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Reyes
EXPEDIENTE : N° 01529-2011
DEMANDANTE : TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.
DEMANDADO : TRIBUNAL FISCAL
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA-SUNAT
MATERIA : ACCIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
ESPECIALISTA : MIRNA ESTUPIÑÁN CARRILLO
RESOLUCIÓN N° Diecinueve
Lima, catorce de Marzo
Del dos mil trece.
VISTOS; con el Expediente Administrativo (45 Tomos) y
Dictamen Fiscal correspondiente; resulta de autos: Que, mediante escrito de
fojas 412 a 563, TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A. interpone demanda
Contencioso Administrativa contra el TRIBUNAL FISCAL y la
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA,
para que previo los trámites pertinentes, como Primera Pretensión Principal:
se declare la Nulidad Parcial de la RTF N° 17044-8-2010 , ampliada de Oficio
mediante RTF N° 01853-8-11, en los extremos que confirman los siguientes
reparos: Reparo 1: Cargas Financieras (Páginas 44 a 51). Reparo 2:
Provisiones de Cobranza Dudosa (Páginas 36 a 44). Reparo 3: Documentos
que no sustentas gastos (Páginas 20 a 24). Reparo 4: Enajenación de bienes
por transferencia patrimonial a Telefónica Móviles S.A.C.(Páginas 26 a 30).
Reparo 5: Costo del activo fijo deducido extracontablemente como gasto
(denominado Overhead”) ( Páginas 33 a 36); todas contenidas en la RTF N°
17044-8-2010. Como Pretensión Accesoria a la Primera Pretensión
Principal: Solicitan la Nulidad Parcial de la RTF N° 17133-8-2010 , en el
extremo que confirma el reparo por intereses correspondientes a los pagos a
cuenta del ejercicio 2000 formulado en la Resolución de Determinación N° 012-
003-0006189, como consecuencia de la confirmación del Reparo 4 de la RTF
N°17044-8-2010. Como Segunda Pretensión Principal: Solicitan se expida
pronunciamiento de Plena Jurisdicción en el que: (i) Se reconozca la
deducción de las cargas financieras durante los ejercicios 2000 y 2001 (Reparo
1). (ii) Se reconozca la deducción de la provisión de cuentas por cobranza
dudosa correspondiente a los ejercicios 2000 y 2001 (Reparo 2). (iii) Se
reconozca la deducción de los gastos de alquiler de los pequeños espacios
alquilados en establecimientos comerciales (bodegas y otros) para la
instalación de teléfonos públicos en esos espacios (Reparo 3). (iv) Se
reconozca el tratamiento tributario aplicado a la operación de transferencia de
un bloque patrimonial a favor de Telefónica Móviles S.A.C., llevada a cabo en
el marco de un proceso de reorganización simple (Reparo 4), y (v) Se
reconozca la deducción de la porción de los gastos administrativos y generales
que fueron asignados al costo de los activos (Reparo 5). Manifiesta que la
demanda se interpone como consecuencia de los reparos formulados por
SUNAT a Telefónica del Perú durante la fiscalización de las obligaciones
tributarias de los ejercicios 2000 y 2001; que Telefónica del Perú cuestionó la
inconsistencia de dichos reparos, pero la SUNAT desestimó dicha posición;
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preparados por las firmas de Auditoría Price y BDO en donde efectúan una
revisión de los estados de flujos de efectivo de los años 1995-2001, podemos
afirmar que sus conclusiones están acorde a lo señalado en la Norma
Internacional 7-Estado de Flujos de Efectivo”. Que, sin embargo el Tribunal
Fiscal no ha valorado ninguna de estas pruebas, sin exponer razón alguna,
incurriendo en evidente vulneración del principio del debido procedimiento.
Que, respecto a la exigencia de identificar el destino dispensado a cada unidad
de efectivo obtenido por los financiamiento vulnera el derecho de defensa del
Telefónica del Perú ; que en las conclusiones de las Resoluciones de
Determinación por medio de las que se efectuó el reparo a la deducción de las
cargas financieras se expuso como elemento determinante del reparo que “El
contribuyente no lleva un control que permita identificar el destino de cada
préstamo que genera la carga financiera que se deduce como gasto”. Sin
embargo, Telefónica del Perú hizo hincapié en que la exigencia de un control
que identifique cada préstamo, es una prueba imposible a la que no estaba
obligada; que los estados de flujos de efectivo presentados por Telefónica del
Perú evidenciaba los ingresos y salidas de dinero ocurridas durante los
ejercicios fiscalizados, clasificándolos en cobros y pagos de acuerdo a su
naturaleza: (1) actividades de operación (entradas de caja en forma de ingreso
y pagos en efectivo por gastos), (2) actividades de inversión (compra y venta
de activos de largo plazo) y (3) actividades financieras (entradas de efectivo
provenientes de terceros y los pagos a esas personas). Por tanto es una
prueba pertinente y suficiente, que arbitrariamente no ha sido valorada. Que, el
Tribunal Fiscal incurre en falta de motivación al momento de pronunciarse
sobre la pérdida por diferencia de cambio; manifiesta que uno de los
componentes de las cargas financieras cuya deducción fue reparada es la
pérdida por diferencia de cambio, es decir, la pérdida ocasionada a Telefónica
del Perú por el incremento del tipo de cambio cuando tiene pasivos en moneda
extranjera, pues a mayor tipo de cambio, mayor es la deuda; que SUNAT
reparó la pérdida por diferencia de cambio porque, a su criterio Telefónica del
Perú no había podido demostrar que los pasivos que la generaban estaban
vinculados con sus operaciones gravadas. Sin embargo en el periodo
comprendido entre la presentación del recurso de reclamación (10 de enero del
2006), ante una consulta institucional formulada por un gremio, en el informe
234-2009-SUNAT/2B0000 de fecha 4 de Diciembre de 2009 (Anexo 1.r) la
propia SUNAT manifestó su posición institucional sobre el tratamiento de las
pérdidas por diferencia de cambio, señalando que: “Para fines del Impuesto a
la Renta, las personas jurídicas deberán considerar cualquier pérdida por
diferencia de cambio sin importar la operación con la cual tal perdida pudiera
vincularse, sea que esta genere renta de fuente peruana o de fuente extranjera,
e incluso si dicha operación no fuese realizada de manera frecuente o no
corresponda al giro principal, del negocio”. En el referido informe SUNAT
precisa que “las pérdidas por diferencia de cambio que puedan vincularse con
operaciones que generen intereses exonerados del impuesto a la renta también
deberán computarse para fines de dicho impuesto”.; que queda claro que al 4
de Diciembre del 2009 ya no había discrepancia con SUNAT sobre la
deducibilidad de las pérdidas por diferencia de cambio; que dicho informe fue
presentado por Telefónica del Perú en su defensa; sin embargo el Tribunal
Fiscal se abstuvo indebidamente de evaluarlo, bajo el argumento que “no es
vinculante para este Tribunal (página 50 de la RTF N° 17044-8-2010). Así, nos
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cuanto el cliente moroso podría optar por no contar con el servicio o contratar
los servicios de un tercero”.; que al respecto, el Tribunal Fiscal pone acento en
la conducta del deudor y no en la voluntad de cobro por parte de Telefónica del
Perú; que siguiendo esta lógica, por ejemplo, el envío de una carta notarial
tampoco sería un mecanismo de coerción, pues el deudor igualmente podría
Optar por contratar los servicios de un tercero, e incluso destruir la carta y
echarla al bote de basura; que el requerimiento es un acto jurídico unilateral de
carácter recepticio, éste cumple su objeto en cuanto llega al domicilio del
deudor, no importa saber cual es la conducta del requerido; que la posición del
Tribunal Fiscal es absurda desde que deja librada la provisión de las cuentas
de cobranza dudosa a la contingencia de lo que pueda hacer el deudor del
servicio, sin importar los mecanismos de cobro ejecutados por el acreedor para
el cumplimiento de la obligación. --------------------------------------------------------------
Notificación de baja: que este tipo de gestión Telefónica del Perú envía cartas a
los clientes comunicándoles el importe de la deuda pendiente de pago y que,
en caso no cumplan con el pago respectivo hasta una determinada fecha, se
procede a realizar su baja final como usuario del servicio de telefonía; que si
para el Tribunal Fiscal la notificación de baja de un cliente no constituía un acto
de cobranza, debía explicar las razones de tal conclusión, lo que no hizo, mas
aún cuando en instancia administrativa Telefónica del Perú explicó que a través
de estas notificaciones se otorgaba al cliente un plazo de 15 días para que
realice el pago de la deuda morosa bajo apercibimiento de baja de la condición
de usuario, lo que evidencia que tales notificaciones eran un requerimiento de
pago manifiesto; que reiteran que la SUNAT siempre tuvo en su poder el
detalle de la relación de los clientes morosos, por lo que podía cotejar si las
cartas fueron dirigidas a clientes en estado irregular. -----------------------------------
Invitaciones a financiamientos: Consiste en invitaciones a los clientes para
participar en planes de financiamiento; resulta indiscutible que con este
mecanismo se buscaba recuperar todo o parte de la deuda morosa,
constituyendo un acto de gestión de cobranza; ; que el Tribunal Fiscal ha
señalado que para determinar si el mismo tenía realmente esa condición
debían proporcionar: “…la documentación y demás medios probatorios que
sustentaran tal afirmación”., que si una invitación al pago de una deuda no
constituye una gestión de cobranza, cuando lo que se busca a través de una
gestión de cobranza es justamente recuperar la deuda materia de cobro ¿qué
es?. ---------------------------------------------------------------------------------------------------
Cartas de cobranza a principales clientes: En el caso de algunos clientes
importantes, el procedimiento de cobranza incluía cartas dirigidas a ellos en las
cuales de les requería el pago de los montos adeudados; que el Tribunal Fiscal
alega como razón para no reconocer el carácter de cobranza de estas
