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NATURALEZA:
Rama del derecho internacional en general. Por una parte puede dirigirse a los Estados en sus
relaciones recíprocas o dentro de la comunidad internacional, o dirigirse a los particulares en su
calidad de ciudadanos de Estados diferentes, sometidos a sus propias leyes y eventualmente en
conflictos cuando cada uno reclama la aplicación de su propia ley o de su propia jurisdicción o de
una ley o jurisdicción diferente a la que normalmente le sería aplicable.
CAUSAS DE SU EXISTENCIA:
• la variedad legislativa: entre los países que conforman la situación y existencia
geopolítica del mundo. Los Estados han legislado de forma diferente para las mismas
situaciones.
• la naturaleza cosmopolita del ser humano: el ser humano es un ser sociable que
se relaciona con sus semejantes tanto dentro como fuera de su territorio de origen,
estableciendo relaciones jurídicas que tocan diferentes jurisdicciones. Los derechos
adquiridos sea donde fuere, permanecen y son respetados en todas las jurisdicciones.
FINALIDAD:
Derecho respetuoso de la diversidad. Su fin es armonizar la diversidad de leyes, garantizar su
aplicación sobre la base del respeto y el ejercicio pleno de la soberanía de cada uno de los
Estados.
a) señalar con claridad qué ley debe aplicarse cuando leyes de diferentes
Estados reclaman aplicación. Arbitro.
b) Señalar qué jurisdicción debe conocer de un problema referente a una relación
jurídica que podría en principio someterse a jurisdicciones diferentes.
Con base a su fin, a estas normas se les ha llamado “normas de conflicto”, “normas de
solución”, “normas de competencia”.
NO son normas sustantivas ni adjetivas sino indicativas porque su fin es indicar.
CARACTERÍSTICAS:
a) Derecho interno: porque lo aplica un órgano interno y sus normas se encuentran en
el derecho interno de cada Estado.
b) Derecho adjetivo (sui generis): porque su función es indicar, señalar. c)
Derecho particular: porque siempre existen un interés particular.
d) Derecho positivo: porque sus normas son ciertas y verdaderas; cada país las emite
para dar facilidad de solución.
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e) Derecho nacional: como resultado de su nacionalidad, se encuentra al interior de
una nación.
f) Derecho prejudicial: porque antes de aplicar el derecho de un determinado
Estado hay que acudir a la norma, prevalece sobre los intereses concretos de los
Estados
g) Derecho público: porque no oye la intención o la voluntad de los individuos,
son normas abstractas que se aplican sin discriminación.
h) Derecho universal: porque es aplicable en y atodos los Estados i)
Derecho espacial: porque se aplica en el espacio.
CONTENIDO:
Se extiende a todas las ramas del derecho.
2. FUENTES:
a) la ley interna o legislación propia de cada Estado.
b) La costumbre: que es el actuar o la repetición uniforme y prolongada en el tiempo de
ciertos usos o actos de contenido jurídico en la esfera de las relaciones privadas de
carácter internacional.
c) Los tratados: forma especial de la ley interna. Es un texto preciso y claro que
codifica la costumbre.
d) La jurisprudencia: es dinámica, permite al juzgador examinar cada día nuevos
ángulos de aplicación o interpretación de una ley o precepto legal determinado.
e) La doctrina: resultado de la labor intelectual científica de estudiosos.
f) Otras (tradición, estatutos, D.Romano o natural): ayuda a comprender nuestras
normas actuales, el por qué de su existencia y su significado exacto. Es punto de
referencia.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
a) Ley Interna:
Es la legislación propia de cada Estado. Cada país tiene en su legislación interna, normas para
solucionar conflictos o concurrencia de leyes. Es su forma individual o nacional de dar
nacimiento al Derecho Internacional Privado en contraposición al modo en forma colectiva,
internacional.
b) La costumbre internacional
El actuar o la repetición uniforme y prolongada en el tiempo de ciertos usos o actos de
contenido jurídico en la esfera de las relaciones privadas de carácter internacional. De la
aplicación constante nacieron ciertos principios como el referente a la autonomía de la voluntad,
la regla locus regit actum, la aplicación, en el ámbito de los bienes, de la regla mobilia sequntur
personae.
c) los tratados internacionales:
forma especial de la primera fuente que es la ley interna. Entre los principales están: los
tratados o convenios de La Haya, El Código De Derecho Internacional Privado o Convenio de la
Habana llamado “Código de Bustamante”, los tratados convenios de Montevideo y la
Convención Interamericana sobre Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
extranjero; la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias; la Convención
Interamericana sobre Recepción de Pruebas en el Extranjero; la Convención Interamericana
sobre Conflictos de Leyes en materias de Letras de Cambio, pagarés y facturas; la Convención
sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mínima para Contraer Matrimonio y el
Registro de Matrimonios; el Convenio sobre Propiedad Intelectual.
