva (toda sentencia contiene), el precedente
Huatuco, aborda lo relativo al régimen laboral privado en la contratación de personal del Estado,
aspecto que resulta ilustrativo y valioso.
Dice el precedente Huatuco que las reposiciones del personal sujeto al régimen laboral privado
que prestó servicios en entidades públicas, vinculados por contratos sujetos a modalidad o
civiles (locación de servicios y obra) desnaturalizados, como consecuencia de procesos de
amparo donde sus pretensiones fueron estimadas, obedecieron a una interpretación literal y
aislada de los Artículos 4ª y 77º del Decreto Supremo 03-97-TR.
Aunque el argumento del Tribunal sobre el silogismo del literal “d” del Artículo 77º de la norma
y su conclusión es interesante; no podemos decir lo mismo del juicio de valor que califica a ello
como un simple ejercicio literal, pues la casuística laboral respecto de esta materia, demuestra
que el juzgador en muchas ocasiones ha acudido a la interpretación teleológica y exegética, para
respaldar en derecho, las decisiones de sus sentencias, cuando la frondosa situación probatoria
o la complejidad misma del caso, así lo han impuesto.
Los criterios que sobre función pública esboza la sentencia del Tribunal, son prudentes y
adecuados, además de ilustrativos, desde un punto de vista estrictamente doctrinario.
Dice el Tribunal, que el aspecto relevante para identificar a un funcionario o servidor público es
el desempeño de funciones en las entidades públicas del Estado, para después citar el texto
íntegro del Artículo 5º de la Ley Marco del Empleo Público y sin que la norma lo disponga
específicamente, concluir que existen suficientes y justificadas razones para asumir que el
ingreso a la administración pública, mediante un contrato a plazo indeterminado, exige
necesariamente un previo concurso público de méritos para una plaza presupuestada y vacante
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de duración indeterminada. Nótese que es el Tribunal quien ha integrado a la noción original del
concurso público, la organicidad de la plaza (vacancia y presupuesto).
Así el apartado numeral “15” del precedente Huatuco destaca nítidamente por presentar un
razonamiento determinante en el fallo, para ello lo citamos textualmente:
Acto seguido se reitera que la reposición, en ningún caso, es un derecho que corresponda al
trabajador que se desempeñó en calidad de personal de confianza.
Por su parte el apartado numeral “17” de la sentencia, contiene otro mandato jurisprudencial
capital, que muy pocas autoridades judiciales observan y que menos entidades públicas acatan,
a saber:
“17. En esa perspectiva, este Tribunal, en su jurisprudencia, ha establecido que en los procesos
de amparo en los cuales se demanda al Estado para que un ex trabajador sea reincorporado,
cuando se interponga y admita una demanda debe registrarse como una posible contingencia
económica que es necesario prever en el presupuesto, con la finalidad de que la plaza que
ocupaba el demandante se mantenga presupuestada para, de ser el caso, actuar o ejecutar en
forma inmediata la sentencia estimatoria (SSTC Nros. 3470-2012-PA/TC, 00404-2013-PA/TC,
04763-201 LPA/TC, 01214-2012-PA/TC, 00276-2013-PA/TC, 04225-2012-PA/TC, entre otros),
siempre y cuando se verifique que el demandante ha ingresado mediante concurso público de
méritos y abierto para una plaza presupuestada y vacante de duración indeterminada”.
El criterio citado resulta de mucha utilidad para proyectar la comprensión del subtítulo
siguiente.
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Siendo esto así, la opción de la indemnización con tope de 12 sueldos (prevista por el Artículo
38º del Decreto Supremo 03-97-TR, cobra vigencia automática como única reparación laboral
frente a los efectos del despido operado en contra del trabajador demandante. Esto último se
aprecia del apartado numeral “22” de la sentencia que es enfático en precisar lo siguiente:
RESPONSABILIDAD
Con acierto, la sentencia recuerda la plena vigencia del Artículo 243º de la Ley 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo General, que determina sanciones administrativas (entiéndase
laborales si correspondiera), civiles y/o penales, para servidores y funcionarios públicos, que al
ser responsables de la contratación de personal en las respectivas entidades del Estado, no
observan adecuadamente los derechos de los trabajadores en relación a la materia, en especial
lo que signifique la inobservancia de instrumentos de gestión.
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A pesar que un sector de la doctrina y el propio voto discordante de Blumen Fortini, califica de
impertinente y excesiva esta medida, nosotros consideramos que es acertada, a fin de evitar
ligerezas por parte de aquellos llamados a cuidar los intereses patronales del Estado.
APLICABILIDAD
La demanda que ha dado lugar al precedente Huatuco, versó sobre un despido incausado,
violación de derechos constitucionales al trabajo, protección contra el despido arbitrario y al
debido proceso, de acuerdo con la postulación de Beatriz Huatuco Huatuco contra el Poder
Judicial (Corte Superior de Justicia de Junín) y no contra una municipalidad o un gobierno
regional.
La contestación afirmó que el vinculo de trabajo fue siempre temporal, supeditado a que la plaza
ocupada fuese cubierta en el futuro, por el ganador de un concurso público, de lo cual la
demandante era consciente.