comunicaciones, el hecho que no se haya consignado en dichas cartas el
detalle de la deuda vencida a los comprobantes de pago que se emitieron para
tal efecto; que no existe ninguna norma legal que a la fecha se establezca
como exigencia que los documentos donde consten las gestiones de cobranza
cumplan con algún requisito o con un formato pre-establecido o que tengan
expresiones o giros idiomáticos predeterminados; que se debe acreditar la
realización de gestiones de cobranza luego del vencimiento de la deuda, y eso
lo han acreditado; que en todo caso SUNAT ha debido acreditar que esas
cartas no fueron enviadas después del vencimiento de las deudas morosas,
para lo cual contaba con toda la información que le fue entregada (lista de
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probado que los alquileres pagados por la empresa a las personas naturales
titulares de establecimientos comerciales constituyen renta de tercera
categoría, ni se ha explicado por qué lo serían, (al haberse expuesto como
único argumento el hecho que los espacios arrendados se encuentran dentro
de las bodegas), es evidente que no hay motivación, lo cual transgrede la
garantía prevista en el artículo 6 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General; por lo que la nulidad debe ser declarada. --------------------------------------
REPARO 4: ENAJENACIÓN DE BIENES POR TRANSFERENCIA
PATRIMONIAL A TELEFÓNICA MÓVILES S.A.C.: Manifiesta que mediante
Escritura Pública de fecha 11 de Enero del 2000, modificada por Escritura
Pública de fecha 07 de Noviembre de 2000, Telefónica del Perú transfirió a
favor de Telefónica Móviles S.A.C. un bloque patrimonial bajo la forma de
reorganización simple contemplada en el artículo 391° de la Ley General de
Sociedades vigente desde 1999. Esta decisión no fue exclusiva de Telefónica
del Perú, pues se enmarcó en un proceso global dispuesto por su casa matriz;
que la reorganización simple estaba comprendida dentro del Capítulo XIII del
Decreto Legislativo N° 774 del Impuesto a la Renta, régimen aplicable en virtud
del Convenio de Estabilidad Jurídica celebrado por Telefónica del Perú con el
Estado Peruano en 1994, que en cuanto al fondo de la controversia, la
discusión se centra en un problema de calificación, típicamente conceptual,
consistente en establecer si la reorganización simple está comprendida dentro
de los alcances de los artículos 103 y 106 del Decreto Legislativo N° 774; o, por
el contrario, constituye un aporte societario y, por lo tanto, una enajenación
gravada con el impuesto a la renta, conforme a lo prescrito por el artículo 5° del
mismo texto legal. Siendo así, el reparo amerita una especial atención, pues
por una mera discrepancia doctrinaria el Tribunal Fiscal no puede imponer
sanciones a un contribuyente que actúa con suficiente sustento conceptual
para la decisión que adopta. Que el Tribunal Fiscal considera inaplicable el
régimen tributario previsto para las reorganizaciones de sociedades, basado en
una motivación aparente: que el Tribunal Fiscal concluye que la reorganización
simple realizada por Telefónica del Perú a favor de Telefónica Móviles S.A.C.
constituía en rigor un aporte a favor de este última y que, por lo tanto, no se
encontraba comprendida dentro del régimen tributario previsto para las
reorganizaciones de sociedades en los artículos 103 y 106 de la Ley del
Impuesto a la Renta; que el artículo 103 de la Ley del Impuesto a la Renta
establecía que “cuando se transfieran bienes con motivo de la reorganización
de sociedades o empresas, la ganancia que resulte del mayor valor atribuido a
los mismos no estará gravada con la condición que no se distribuya”. Por su
parte el artículo 106 de la misma Ley estableció que “la reorganización de
sociedades o empresas se configura únicamente en los casos de fusión o
división de las mismas con las limitaciones y con arreglo a lo que establezca el
reglamento”. Que, en un anterior caso en que se discutía si una reorganización
simple calificaba como tal, en la página 5 que sustentó la RTF N° 594-2-2001,
el Tribunal Fiscal afirmó que: “…no es posible entender el término “división” y el
verbo “dividir” tan solo como sinónimos del término “escisión” y el verbo
“escindir” respectivamente, en los términos establecidos en la actual Ley
General de Sociedades, sino en su mas amplia acepción, que es la separación
de algo en partes, haciéndolo extensivo también al acto de dividir las
actividades de una sociedad o empresa, aun cuando ello pueda no entenderse
como una escisión o división propiamente dicha, en términos societarios, pero
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que durante los ejercicios 2000 y 2001 “…no existían (en Telefónica del Perú)
los sistemas ni controles requeridos para identificar los gastos indirectos
relacionados directamente con la construcción de obras…” y que “…el método
(empleado por Telefónica del Perú) no cumplía con lo exigido por la NIC N°
16”.; en la página 36 de la RTF ya acotada se limita a señalar que ese informe
“…tiene la calidad de opinión técnica de un tercero, respecto de un hecho que
no fue objetado ni que en su momento ocasionó que la empresa encargada de
auditar los estados financieros de la recurrente, emitiera un informe de
auditoría calificado…debiendo acotarse que tampoco fue materia de
cuestionamiento por la administración”.; que para el Tribunal Fiscal, el que los
mencionados informes hayan sido elaborados por un tercero es razón
suficiente para eximirse de dar mérito a su contenido, y por dicha razón
tampoco necesita explicar por qué las conclusiones técnicas que contiene no
son atendibles; que nos encontramos nuevamente ante un supuesto de
inexistencia de motivación; que en aplicación del principio de verdad material y
de la presunción de veracidad, SUNAT no puede limitarse a constatar la
información contenida en la contabilidad de los contribuyentes; lo contrario
equivaldría a asumir que la única verdad existente es la que favorezca a la
SUNAT, lo que abriría pie a que cualquier error del contribuyente sea
convertido en hecho imponible, posibilidad negada y rechazada por el
ordenamiento vigente en tanto os errores no pueden ser asimilados a los
hechos con contenido económico que sean indicativos de capacidad
contributiva, que son los únicos que pueden ser sujetos a imposición, y que el
Tribunal Constitucional en la STC 10257-2005-AA/TC, el error no genera
derecho. ---------------------------------------------------------------------------------------------
FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIÓN ACCESORIA, REFERIDA A LA
NULIDAD PARCIAL DE LA RTF N° 17133-8-2010 . Que, en la RTF acotada, el
Tribunal Fiscal luego de precisar que en la RTF N° N° 17044-8-2010 había
establecido la procedencia del reparo a la Transferencia del bloque patrimonial
a Telefónica Móviles S.A.C., indica: “(…) al haberse confirmado el reparo a la
transferencia del bloque patrimonial a favor de Telefónica Móviles S.A.C. y toda
vez que éste influyó en la determinación del pago a cuenta del mes de enero
de 2000, al tratarse de un ingreso que debió ser considerado por la recurrente
para calcular dicho pago, los intereses determinados producto del reparo
contenidos en la Resolución de Determinación N° 012 -003-0006189 se
encuentran arreglados a ley, por lo que corresponde confirmar la apelada en
este extremo”; de acuerdo a esto, la eficacia de la RTF N° 17133 -8-2010, está
supeditada a la validez de la RTF N° 17044-8-2010, específicamente en cuanto
al reparo referido a la transferencia del bloque patrimonial a Telefónica Móviles
S.A.C., de modo que si se declara la nulidad de esta última en cuanto al
referido reparo, dada su manifiesta accesoriedad, también deberá declararse la
Nulidad de la RTF N° 17133-8-2010. ---------------- ----------------------------------------
FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIÓN DE PLENA JURISDICCIÓN: ------------
REPARO 1: CARGAS FINANCIERAS: Que, el Tribunal Fiscal ha concluido que
las cargas financieras incurridas por los financiamientos obtenidos por
Telefónica del Perú no eran deducibles, por cuanto no se habría demostrado
que tales financiamientos estuvieran relacionados con las actividades gravadas
realizadas por Telefónica del Perú. Si esta conclusión fuera correcta, esto es
que no se utilizó los financiamientos obtenidos de terceros en sus actividades
generadoras de rentas gravadas, SUNAT tendría que haber demostrado que
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ocurrió una o ambas de las siguientes situaciones: (i) que los mencionados
fondos no fueron utilizados, en cuyo caso tendrían que mantenerse en caja, o
(ii) fueron utilizados para actividades distintas a las generadoras de rentas
gravadas. La primera posibilidad se descarta pues SUNAT tuvo acceso a los
estados financieros auditados de los ejercicios 2000 y 2001, en los que consta
que Telefónica del Perú no mantenía en su caja los flujos recibidos de los
financiamientos obtenidos de terceros; que por sentido compón se descarta
esta posibilidad, pues nadie se endeudaría y pagaría intereses solo para
guardado el dinero, sin hacerlo producir. La segunda premiosa se descarta aún
mas fácilmente, pues durante los años 1995 al 2001 Telefónica del Perú realizó
inversiones millonarias en la adquisición de activos fijos e intangibles
relacionados con la expansión, modernización y mejora de la red telefónica,
que totalizaron la suma de S/. 8,317?842,000.00, inversión que no podían ser
cubiertas por el efectivo generado por la empresa como producto de sus
cobranzas; que del Informe denominado “Análisis e Interpretación de los
Estados de Flujos de Efectivo por los años terminados al 31 de Diciembre de
1995 a 31 de Diciembre del 2001, elaborado por la firma auditora
PricewaterhouseCoopers y del Informe denominado “Evaluación Financiera del
uso de los financiamientos recibidos por la Compañía en los años 1995 a 2001”