d) La Jurisprudencia:
O fallo judicial tanto nacional como internacional, es un medio de penetración importante en la
practica jurídica de las diferentes nacionales, su ventaja de
permitir en ciertos sistemas una vida dinámica en el Derecho. No es simplemente el reflejo de
actuar constante, de una interpretación fija, es esencialmente dinámica, permite al juzgador
examinar cada día nuevos ángulos de aplicación o interpretación de una ley o precepto legal
determinado.
e) Doctrina
Es el resultado de la labor intelectual científica de los estudiosos del Derecho, contenida en sus
libros, artículos de alta investigación, enciclopedias de valor científico, manuales de estudio, actas
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de congresos, conferencias, simposios, encuentros, seminarios, etc.
f) Otras:
La tradición, los estatutos, el Derecho Romano, el Derecho Natural, que nos ayuda a comprender
nuestras normas actuales; nos iluminan sobre el pro qué de su existencia y significado exacto.
Semejanzas:
ambos descansan en la comunidad jurídica intl., en la coexistencia pacífica y en la búsqueda de
la seguridad jurídica.
Diferencias:
• objeto y sujeto, el público se refiere a los Estados y sus relaciones entre sí, org. Intl.,
intergubernamentales y en algunos casos concretos al individuo. El Privado, se ocupa de
los límites en el espacio del poder legislativo en su ejercicio nacional e interior.
• fuentes, público (costumbre y tratados), privado (ley interna, tratados y costumbre)
• sanción, público (la conciencia internacional y a veces la acción concertada de la
comunidad intl. En sus diferentes formas); privado (en el poder judicial de c/país a su
propia discreción y de conformidad con sus instituciones).
• Órganos, público no admite ningún órgano superior al Estado que pueda legislar para
el conjunto de la comunidad internacional; privado queda bajo la potestad y jurisdicción
de las leyes nacionales.
• Utilidad, público es útil a los gobernantes, estadistas y políticos; privado es al abogado
que litiga, estudioso de las doctrinas jurídicas.
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4. HISTORIA:
LABOR PRIVADA INDIVIDUAL Origen:
Nació cuando cesaron de existir las sociedades de vocación universalista, cuando aparecen la
república, Estados, etc. Cuando se principió a respetar la personalidad de los Estados.
a) Derecho romano:
Fue una sociedad respetuosa de las costumbres y tradiciones de los extranjeros, pero no existió
un verdadero derecho intl., pero sí una rama interna especial del derecho llamado ius gentium
aplicable a los extranjeros. (ius gentium: conjunto
de reglas que la razón natural ha dictado en todas las legislaciones, aplicado por el index
recuperator y el praetor peregrinus.)
b) Edad Media:
Idea de territorialidad de la ley. Bajo influencia del feudalismo se confundió soberanía con
derecho de propiedad. Los germánicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados sin
que las preservaron, conservando la territorialidad de las leyes de los pueblos conquistados.
Pero ellos consideraron que sus leyes eran personales y las invocaban originando verdaderos
conflictos en caso de problema. c) Glosadores y postglosadores:
Juristas (sacerdotes) que para resolver los conflictos de leyes se dedicaron a “glosar, comentar,
parafrasear, clarificar” el D.Romano, Digestos y Código Justiniano. Usaron método escolástico
(parte por parte).
d) Teoría de los Estatutos:
En el s. XIII florecieron grandes ciudades por su comercio principalmente en Italia. Cada una de
ellas tenía autonomía y estaba sometida a un doble cuerpo legal: en un plano se regían por el
D.Romano (la ley: de portada y aplicación amplia) y en otro por sus propias disposiciones
(estatutos: ley particular, local, municipal, aplicable dentro de un territorio pequeño bien
determinado).
SOLUCIONES:
1. La escuela italiana:
a) Bártolo de Saxoferrato (1314-1357)
Preguntas: ¿el estatuto de un territorio se aplica a quienes no son súbditos? Si es afirmativa, el
estatuto es de portada extraterritorial; si es negativa, es territorial. Procedió a la disección de las
relaciones jurídicas, buscando una solución justa. Se dio cuenta que era imposible proceder por
reglas generales y optó por la aplicación del método escolástico de distinguir y subdistinguir.
Distinguió entre estatutos que se refieren a contratos (subdistinguir entre forma [locus
regit actum], proceso [lex fori] y efectos (naturales [locus regit actum] y accesorios [lex
executionis]), sucesiones (forma [locus regit actum], y capacidad (por el estado personal
[territorialidad y extraterritorialidad]) y otros (prohibitivos y favorables).
b) Charles Dumoulin (1500-1566)
Sigue a Bártolo aunque dio más importancia a la territorialidad. Mérito es enunciar el principio
de la autonomía de la voluntad. Distinguió entre estatus que se refieren a la forma de los
actos y sentencias (aplican la regla locus regit actum) y al fondo (los que reconocen la
soberanía de las aprtes al manifestar su voluntad en la elección de la ley que desean los rija y
los que dependen enteramente de la ley). Si se refieren a cosas serán territoriales y a personas
extraterritoriales.