La sentencia del Tribunal Constitucional es una de mérito, pues se pronuncia sobre el fondo de
la controversia al declarar infundada la demanda. La razón de su decisión se constriñe a lo
previsto en los apartados numerales “31”, “32” y “33” de la sentencia, que literalmente prevén:
“31. En el caso de autos, la demandante afirma haber sido objeto de un despido incausado en
noviembre de 2011; por tanto, a fin de verificar si éste se produjo o no, se procederá a analizar
el periodo contractual en el que habría ocurrido el supuesto despido. Para ello, es necesario
determinar si los contratos modales suscritos entre la trabajadora y la parte demandada se
desnaturalizaron, debiendo ser considerado este como un contrato de plazo indeterminado, en
cuyo caso la parte demandante sólo podía ser despedida por causa relacionada con su conducta
o capacidad laboral que lo justifique”.
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“32. En la cláusula primera del contrato de trabajo para servicio específico, que obra a fojas 10
y en las cláusulas segunda y tercera del mismo, se ha cumplido con justificar la causa objetiva
determinante de la contratación modal. Asimismo, se ha acreditado que la actora realizó las
mismas funciones para las que fue contratada y que no trabajó luego del vencimiento del último
contrato. En consecuencia, no se han desnaturalizado los contratos modales suscritos entre las
partes”.
“33. Conforme al artículo 16, inciso c) del TUO del Decreto Legislativo 728, son causas de
extinción de la relación laboral: la terminación de la obra o servicio, el cumplimiento de la
condición resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos legalmente celebrados bajo
modalidad. En este caso se puede afirmar que la conclusión del vínculo laboral obedece al libre
albedrío de ambas partes, previamente pactado en un contrato de trabajo sujeto a plazo
determinado. Siendo así, no tienen asidero las expresiones de la parte demandante en el sentido
que habría sido despedida sin causa alguna. Por tanto, no habiéndose acreditado la vulneración
de los derechos constitucionales relativos al trabajo, la demanda deber ser desestimada”.
El resaltado (en negrita) del apartado numeral “33” de la sentencia, conduce a la ineludible
conclusión que el Tribunal Constitucional, se equivoca una vez más al considerar que el encuadre
teórico del Derecho del Trabajo responde a los mismos parámetros del Derecho Civil, en el cual
es la voluntad de las partes la que constituye fuente primera de obligaciones, cuando lo
coherente para la rama social es acudir primero a la legislación y ya con carácter subsidiario a la
voluntad de los interesados.
Nuestra posición crítica y en su caso escéptica sobre el cambio cualitativo que en la justicia
constitucional acarreará el precedente, se contrae a fundamentos similares (y otros de
naturaleza diversa), a los del voto en discordia del magistrado Blume Fortini que también forma
parte de la resolución, aquellos que en otra oportunidad merecerán análisis específico de
nuestra parte.
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CONCLUSIONES
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ANEXOS
1.- Fotocopia de la Sentencia realizada por el Pleno del Tribunal Constitucional de la Republica
del Perú el día 16 de abril del año 2015 EXP. N° 05057-2013-PA-TC.
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COMENTARIOS
Aunque el aforisma se refiere a la ley (entiéndase norma jurídica), resulta inevitable pensar así
en relación a este precedente vinculante.
Algunos elementos implícitos del conflicto, imposibles de analizar sin el expediente a la vista,
puesto que la sentencia del Tribunal Constitucional no se ocupan de ellos:
El Poder Judicial recluta a su personal ¿sin concurso público?, sabemos que incluso para simples
suplencias y vínculos temporales, el Poder Judicial convoca concursos públicos.
Al interpretarse con mucha flexibilidad, un requisito de la Ley Marco del Empleo Público y
exigirse que para la reposición de un trabajador del Estado sujeto al régimen laboral del sector
privado, debe acreditarse ingreso por concurso público de méritos a una plaza orgánica
debidamente presupuestada ¿no se está desvistiendo un santo para vestir otro?
En efecto, “la cabra siempre tira hacia el monte”, y en materia de derechos laborales se percibe
una tendencia de explotación del hombre por el hombre. Sera entonces que a partir de este
precedente, en regiones y municipios proliferarán las contrataciones directas ¿sin horizonte
indeterminado? O sea más cholos baratos y sin estabilidad en el empleo.
Una aclaración final, en todo este asunto nada tiene que hacer la Ley 24041, mediante la cual,
el personal contratado de acuerdo con los alcances del Decreto Legislativo 276 que preste más
de una año continuo de servicios, no puede ser destituido sin proceso administrativo previo,
pues dicha garantía corresponde a los trabajadores sujetos al denominado régimen laboral de
la actividad pública o la agonizante Ley de Bases de la Carrera Administrativa.
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BIBLIOGRAFÍA
1.- Sentencia realizada por el Pleno del Tribunal Constitucional de la Republica del Perú el día
16 de abril del año 2015 EXP. N° 05057-2013-PA-TC
3.- Tribunal Constitucional, Sentencia del 13 de marzo del 2003 (Expediente 976-2001-AA/TC)
5.- Código Procesal Constitucional, art. II: Son fines esenciales de los Procesos Constitucionales
“garantizar la primacía de la Constitución y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.”
8.- Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile,
Sentencia del 26 de septiembre de 2006, párr. 124.
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