elaborado por la firma de auditores independientes Pazos, López de Romaña,
Rodríguez S.A. (BDO), se extrae esa verdad: los Estados de Flujos de Efectivo
presentados por Telefónica del Perú como producto de sus cobranzas no era
suficiente para cubrir las inversiones realizadas en los ejercicios 1995 a 2001;
aún mas, en dichos Informes se concluye que las inversiones realizadas en los
ejercicios 1995 a 2001 fueron ejecutadas con los financiamientos recibidos de
terceros; que en los cierres de los requerimientos 00094679 y 00094680,
SUNAT señaló que Telefónica del Perú mantenía un flujo de caja operativo
positivo, es decir que sus obligaciones corrientes eran cubiertas por sus
propios ingresos y que inclusive cubriría sus inversiones (a excepción del mes
de Febrero que tiene un flujo de caja antes de dividendos y gastos financieros
negativo), concluyendo que Telefónica del Perú no tenía necesidad de obtener
financiamientos de terceros para cubrir sus planes de inversión y/o para cubrir
cualquier otro aspecto relacionado con la generación de rentas gravadas; que
la referencia a la existencia de un flujo de caja positivo no es una prueba del
uso indebido o de la no utilización de los fondos provenientes de los
financiamientos obtenidos por la empresa; que en todo caso, aún en los
supuestos de flujos positivos, tal como lo señala el principio recogido en la RTF
N° 11743-2-2007, un cuestionamiento por la SUNAT al hecho que el
contribuyente mantenga obligaciones pendientes de pago cuando tiene flujos
positivos implicaría un cuestionamiento a su política financiera y a sus
decisiones ejecutivas, aspecto que es ajeno a su competencia y no se
encuentra autorizado por la ley. Dejarían de ser fiscalizadores para convertirse
en asesores financieros; que SUNAT se ha limitado a sostener que existe un
flujo positivo, pero no ha detallado cual es el excedente y si ese excedente
todavía sería positivo si al mismo se le retiran precisamente los ingresos por los
financiamientos que la propia SUNAT cuestiona; que en la hipótesis que
Telefónica del Perú hubiera contado con ingresos propios suficientes para
cubrir las inversiones (flujo positivo sin considerar ingresos por
financiamientos), se justifica la decisión empresarial de la obtención de
préstamos en el mercado bancario y de valores, atendiendo a razones varias:
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los call centres y las facturas canceladas por sus servicios, acreditaban que las
llamadas si se realizaron; y bastaba comparar los reportes de llamadas con el
detalle de las deudas provisionadas para comprobar que las gestiones
correspondieron a dichas deudas; que en cuanto a la constancia de que las
llamadas sean recibidas por los deudores, ello supondría grabar el contenido
mismo de las comunicaciones, lo cual es violatorio del derecho a la privacidad
de las comunicaciones, que resulta irrazonable y desproporcionado que la
SUNAT y el Tribunal Fiscal pretendan que se grabe cada una de las llamadas
de cobros a los clientes morosos a fin de sustentar su efectiva realización; que
no se trata de unas cuantas llamadas, sino de cientos de miles; que la
restricción que se pretende imponer no responde a lo estrictamente necesario
para la satisfacción de su cometido siendo tal exigencia la mas gravosa
posible, vulnerándose el principio de razonabilidad y el sub-principio de
proporcionalidad regulado en el inciso 10 del artículo 55 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General; que SUNAT jamás cuestionó la
deducción de los pagos que efectuaron a los call center como consecuencia de
la realización de las llamadas a los clientes morosos; por ende resulta
incongruente y violatorio de la prohibición de ir contra los propios actos que, de
un lado se objete la fehaciencia de la realización de llamadas por parte de los
call center a los clientes morosos, y de otro lado, no haya objetado la
deducción de los gastos en que Telefónica del Perú incurrió en pagar por estos
servicios, pese a que uno de los requisitos establecidos para la deducción de
un gasto es que corresponda a una operación fehaciente, como lo ha
establecido el Tribunal Fiscal en reiteradas oportunidades, por ejemplo, en la
RTF 5732-1-2005; que llama la atención que SUNAT no haya aceptado este
método de cobranza, cuando, irónicamente, ella misma lo emplea para el cobro
de sus deudas tributarias, reconociendo así su eficacia, siendo arbitrario que la
SUNAT no haya aceptado su validez del empleo de este método de cobranza
en el caso de Telefónica del Perú, cuando ella misma lo emplea para cobrar las
deudas tributarias. --------------------------------------------------------------------------------
Notificación de la deuda mediante recibo telefónico: Este mecanismo de
cobranza consiste en la inclusión del monto pendiente de pago en un recuadro
de los recibos mensuales emitidos a los clientes morosos, con la indicación que
de encontrarse el cliente al día en sus pagos, debía ignorar el requerimiento;
que el Tribunal Fiscal rechaza a éste como mecanismo de cobranza arguyendo
dos fundamentos, el primero consiste en que la finalidad del aviso es
meramente informativa; y el segundo, en que esta información es “arrojada” de
manera automática por los sistemas de Telefónica del Perú. En relación a este
último extremo, el rechazar cualquier mecanismo automatizado de cobranza
carece de justificación, además de ser absolutamente irrazonable y
desproporcionado, dadas las características tantas veces mencionadas de las
deudas que mantienen sus clientes. En cuanto al segundo fundamento, la
inclusión de la deuda vencida en el recibo de pagos constituye un
requerimiento de cobranza, teniendo en cuenta el contexto en el que el
mensaje es proferido: Al respecto es de público conocimiento y forma parte de
las cláusulas generales de contratación y las condiciones de uso del servicio de
telefonía fija, vigentes en los años 2000 y 2001, que el hecho que se acumulen
deudas vencidas por servicio telefónico es causal de corte del servicio, por lo
que es obvio que la inclusión de la deuda vencida en el recibo corriente tiene
por objeto conminar al cliente moroso a que pague su deuda sino quiere que se
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Renta grava, entre otras, a las rentas que provengan de la aplicación conjunta
del capital y trabajo; y en el inciso a) del artículo 28 de la misa Ley define como
rentas de tercera categoría a las derivadas del comercio y de la prestación de
servicios comerciales; para que una renta de arrendamiento califique dentro de
la tercera categoría debe provenir de la explotación de un elemento de capital
(el bien arrendado) y de un elemento de trabajo (la participación activa de una
persona o conjunto de personas en la ejecución de la actividad de
arrendamiento); es decir, que para calificar a una renta de arrendamiento
dentro de la tercera categoría tiene que demostrarse que se ha obtenido como
consecuencia de la explotación del capital efectuada con la participación activa
de una persona o un conjunto de personas; que son rentas de tercera
categoría sólo aquellas que provengan de la aplicación conjunta del capital y
trabajo; y por lo tanto, en el caso concreto, para determinar que la renta de
arrendamiento percibida por los arrendadores que les cedían un espacio de su
establecimiento comercial para la colocación de TPI califica dentro de la tercera
categoría debía provenir no sólo de la explotación de un elemento de capital (el
bien arrendado), sino también de un elemento de trabajo por parte del
arrendador; que si los arrendadores ceden un espacio de sus inmuebles sin
fines comerciales o especulativos, y su participación se limita a la realización
de gestiones de cobranza y actos de administración general del bien
arrendado, sin el concurso de una organización de personas organizadas para
tal efecto, el ingreso por el arrendamiento será una renta de primera categoría;
que en el presente caso de los alquileres cuyos gastos han sido reparados, los
arrendadores únicamente se limitaban a cedernos un pequeño espacio de sus
establecimientos comerciales, sin un fin comercial en relación a dicho espacio,
por lo que la renta generada para dichos arrendadores es una de primera
categoría, pues no se presenta la aplicación conjunta de capital y trabajo
necesaria para la generación de una renta de tercera categoría. Sostener lo
contrario como lo hace la SUNAT y Tribunal Fiscal, exigía por parte de ellos
que se acredite en cada caso que efectivamente se aplicaban en forma
conjunta los elementos de capital y trabajo, lo que no ha ocurrido, tal como lo
han demostrado al desarrollar la pretensión de nulidad; que el hecho que las
personas naturales que les arrendaron pequeños espacios en sus
establecimientos comerciales hayan tributado bajo el régimen de primera
categoría y les hayan entregado recibos por arrendamientos es suficiente para
concluir que dichas personas optaron por excluir el espacio cedido a favor de la
empresa de su explotación comercial, o lo que es lo mismo, por no realizar
actividades empresariales respecto de esos espacios notoriamente pequeños;
que el hecho que SUNAT o el Tribunal Fiscal concluyan en forma distinta
debió ser consecuencia de que se probara caso por caso y no de manera
global, que los espacios arrendados continuaban afectados a la actividad
empresarial llevada a cabo por el arrendador; sin embargo, ni SUNAT ni el
Tribunal Fiscal han probado esto último; que el Formulario N° 1083 cumple una
triple función legal: (i) como comprobante de pago que acredita el gasto
incurrido por Telefónica del Perú por el pago a los arrendadores (personas
naturales) de los espacios en sus locales; (ii) como declaración jurada
determinativa presentada por el arrendador, donde determina su obligación
tributaria, en este caso Impuesto a la Renta por rentas de primera categoría; y,
(iii) como documento que acredita el pago de este impuesto a la renta, pues sin
este pago, el Formulario N° 1083 no es válido como comprobante de pago.
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específicamente medios de prueba que son los comúnmente utilizados por las
empresas en general, debido a que se trataba de una empresa transnacional
con un importante volumen de operaciones, era lógico esperar que su sistema
contable tuviese particularidades en cuanto a distintos medios de prueba
tendientes a acreditar el mismo objeto de prueba; que cumplió con notificar a la
demandante el último requerimiento al amparo del artículo 75° del Código
Tributario, a pesar del cual tampoco cumplió con el mismo; que la demandante
presentó los informes mencionados luego de haber concluido la fiscalización,
los cuales además fueron emitidos con fecha posterior a la conclusión de la
auditoria tributaria, por lo que no pueden ser merituados en el presente
proceso; que aún cuando los Informes sean admitidos, califican únicamente
como afirmaciones unilaterales de parte de carácter genérico que no proveen
de información detallada que suplan la insuficiencia de los medios probatorios
presentados hasta esa etapa procedimental; que la aplicación y destino de los
fondos no se puede sustentar de manera general a través de la información del
estado de flujos de efectivo que contienen cifras globales o neteadas y al no
exhibir la documentación necesaria con la que cuenta solamente el
contribuyente, esto fue lo que no permitió hacer el seguimiento sobre el uso
dado a los fondos obtenidos; que manifiesta la demandante que llevar un
control que identifique el destino de cada préstamo es una prueba imposible a
la que no estaba obligada a hacerlo, sin embargo, esto se hace necesario al
contar con el “Sistema de Caja Única” para la administración de los recursos
financieros de todas las empresas del Grupo Telefónica; que respecto a las
cargas financieras vinculadas a la pérdida por diferencia de cambio, cabe
señalar que el referido Informe de la Nacional Jurídica fue emitido con
posterioridad al proceso de fiscalización del contribuyente, y asimismo, en ese
informe se está ante un único supuesto, pérdidas de operaciones por diferencia
de cambio de una sola compañía, y no como en el presente caso, una serie de
operaciones, que ante la falta de medios probatorios, no se puede establecer si
se trata de operaciones de la demandante o de sus vinculadas, en la medida
que todas las operaciones se regían por un sistema de caja única. -----------------
Respecto al 2° Reparo – Provisión de Cobranza Dudos a no sustentada
conforme a ley, manifiesta que el tema es netamente probatorio, ya que tanto
para la Sunat como para el Tribunal Fiscal, la demandante no acreditó las
gestiones de cobranza de las deudas de sus clientes por el servicio público de
telefonía; que el inciso i) del artículo 37° antes referido establece que son
deducibles los castigos por deudas incobrables y las provisiones equitativas por
el mismo concepto, siempre que se determinen las cuentas a las que
corresponden; que por su parte el inciso f) del artículo 21° del Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta, establece que para efectuar las provisión para
cuentas de cobranza dudosa a que se refiere el inciso i) se requiere: 1) Se
demuestre la existencia de dificultades financieras del deudor que hagan
previsible el riesgo de incobrabilidad o se demuestre la morosidad del deudor
mediante la documentación que evidencie las gestiones de cobro luego del
vencimiento de la deuda, o el protesto de documentos, o el inicio de
procedimientos judiciales de cobranza, o que hayan transcurrido mas de doce
meses desde la fecha de vencimiento de la obligación sin que esta haya sido
satisfecha, 2) La provisión al cierre de cada ejercicio figure en el Libro de
Inventarios y Balance en forma discriminada, y 3) La provisión, en cuanto se
refiere al monto, se considerará equitativa si guarda relación con la parte o el
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total si fuere el caso, que con arreglo al numeral 1) de este inciso se estime de
cobranza dudosa; que para que las deudas de una empresa sean
provisionadas como de cobranza dudosa se deberá cumplir obligatoriamente
con todos los requisitos formales establecidos en la Ley del impuesto a la
Renta, los cuales tiene por finalidad acreditar adecuadamente la existencia de
dificultades en su cobranza, mediante documentación que evidencie las
gestiones de apercibimiento para el pago de las misma, pues lo que se
pretende evitar con los requisitos reglamentarios es que se constituyan
provisiones que no tengan un riesgo real de cobranza; que si un contribuyente
provisiona o castiga deudas sin tener en cuenta todos los requisitos
contemplados en el Reglamento, no podrá deducirlas tributariamente; que las
denominadas gestiones de cobro invocadas y que supuestamente realizó la
demandante no fueron sustentadas documentariamente ni fácticamente; que la
demandante no acreditó el riesgo de cobranza sobre las deudas provisionadas
materia del reparo, toda vez que no demostró la existencia de dificultades
financieras de sus clientes, mediante análisis periódico de los créditos
concedidos o por otros medios, ni la morosidad de sus clientes mediante la
documentación que evidencie las gestiones de cobro luego del vencimiento de
la deuda o el protesto de documentos; que los registros en un sistema
informático por sí solos no permiten verificar de modo alguno que
efectivamente se hayan realizado gestiones de cobranza, requiriendo que
exista un registro o grabación que demuestre la realización de las mismas, mas
aún si conforme al numeral 7 del artículo 87° del C ódigo Tributario, el
recurrente está obligado a conservar los libros y registros, llevados en sistema
manual, mecanizado o electrónico, así como los documentos y antecedentes
de las operaciones o situaciones que constituyan hechos susceptibles de
generar obligaciones tributarias. --------------------------------------------------------------
Respecto al 3° Reparo – Documentos no sustentados , manifiesta que, se
debe indicar que conforme al artículo 22° del Decre to Legislativo N° 774 – Ley
del Impuesto a la Renta, las rentas afectas al impuesto se clasifican en cinco
categorías, siendo Rentas de Primera Categoría las producidas por el
arrendamiento, subarrendamiento y cesión de bienes, y Renta de Tercera
Categoría, las obtenidas del comercio, la industria y otras expresamente
consideradas por la ley; que con mayor detalle, el inciso a) del artículo 23° de la
Ley del Impuesto a la Renta establece que son rentas de primera categoría el
producto en efectivo o en especie del arrendamiento o subarrendamiento de
predios, incluidos sus accesorios, y el inciso a) del artículo 28° de la Ley del
Impuesto a la Renta establece que son rentas de tercera categoría las
derivadas del comercio, la industria o minería, y en general de cualquier otra
actividad que constituya negocio habitual de compra o producción y venta,
permuta o disposición de bienes; que en el presente caso ha quedado
establecido que los espacios arrendados se encontraban dentro de los locales
donde las personas naturales realizaban sus actividades comerciales, lo que no
ha sido discutido por la demandante; que los teléfonos monederos son
instalados en los establecimientos comerciales, recibiendo el propietario a
cambio una renta calculada sobre el tráfico que se genera, como
contraprestación por el arrendamiento del local para instalar el referido teléfono
monedero; que las personas naturales percibirán un importe que dependerá del
tráfico generado, el cual está directamente vinculado con la cantidad de público
que concurra al establecimiento comercial; que el arrendamiento del espacio
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para la colocación de los teléfonos públicos forma parte de las operaciones del
negocio de las personas naturales, ya que como se indicó, la renta obtenida
dependerá de la afluencia de público a su establecimiento comercial, quedando
desvirtuado el argumento de la demandante en el sentido que dicho
arrendamiento no tiene relación alguna con el desarrollo del negocio
unipersonal de sus arrendadores; que el alquiler de los espacios físicos no
podían ser considerados como la simple afectación de un inmueble mediante la
cesión de su uso a un tercero, ya que los mismos eran objeto de una
explotación activa caracterizada por la actividad del titular, mediante la
utilización conjunta de capital y trabajo, por lo que las rentas generadas por
dicho concepto califican como de tercera categoría para efectos del Impuesto a
la Renta; que lo afirmado por la actora en el sentido que la RTF N° 14780-8-
2010, del 19 de noviembre del 2010, fue incorrectamente anulada por los
Vocales de la Sala 8, se debe precisar que la eliminación de un texto del Voto
Discrepante del Vocal De Pomar contenido en la RTF N° 17044-8-2010 no
puede atribuírsele al Tribunal Fiscal, ya que la dirección y argumentación de
dicho voto depende exclusivamente del vocal que emite el voto singular, de ese
modo, no resulta aceptable la afirmación de la demandante cuando señala que
frente a las observaciones de la Oficina Técnica Central del propio Tribunal
Fiscal “lo lógico y regular era que el TF revise su decisión a todas luces
arbitraria, sin embargo la ha mantenido, pero borrando dos párrafos del voto
del Dr. De Pomar Shirota en los que hacía alusión a la Carta Inductiva N° 081-
99/SUNAT-RI6310 y se reducía al absurdo la posición de los dos vocales que
votaron en mayoría por la confirmación del reparo 3. Es decir, el TF pretende
soslayar el cuestionamiento de su Oficina Técnica, y oculta la contradicción
antes anotada borrando los dos párrafos que mostraban la incongruencia en el
razonamiento del TF”; que no puede sostenerse que el Tribunal Fiscal borró los
dos párrafos del voto del Dr. De Pomar, dado que, el voto discrepante es de
responsabilidad directa y exclusiva del vocal que lo emite y suscribe; que
respecto a la Carta Inductiva N° 081-99/SUNAT-RI631 0 y la indicación sobre
que el arrendador de un espacio para la prestación del servicio de teléfonos
públicos debe realizar el pago del impuesto en el Formulario 1083 no significa
que la SUNAT, como institución, considere que las rentas obtenidas por el
arrendamiento de espacios para el servicio de teléfonos públicos constituya
para su perceptor rentas de primera categoría; que en el presente caso, el texto
de una carta inductiva, notificada a un grupo de contribuyentes que al momento
de inscribirse en el Registro Único de Contribuyentes – RUC o posteriormente,
consignaron que eran perceptores de rentas de primera categoría, solo
constituye un recordatorio (inducción) sobre la forma de pago del Impuesto a la
Renta, de acuerdo a lo considerado por esos contribuyentes, sin que el área
que emitió dicha carta considere que, en todos los casos, estas rentas
constituyen rentas de primera categoría, es decir, que habiéndose inscrito un
grupo de personas naturales como preceptoras de rentas de primera categoría
por el arrendamiento de predios, simplemente las áreas operativas de la
SUNAT emitieron dichas cartas inductivas en las que no se analiza situaciones
como la del presente caso, en tanto, el espacio alquilado por una persona
natural a la demandante se encuentra al interior del local en el que la persona
lleva a cabo su negocio unipersonal; que una persona natural se inscribe en los
registros de la Sunat como perceptor de renta de primera categoría por el
arrendamiento de espacios para la prestación del servicio de teléfonos
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reconoce el overhead como parte del costo del activo fijo y deduce la
depreciación, es decir, el reparo es neto. ---------------------------------------------------
Que, asimismo, mediante escrito de fojas 661 a 636, doña Patricia del Carmen
Velasco Sáenz, Procuradora Pública a cargo de los Asuntos Judiciales del
Ministerio de Economía y Finanzas, absuelve la demanda en representación
del TRIBUNAL FISCAL y de sus Señores Vocales, negándola y
contradiciéndola, señalando como Antecedentes que la Administración
Tributaria inició a la recurrente el procedimiento de Fiscalización de sus
obligaciones tributarias por concepto del Impuesto a la Renta de Tercera
categoría correspondiente a los ejercicio 2000 y 2001, procediendo a solicitarle
mediante varios requerimientos diversa información y/o documentación
relacionada con la determinación de sus obligaciones tributarias; que, dicho
procedimiento concluyó con la emisión de varias resoluciones de determinación
giradas por concepto de Impuesto a la renta correspondientes a los referidos
ejercicios, mediante las cuales se le efectuó diferentes reparos al demandante,
entre los cuales estuvieron los anteriormente referidos. ------------------------------
Respecto de la Primera Pretensión Principal, señala que los reparos materia
de autos fueron efectuados por la Administración Tributaria en el marco del
último párrafo de la Norma IV del Título Preliminar del TUO del Código
Tributario, aprobado por Decreto Supremo N° 135-99- EF; siendo ello así,
resulta evidente que la SUNAT, en virtud de su facultad discrecional de
fiscalización consagrada en el artículo 62° del TUO del Código Tributario que
consiste en inspeccionar, investigar y controlar el cumplimiento de las
obligaciones tributarias, efectuó los presentes reparos; refiere que en el caso
de autos se observa que las Resoluciones materia de la presente demanda han
sido dictadas sin afectar norma constitucional, legal, ni reglamentaria alguna:
reuniendo la misma todos los requisitos formales para su validez, no resultando
la citada Resolución constitutiva de ninguna infracción penal, ni ha sido dictada
como consecuencia de la misma; en ese orden de ideas, al no existir
contravención a la Constitución ni al marco normativo tributario sobre la materia
controvertida, al momento de la expedición de las Resoluciones del Tribunal
Fiscal N° 17044-8-2010, 17133-8-2010 y 1853-8-2011, cuya nulidad parcial se
solicita, se concluye que éstas se encuentran arregladas a derecho, al tratarse
de un acto administrativo formalmente válido. --------------------------------------------
Respecto al Reparo por Cargas Financieras (Reparo N° 1 ), manifiesta que
como es de conocimiento general, uno de los Principios matrices del Impuesto
a la Renta es el “Principio de causalidad”. En efecto, para obtener el Impuesto
a la Renta debe aplicarse la alícuota correspondiente sobre la renta neta; que,
cabe precisar que, la renta neta se obtiene luego de deducir determinados
gastos necesarios de la renta bruta para producir y/o mantener la fuente
generadora de dicha renta bruta. Es así que, de conformidad con el artículo 37°
del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta: (…) “son deducibles para la
determinación de la renta de tercera categoría los gastos necesarios para
producir la renta o mantener su fuente productora”. Al respecto, cabe precisar
que el Tribunal Fiscal en reiteradas resoluciones como en la RTF N° 1154-2-
2000 y RTF N° 8634-2-2001, entre otras, ha interpre tado que: “el principio de
causalidad es la relación de necesidad que debe establecerse entre los
gastos y la generación de renta o el mantenimiento de la fuente, noción
que en nuestra legislación es amplio pues se permite la sustracción de
erogaciones que no guardan dicha relación de manera directa, no
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sede administrativa, una persona natural puede ser contribuyente de todo tipo
de renta, sin embargo para que tribute por ella tiene que estar dicha renta
diferenciada, de acuerdo a su personalidad jurídica o contablemente, algo que
permita la disgregación de tales rentas, sin embargo, en el caso de autos se ha
verificado que los Teléfonos Públicos Internos (TPI) pertenecían al giro del
negocio del local comercial, es decir, no existía una desvinculación entre las
rentas de tercera categoría, con las de “primera categoría”. Nada impide que un
arrendamiento sea considerado como renta de primera categoría, la ley
expresamente lo indica, cuando la actividad de arrendamiento cae en la esfera
de una actividad comercial, las rentas de tercera categoría subsumen a las
rentas de primera categoría, en virtud que existe una participación activa de las
personas que ejercen la actividad comercial – y es que es claro – el hecho que
un Teléfono Público esté al interior del inmueble, que tenga actividad comercial,
presupone la idea que la persona que explote su local comercial lo haga
también utilizando los teléfonos instalados en el local, lo cual acredita no una
participación pasiva del capital, sino una participación activa del mismo, junto
con el del trabajo. ---------------------------------------------------------------------------------
RESPECTO DE LA ENAJENACIÓN DE BIENES POR TRANSFERENCIA
PATRIMONIAL A TELEFÓNICA MÓVILES SAC (REPARO N° 4 ). Manifiesta
respecto de este punto que el Tribunal Fiscal resuelve indicando que la
supuesta reorganización simple llevada a cabo por Telefónica del Perú debería
de considerarse un aporte societario, y por tanto una enajenación gravada con
el Impuesto a la Renta, en ese sentido resuelve realizar el reparo a su valor de
mercado, la transferencia de bienes efectuada a Telefónica Móviles SAC. El
demandante señala que como precedente existió un caso similar en la cual el
Tribunal Fiscal considera que la reorganización llevada a cabo por el
contribuyente sí era considerada como tal y no como un aporte de capital y por
tanto una enajenación de activos, (RTF N° 594-2-200 1). Al respecto, el
demandante glosa uno de los párrafos de la citada resolución, indicando que el
Tribunal Fiscal le da la razón en tanto señala que la división o separación de
las actividades de dicha empresa (para ejemplo), efectuada dentro del contexto
de su reorganización, siempre debería de entenderse como tal, es decir, la
separación de algo en partes, haciéndolo extensivo también al acto de dividir
las actividades de una sociedad o empresa, aun cuando ella no pueda
entenderse como una escisión o división propiamente dicha, en términos
societarios, siempre debería darse en el marco de una reorganización de una
sociedad. Dicho ello, se debe señalar que el caso ventilado en aquella
oportunidad tenía un cierto matiz y es que para ese caso aún no se encontraba
una norma reglamentaria para el Capítulo XIII, motivo por el cual la
argumentación vertida en dicha oportunidad respondía a un criterio que hasta
el momento de la dación de la reglamentación pudo ser aceptable. Motivo por
el cual, con una reglamentación posterior, el criterio esgrimido en dicha RTF
fue vencida al prevalecer la regulación normativa. Otro de los inconvenientes
presentados durante la vigencia del DL N° 774, era que la empresa
demandante se encontraba en un convenio de estabilidad jurídica, motivo por
el cual las normas reglamentarias dictada con posterioridad a la dación del DL
en mención sería inaplicable para el caso de autos, vale decir DS N° 125-98-
EF, la cual si contemplaba la reorganización simple como una forma de
reorganización; D.S. N° 194-99-EF, en la cual se in corpora el Capítulo XIV al
reglamento de la LIR, considerándose - nuevamente – a la reorganización
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su fuente; vi) que SUNAT tenía que probar en forma fehaciente la desviación
de los recursos obtenidos por financiamientos hacia fines distintos a la
adquisición de bienes o servicios necesarios para la producción de rentas
gravadas o al mantenimiento de su fuente; vii) que cuando el Tribunal Fiscal
sostiene que habrían omitido presentar cierta documentación solicitada
mediante los requerimientos efectuados por SUNAT, incurre en una evidente
falsedad, ya que si se revisan los anexos 2,3,4 y 5 de los requerimientos N°
00094679 y 00094680 se aprecia que la SUNAT les exigió expresamente la
presentación de “…contratos, contabilización de ingresos, amortizaciones
(registro contable y Estados de Cuenta Corriente del Banco), Flujos de Caja
entre otros; en dicho texto no aparecen los documentos que indica el Tribunal
Fiscal, salvo que la frase “entre otros” le permita identificar con exactitud los
documentos enunciados por ella; viii) que, la frase “entre otros” es una
expresión carente de contenido preciso que sirva para delimitar el objeto de un
pedido de información ni para identificar documentos solicitados, pues ello
implicaría trasladar al contribuyente la carga de determinar con qué
documentos SUNAT podría desvirtuar su posición, cuando es más bien SUNAT
quien debe determinar qué documentos le serán necesarios para ese efecto.----
Que, por su lado SUNAT sostiene que la Carga de la Prueba corresponde a
Telefónica del Perú, de conformidad con el Artículo 62° del Código Tributario
que prescribe literalmente que: “(…) El ejercicio de la función fiscalizadora
incluye la inspección, investigación y el control del cumplimiento de
obligaciones tributarias, incluso de aquellos sujetos que gocen de
inafectación, exoneración o beneficios tributarios. Para tal efecto, dispone
de las siguientes facultades discrecionales: 1. Exigir a los deudores
tributarios la exhibición y/o presentación de (…)”; por lo que concluye que
la carga de la prueba corresponde al contribuyente Telefónica del Perú; y por
ende, correspondía a Telefónica del Perú probar todo lo que afirmaba en el
procedimiento contencioso tributario, en particular aquellos hechos que
aminoran la obligación tributaria, debido a que toda la información y
documentación económica, contable y financiera estuvieron bajo el exclusivo
control de Telefónica del Perú SAA, y esta fue requerida de manera específica
por parte de SUNAT desde la etapa de fiscalización, para que presentase la
documentación sustentatoria. Asimismo, señala que con relación a la inversión
de carga de la prueba, el Tribunal Constitucional en una sentencia Vinculada a
Tributos y respecto a reparos e infracciones establecidas por la SUNAT (STC
N° 02647-2011-PA/TC) ha interpretado lo siguiente: “5. Que finalmente, en
cuanto a la presunción de veracidad que se reclama, la resolución
objetada sustenta el requerimiento solicitado señalando que la veracidad
de los documentos presentados no es absoluta, tal como lo indica el
numeral 1.7 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley 27444, por lo que
se pidió documentación sustentatoria a fin de acreditar una correcta
tributación; sin embargo, la recurrente presentó su descargo omitiendo
adjuntar el sustento probatorio, lo cual determinó la sanción impuesta, no
siendo obligación de la Administración procurar de oficio la
documentación solicitada y no adjuntada diligentemente por las partes”.
Por lo que afirma que el Tribunal Constitucional puntualiza que no es obligación
de la SUNAT procurar de Oficio la documentación solicitada y no adjuntada
diligentemente por las partes, por tanto descarta toda supuesta inversión de la
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por las firmas de Auditoría Price y BDO en donde efectúan una revisión de los
estados de flujos de efectivo de los años 1995-2001, podemos afirmar que sus
conclusiones están acorde a lo señalado en la Norma Internacional 7-Estado
de Flujos de Efectivo”; v) que, sin embargo, el Tribunal Fiscal no ha valorado
ninguna de estas pruebas, sin exponer razón alguna, incurriendo en evidente
vulneración del principio del debido Procedimiento. ----------------------------------
DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA Y LO VERTIDO POR LAS
PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:--------------------------------------------
a) Sustenta la empresa actora, que el Tribunal Fiscal ha señalado que los
Informes elaborados por PricewaterhouseCoopers (fojas 155 a 168 del
Expediente Principal, Tomo I); Pazos, López de Romaña, Rodríguez S.A –
BDO(fojas 171 a 199 del Expediente principal, Tomo I) y la Universidad del
Pacífico constituían medios probatorios extemporáneos, pero que no obstante
ello fueron evaluados por el Tribunal fiscal al momento de expedir la RTF N°
17044-8-2010. -------------------------------------------------------------------------------------
b) Que, sobre el particular, conforme lo ha establecido el propio Tribunal Fiscal
en Resoluciones como la N° 6738-4-2004, cuando el r equerimiento es
formulado en forma genérica, sin que se detalle en sus resultados los
documentos específicos que a juicio de la Administración debieron ser
presentados por el contribuyente, no resulta de aplicación la regla contenida en
el artículo 141° del Código Tributario, según la cu al los medios probatorios
solicitados y no presentados durante la instancia de fiscalización no pueden ser
admitidos en la etapa de reclamación. Por lo que, de la lectura de los
requerimientos formulados en la fiscalización no se le exigió a la recurrente en
forma expresa y específica la presentación de estos informes; por lo mal que
haría el Tribunal en que dichos Informes constituyen medios probatorios
extemporáneos, por cuanto al no habérseles exigido la presentación de dichos
informes, no podrían en modo alguno ser presentado por la recurrente que TdP
como medios probatorios.-----------------------------------------------------------------------
c) En todo caso se verifica que el Tribunal Fiscal no ha merituado y/o
evaluando los susodichos informes, como lo sostiene, pues ello se desprende
de la lectura del extremo de la RTF N° 17044-8-2010 citado por el Tribunal
Fiscal, en el que se afirma que los estados de flujos de efectivo “..no son
suficientes para examinar la vinculación de los préstamos y demás fuentes de
financiamiento con la obtención de las rentas gravadas, lo que no se
desvirtuaría aún si se merituara la información contenida (…)” (Negritas y
subrayado es nuestro), en tal virtud, atendiendo a las Reglas de la Logicidad,
se concluye nítidamente que los referidos Informes no llegaron a ser
evaluados, por lo que carece de objetividad la afirmación realizada por el
Tribunal Fiscal, es decir, que los informes constituían medios probatorios
extemporáneos, pero que no obstante ello fueron evaluados. Aunado a ello se
tiene que la Administración no solicitó la exhibición o presentación de los
informes especializados elaborados por las compañías de auditores, siendo
que además estos no tienen el carácter de medio probatorio orientado a
sustentar el destino de cada uno de los recursos obtenidos por préstamos
bancarios, emisión de papeles de trabajo, bonos y deudas a largo plazo; sino
que esto contienen una opinión técnica sobre determinada materia.----------------
d) Que, por otro lado, es de referirnos a la página 7 del informe del Dr.
Bustamante en el que se indica que documentos como por los presentados por
el TdP no pueden producir “prueba plena” (sic) por que son “informes
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elaborados a petición de la misma parte que los presenta”, que siendo así, es
menester precisar que, el proceso contencioso administrativo se rige, entre
otros principios, por el Principio de igualdad procesal, por la cual las partes en
el proceso contencioso administrativo deberán ser tratadas con igualdad,
independientemente de su condición de entidad pública o administrado. En tal
sentido, con el mismo razonamiento del Dr. Bustamante y atendiendo al
referido Principio de Igualdad Procesal podríamos señalar categóricamente que
tampoco dicho Informe Jurídico podría producir certeza en el Expediente
Administrativo por cuanto es un Informe preparado a pedido de una las partes,
en este caso, la SUNAT; lo que no resulta valedero en razón a que como ya ha
se ha manifestado precedentemente, obsta hacer un análisis de dichos
informes, sin que ellos tengan las características de medios probatorios ya que
estos no reemplazan a documento alguno.-------------------------------------------------
Que, cabe resaltar que en el presente caso, la Administración no ha solicitado
en forma alguna la exhibición o presentación de los informes especializados
elaborados por las compañías de auditores; aunado a ello, se tiene que estos
no tienen el carácter de medio probatorio orientado a sustentar el destino de
cada uno de los recursos obtenidos por préstamos bancarios, emisión de
papeles de trabajo, bonos y deudas a largo plazo; sino que contienen una
opinión técnica respecto del medio idóneo que debe ser tomado en cuenta para
efecto de cumplir con los requerimientos cursados en fiscalización, opinión
técnica que no ha sido debidamente compulsada por la Administración.-----------
Respecto a la exigencia de identificar el destino dispensado a cada
unidad de efectivo obtenido por los financiamientos vulnera el derecho de
defensa de TdP. ----------------------------------------------------------------------------------
Que, la demandante Telefónica del Perú señala que en las conclusiones de las
Resoluciones de Determinación por medio de las que se efectuó el reparo a la
deducción de las cargas financieras se expuso como elemento determinante
del reparo que “El contribuyente no lleva un control que permita identificar el
destino de cada préstamo que genera la carga financiera que se deduce como
gasto”. Sin embargo, Telefónica del Perú hizo hincapié en que la exigencia de
un control que identifique cada préstamo, es una prueba imposible a la que no
estaba obligada; que los estados de flujo de efectivo presentados por
Telefónica del Perú evidenciaba los ingresos y salidas de dinero ocurridas
durante los ejercicio fiscalizados, clasificándolos en cobros y pagos de acuerdo
a su naturaleza. 1) actividades de operación (entradas de caja en forma de
ingreso y pagos en efectivo por gastos) , 2) actividades de inversión (compra y
venta de activos de largo plazo) y 3) actividades financieras (entradas de
efectivo provenientes de terceros y los pagos a esas personas). Por tanto es
una prueba pertinente y suficiente, que arbitrariamente no ha sido valorada.-----
DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA Y LO VERTIDO POR LAS
PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:--------------------------------------------
a) Sobre el particular, previamente es de señalar que el derecho a la defensa
es el derecho de una persona, física o jurídica, a defenderse ante un tribunal de
justicia y/o sede administrativa de los cargos que se imputan con plenas
garantías de igualdad e independencia. ----------------------------------------------------
b) Que, bajo tal contexto, conforme se ha referido precedentemente del
denominado “Análisis e Interpretación de los Estados de Flujos de Efectivo por
los años terminados al 31 de diciembre de 1995 a 31 de diciembre del 2001”,
del 16 de febrero del 2006, emitido por PricewaterhouseCoopers (Dongo-Soria
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arrendadores para que se traten de rentas de tercera categoría, sino que esto
último depende de la proporción en que el capital conjuntamente con el trabajo
fuera empleado en la generación de renta; que el Tribunal Fiscal ha confirmado
el Reparo sin base legal que impida la deducción de dichos gastos, ya que el
Reglamento de Comprobantes de Pago no establece cuales son los requisitos
y características mínimas que deben reunir los recibos por arrendamientos, por
lo que no hay fundamento para desconocer este gasto al amparo del inciso j)
del Artículo 44° de la Ley del Impuesto a la Renta, lo que determina que exista
motivación deficiente; Que el Tribunal Fiscal impone a Telefónica del Perú,
implícitamente una labor de fiscalización no prevista en la Ley, ya que los
arrendatarios tendrían que evaluar la situación tributaria de los arrendadores y
determinar el régimen en el que deben tributar como condición para deducir
gastos por arrendamiento; y obligaría al contribuyente a sustituirse en el papel
de fiscalizador de SUNAT, lo que sería absolutamente irracional e inequitativo;
que la única razón para que el Tribunal Fiscal califique como rentas de tercera
categoría a los alquileres percibidos por los titulares de establecimientos
comerciales, ha sido el hecho que el espacio alquilado se encuentre dentro del
local en que dichas personas realizaban sus actividades comerciales, sin
analizar si el arrendamiento de esos espacios formaba parte de la explotación
comercial llevada a cabo por esas personas en esos locales; que no hay
actividad alguna del comerciante que incida en la celebración del contrato de
telefonía pública entre el usuario y Telefónica del Perú, ni que el usuario altere
la actividad comercial del arrendador con sus clientes; que no se ha probado
que los alquileres pagados por la Empresa a las personas naturales titulares de
los establecimientos comerciales constituyan renta de tercera categoría, ni se
ha explicado por qué lo serían, siendo evidente que no hay motivación
transgrediendo la garantía prevista en el artículo 6 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, por lo debe declararse la nulidad.----------------------------
Por su parte, SUNAT, manifiesta que el inciso a) del artículo 23° de la Ley del
Impuesto a la Renta establece que son Rentas de Primera categoría el
producto efectivo o en especie del arrendamiento o subarrendamiento de
predios, incluidos sus accesorios, y el inciso a) del artículo 28 de la misma Ley
establece que son Rentas de Tercera Categoría las derivadas del comercio, la
industria o minería, y en general cualquier otra actividad que constituya negocio
habitual de compra o producción y venta, permuta o disposición de bienes; que
el arrendamiento del espacio para la colocación de los teléfonos forma parte de
las operaciones del negocio de las personas naturales, ya que la renta obtenida
dependerá de la afluencia de público a su establecimiento comercial, quedando
desvirtuado el argumento de la demandante en el sentido que dicho
arrendamiento no tiene relación alguna con el desarrollo del negocio
unipersonal de sus arrendadores; que el alquiler de los espacios físicos eran
objeto de una explotación activa caracterizada por la actividad del titular,
mediante la utilización conjunta de capital y trabajo, por lo que las rentas
generadas por dicho concepto califican como de Tercera Categoría para los
efectos del Impuesto a la Renta; que no puede sostenerse que el Tribunal
Fiscal borró dos párrafos del voto del Doctor De Pomar, dado que el voto
discrepante es de responsabilidad directa y exclusiva del vocal que lo emite y
suscribe; que respecto a la Carta Inductiva N° 081- 99/SUNAT-RI6310 en la que
se indica que el arrendador de un espacio para la prestación del servicio de
teléfonos públicos debe realizar el pago del impuesto en el Formulario 1083 no
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significa que la SUNAT, como institución, considere que las rentas obtenidas
por el arrendamiento de espacios para el servicio de teléfonos públicos
constituya para su perceptor rentas de primera categoría; es decir que
habiéndose inscrito un grupo de personas naturales como perceptoras de
rentas de primera categoría por el arrendamiento de predios, simplemente las
áreas operativas de la SUNAT emitieron dichas cartas inductivas en las que no
se analizan situaciones como la del presente caso; y sin que ello implique un
pronunciamiento de la Intendencia Nacional Jurídica ni un proceso de
fiscalización y que como producto de este le hayan acotado por omisión al
Impuesto a la Renta de Primera Categoría. ------------------------------------------------
Por su parte el TRIBUNAL FISCAL, manifiesta que el Tribunal Fiscal confirma
el reparo efectuado por SUNAT, al verificar que los ingresos percibidos por los
locales comerciales, respecto de los ingresos provenientes por la empresa
demandante a mérito de un contrato de arrendamiento por espacio físico
situado en el interior del local comercial, deberían ser considerados como
rentas de tercera categoría y no de Primera Categoría; que la Ley del Impuesto
a la Renta en su Artículo 44° inciso j) establece q ue no serán deducibles los
gastos cuya documentación sustentatoria no cumplan con los requisitos y
características mínimas establecidos por el Reglamento de Comprobantes de
Pago (RCP) expresamente hace referencia que dicho comprobante se utilizará
necesariamente para arrendamientos que generen rentas de primera categoría;
que el contrato de arrendamientos de los espacios públicos de los locales
comerciales, a pesar que literalmente hace referencia a un arrendamiento, y el
objeto del contrato verse sobre un inmueble, el requisito indispensable para
que dicho comprobante pueda ser amparado como documento sustentable de
la deducción del gasto para el caso de autos, es que el local comercial haya
generado rentas de primera categoría; que en este sentido el local comercial
arrendador del espacio físico, de acuerdo a lo actuado es una empresa
unipersonal, la cual genera rentas de tercera categoría, siendo ello así, el
documento idóneo para sustentar el gasto realizado por la empresa
demandante debió ser una boleta o factura, de acuerdo a lo expresado en el
Reglamento de Comprobantes de Pago; que en el caso de autos se ha
verificado que los Teléfonos Públicos Internos pertenecen al giro del negocio
del local comercial; que nada impide que un arrendamiento sea considerado
como renta de primera categoría, la ley expresamente lo indica, que cuando la
actividad de arrendamiento cae en la esfera de una actividad comercial, las
rentas de tercera categoría subsumen a las rentas de primera categoría, en
virtud que existe una participación activa; y es claro que cuando un Teléfono
Público esté en el interior del inmueble que tenga actividad comercial,
presupone la idea que la persona que explote su local comercial lo haga
también utilizando los teléfonos instalados en su local, lo cual acredita no una
participación pasiva del capital, sino una participación activa del mismo, junto
con el trabajo.--------------------------------------------------------------------------------------
DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS
PARTES, ÉSTA JUDICATURA CONSIDERA: -------------------------------------------
En este extremo, el asunto por dilucidarse está referido al documento que
refleja el arrendamiento por el espacio que arrendaba la ahora demandante, en
bodegas, farmacias y otros, esto es, el documento idóneo para sustentar la
deducción por arrendamiento para la determinación del Impuesto a la Renta;
circunstancia que para la parte demandante (Telefónica del Perú S.A.A) lo
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primera, las acciones que se otorgan a cambio del patrimonio recibido de parte
de la sociedad aportante son emitidas a nombre de esta, mientras, que en la
segunda, son emitidas a nombre de los accionistas de la empresa transferente;
que tratándose de una reorganización de sociedades vía escisión, único
supuesto, además de la fusión, que era considerado como reorganización de
sociedades por el Capítulo XIII del Decreto Legislativo 774 durante el año 1994,
la continuidad de la persona jurídica escindente se ve garantizada con el hecho
que sus acciones son emitidas a nombre de los accionistas de la empresa
escindida; mientras que en el aporte que resulta de una reorganización simple,
las acciones que se emite a cambio del aporte recibido son a nombre de una
sociedad ajena; que tanto en la fusión como en la escisión un aspecto esencial
es que las acciones son emitidas a nombre de los accionistas de las
sociedades involucradas y no a nombre de las sociedades mismas, lo cual
evidencia que no se trata de meros aportes o transferencias de bienes
aisladamente considerados que una sociedad efectúa a favor de otra y en cuya
virtud recibe las acciones generadas por tales aportes o el precio pactado por
la transferencia; que el Capítulo XIII del Decreto Legislativo 774, estabilizado
para el contribuyente, según el texto que tenía dicho decreto en el año 1994, y
aplicable para los ejercicios acotados no incluía, para la inafectación del
Impuesto a la Renta empresarial, a la reorganización simple, en tanto esta no
era considerada en el año 1994 como una forma de reorganización de
sociedades, como sí lo era la fusión y escisión; que consecuentemente la
transferencia patrimonial de la demandante a Telefónica Móviles S.A.C. a
cambio de acciones de esta última se encontraba gravada, pues estaba
inmersa en el artículo 5° del Decreto Legislativo 7 74 de 1994; que en cuanto a
la RTF N° 594-2-2001, calificada por la demandante como un precedente no
aplicado, señala que dicha resolución resolvió un caso esencialmente distinto al
caso de autos, ya que aquel se trataba de una empresa estatal (Electrolima
S.A.) que transfirió bloques patrimoniales dentro del marco normativo del
Decreto Legislativo 674, el cual buscaba la facilitación de la promoción de la
inversión privada en el ámbito de las empresas estatales, del rubro de la
generación, transmisión y distribución de energía, las empresas estatales
estuvieron obligadas por el Decreto Ley 25844 a dividirse, siendo debido a ello
que se exoneró del Impuesto a la Renta a tales transferencias en virtud del
Decreto Legislativo 782, contexto a todas luces diferente al de la transferencia
de la demandante a Telefónica Móviles S.A.C.; que en el caso resuelto por la
RTF N° 594-2-2001 Electrolima S.A. transfirió a Ede lsur S.A. parte de su
patrimonio , de su pasivo y de su activo; situación distinta a la de autos, ya que
Telefónica del Perú transfirió – dentro del activo – inmuebles, planta, equipos y
activos intangibles, es decir, un bloque patrimonial necesariamente positivo,
razón por la cual recibió a cambio acciones emitidas por Telefónica Móviles
S.A.C. ------------------------------------------------------------------------------------------------
Por su parte, el Tribunal Fiscal manifiesta, que la supuesta reorganización
simple efectuada por Telefónica del Perú debería de considerarse un aporte
societario, y por tanto una enajenación gravada con el Impuesto a la Renta, por
ello resuelve realizar el reparo a su valor de mercado la transferencia de bienes
efectuada a Telefónica Móviles SAC. El demandante señala que como
precedente existió un caso similar en la cual el Tribunal Fiscal considera que la
reorganización llevada a cabo por el contribuyente sí era considerada como tal
y no como un aporte de capital y por tanto una enajenación de activos, (RTF N°
CUARTO: Que, conforme fluye del tenor de la demanda, Telefónica del Perú
S.A.A. ha formulado PRETENSIÓN ACCESORIA A LA PRIMERA
PRETENSIÓN PRINCIPAL: Ella nos remite a la Nulidad Parcial de la RTF N°
17133, en el extremo que confirma el Reparo por intereses, correspondientes a
los pagos a cuenta en el ejercicio 2000 formulado en la Resolución de
Determinación N° 012-003-0006189, como consecuencia de la confirmación del
Reparo 4 de la RTF N° 17044-8-2010.- Al respecto : Este extremo (conforme lo
manifiesta la parte demandante Telefónica del Perú) está supeditada a la
validez de la RTF N° 17044-8-2010, específicamente al Reparo referido a la
transferencia del bloque patrimonial a Telefónica Móviles S.A.C., de modo que
si se declara la nulidad de esta última en cuanto al referido reparo, dada su
manifiesta accesoriedad, también deberá declararse la Nulidad de la RTF N°
17133-8-2010. En este entendido, y conforme fluye del tenor de la presente, en
el Tercer Considerando, se ha desestimado la demanda respecto a la Primera
Pretensión Principal en el extremo referido al Cuarto Reparo “Enajenación de
bienes por transferencia patrimonial a Telefónica Móviles S.A.C.”; en
consecuencia, y ante la circunstancia que lo accesorio sigue la suerte del
principal, ésta Pretensión Accesoria igualmente debe desestimarse. ---------------
QUINTO: Que, del tenor de la demanda, es otro extremo, una Segunda
Pretensión Principal, donde se solicita PRONUNCIAMIENTO DE PLENA
JURISDICCIÓN, referida a los 5 Reparos ya acotados, esto es: --------------------
1.- Se reconozca la deducción de las Cargas Financieras durante los ejercicios
2000 y 2001 (Reparo 1). 2.- Se reconozca la deducción de la provisión de
cuentas por cobranza dudosa correspondiente a los ejercicios 2000 y 2001
(Reparo 2). 3.- Se reconozca la deducción de los gastos de alquiler de los
pequeños espacios alquilados en establecimientos comerciales (bodegas y
otros) para la instalación de teléfonos públicos en esos espacios (Reparo 3).
4.- Se reconozca el tratamiento tributario aplicado a la operación de
transferencia de un bloque patrimonial a favor de Telefónica Móviles S.A.C.
(Reparo 4). 5.- Se reconozca la deducción de la porción de los gastos
administrativos y generales que fueron asignados al costo de los activos
(Reparo 5). ------------------------------------------------------------------------------------------
Respecto al Reparo N° 1 : Se reconozca la deducción de las Cargas
Financieras durante los ejercicios 2000 y 2001: ------------------------------------------
Que, es menester precisar que efectivamente la Ley 27584, Ley de
Procedimiento Contencioso Administrativo, progresa hacia un proceso de plena
jurisdicción, por lo que conforme al artículo 5° de l TUO de la Ley 27584,
aprobado mediante D.S.. 013-2008-JUS, cabe pretender el reconocimiento de
un derecho o de un interés jurídicamente tutelado, en el caso sub judice,
conforme a lo analizado en los considerandos precedentes se ha determinado
y concluido que: respecto a la Carga de la Prueba, es la SUNAT la titular de la
carga de la prueba, y que al caso que nos ocupa, se deduce que Telefónica
del Perú cumplió con proporcionar a SUNAT la información que se le solicitó en
los referidos requerimientos, acreditando correctamente el destino de los
financiamientos recibidos de terceros (préstamos bancarios, papeles
comerciales, bonos y de deudas a largo plazo); que, respecto al Estado de
Flujos de Efectivo, se determinó que existe una antinomia de criterio entre lo
resuelto en la RTF N° 11450-5-2011 y lo resuelto en la RTF materia de nulidad
N° 17044-8-2010, es decir, en ambas resoluciones el Tribunal Fiscal se ha
pronunciado sobre lo mismo – el destino de los financiamientos recibidos – y
mientras que en una dio por acreditado el destino de los financiamientos con
los estados de flujos de efectivo, en la otra consideró que estos no permitían
acreditar el destino de los financiamientos. Por lo que al existir una
contradicción, nos encontramos ante una arbitrariedad notoria ante el hecho de
que la Administración desvirtúe el valor probatorio de los Estados de Flujos de
Efectivo; por cuanto éstos contienen una opinión técnica respecto del medio
idóneo que debió ser compulsado por la administración a efectos de desvirtuar
o no el cumplimiento de los requerimientos efectuados por ésta,
transgrediendo así al principio del debido procedimiento, así como también al
derecho de defensa, los mismos que encuentran íntimamente vinculados. En
cuanto a la Falta de Motivación: realizado el análisis de lo actuado, sobre el
tema el Tribunal Fiscal ha contravenido el principio del debido Procedimiento
Administrativo General, principio que garantiza a los administrados a gozar de
todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento
administrativo, que comprende, a su vez, el obtener una decisión motivada y
fundada en derecho, situación que no se ha dado al caso concreto, al no
haberse pronunciado la demandada en ningún sentido respecto al Informe
234-2009-SUNAT/2B0000 de fecha 4 de Diciembre del 2009 (Anexo 1.R,
obrante a folios 209-210); aduciendo simplemente que no es vinculante para
este Tribunal (página 50 de la RTF N° 17044-8-2020) , con lo cual no se ha
dado una motivación suficiente donde exista un razonamiento jurídico explícito
entre los hechos y las leyes que se aplican, conforme a la Jurisprudencia
glosada en la presente. Respecto a la falta de valoración de los informes de
expertos en relación probatorio de los Estados de Flujo de Efectivos
(Elaborados por PricewaterhouseCoopers (fojas 155 a 168 del Expediente
Principal, Tomo I); Pazos, López de Romaña, Rodríguez S.A – BDO (fojas 171
a 199 del Expediente principal, Tomo I) y la Universidad del Pacífico, por
constituir medios probatorios extemporáneos, se determinó que el Tribunal
Fiscal no ha merituado y/o evaluando los susodichos Informes, como lo
sostiene, pues ello se desprende de la lectura del extremo de la RTF N° 17044-
8-2010 citado por el Tribunal Fiscal, en el que se afirma que los estados de
flujos de efectivo “..no son suficientes para examinar la vinculación de los
préstamos y demás fuentes de financiamiento con la obtención de las rentas
gravadas, lo que no se desvirtuaría aún si se merituara la información
contenida (…)” (Negritas y subrayado es nuestro), en tal virtud, atendiendo a
las Reglas de la Logicidad, se concluye nítidamente que los referidos Informes
no llegaron a ser evaluados, por lo que carece de objetividad la afirmación
realizada por el Tribunal Fiscal, es decir, que los informes constituían medios
probatorios extemporáneos, pero que no obstante ello fueron evaluados.
Aunado a ello se tiene que la Administración no solicitó la exhibición o
presentación de los informes especializados elaborados por las compañías de
auditores, siendo que además estos no tienen el carácter de medio probatorio
orientado a sustentar el destino de cada uno de los recursos obtenidos por
préstamos bancarios, emisión de papeles de trabajo, bonos y deudas a largo
plazo; sino que esto contienen una opinión técnica sobre determinada materia;
en tal virtud, procede amparar la petición de Plena Jurisdicción, y corresponde
reconocer como interés jurídicamente tutelado en vía de declaración que la
empresa demandante no incurrió en la infracción imputada y que sirve de base
a la Resolución del Tribunal Fiscal Nº 17044-8-2010, del 27 de diciembre del