3. Escuela Holandesa
a) Paulo Voet (1619-1677)
b) Juan Voet (1647-1714)
Siguieron a la francesa e innovaron: introdujeron la idea de los estatutos mixtos (reales y
personales), y la idea de que las leyes extranjeras se aplican excepcionalmente por pura cortesía
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o comitas.
Mérito de las escuelas, son los principios que son axiomas del DIP:
• la ley del domicilio para regular el estado y la capacidad de las personas
• la lex rei sitae para los bienes inmuebles
• el locus regit actum para las formas de los actos jurídicos
• la autonomía de la voluntad para los efectos de los contratos
• la lex fori para regular aspectos procesales
• la territorialidad de la ley penal
• movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad en ciertos asuntos.
e) Epoca Moderna:
• Se caracteriza por el convencimiento de que el DIP es una rama especial del derecho
en general (Story, Burge, Shaffner...)
• Primeros intentos de codificación (Ferrater, Paroldo, Petruxcevecz, Bustamante).
• Se enuncian los sistemas de solución consistentes en doctrinas formuladas por
estudiosos que pretenden aportar soluciones a todos los conflictos de leyes.
Escuelas:
1. Angloamericana:
Introducen la idea de comity of nations o cortesía bajo la influencia de la Escuela holandesa,
aceptando la extraterritorialidad de las leyes en ciertos casos. Debido
a que esta noción es muy vaga y subjetiva, está siendo reemplazada por la de los vested rights
(derechos adquiridos) de Véale y Dicey.
2. Italia:
Las leyes son personales, siguen y acompañan a la persona. La ley aplicable en caso de
conflicto es la personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la capacidad, el estado,
los bienes pertenecientes a dichas personas y los actos jurídicos de las mismas.
3. Alemania (Savigny):
Planteamiento: las reglas están destinadas a regir las relaciones de derecho.
¿cuáles son sus límites territoriales? ¿qué relaciones le están sometidas? Las reglas de
derecho positivo pueden dirigirse a las personas en sí mismas o a las relaciones de derecho,
siendo estas últimas sobre un patrimonio (sucesión), obligaciones y la familia. Siempre es la
persona el objeto directo e inmediato de la regla de derecho, primero en sí misma y/o en sus
diferentes relaciones. En caso de conflicto, procede buscar para cada relación jurídica el
dominio del derecho más conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relación. Si se
trata de la persona misma, deberá aplicarse el derecho positivo perteneciente de su domicilio; si
se trata de contratos u obligaciones se aplicará la autonomía de la voluntad y el lugar donde se
cumplirá y si se trta de bienes, el lugar de la situación o el domicilio del propietario. Destruyó el
principio absoluto de la territorialidad de la ley y lo sustituye por la “comunidad del derecho” como
punto central para la solución de conflictos. Introdujo “puntos de conexión en la norma de
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conflicto”.
4. Francia:
a) Pillet
Introdujo distinción entre leyes que se dirigen a la persona (extraterritoriales) y leyes que se
dirigen a la sociedad (territoriales).
b) Lainé
Sostiene un regreso a la escuela italiana.
LABOR GUBERNAMENTAL:
1. EUROPEA:
Italia y Holanda en la Haya entre 1893 y 1928 se han celebrado 6 conferencias intl.
2. AMERICANA:
Código de Derecho Intl, Privado y los Tratados de Montevideo, que son:
• 1898: (en vigor: Argentina, Uruguay, Paraguay, Perú y bolivia) Tratado sobre
Derecho Civil Internacional
Tratado sobre Derecho Penal Internacional Tratado sobre
Derecho Comercial Internacional Tratado sobre Derecho
Procesal Internacional Tratado sobre propiedad literaria y
artística Tratado sobre patentes de invención
Tratado sobre marcas de comercio y de fábrica Tratado sobre
ejercicio de profesiones liberales Protocolo sobre la aplicación de
las leyes extranjeras
• 1939-40:
Tratado sobre asilo y refugio políticos
Tratados sobre propiedad intelectual
Tratado sobre el ejercicio de profesiones liberales
Condiciones:
1º. Existencia de una relación jurídica que reclama la aplicación de una ley extranjera;
una situación conflictiva en la cual una de las partes o las dos reclaman que el problema se
resuelva haciendo aplicación de una ley sustantiva a la ley normal del foro.
2º. Es la prueba de la ley. Dos corrientes:
a) la primera escuela sostiene que para su aplicación, la ley extranjera debe ser
“alegada y probada”. Es un ámbito rogado. (35 loj)
b) la ley extranjera no debe ser “invocada y probada” subdividiéndose entre aquellos
que “la presumen conocida por el tribunal” y aquellos que “la condicionan al
conocimiento del tribunal (35 loj)
Queda siempre la posibilidad de que el juzgador solicite a las partes su colaboración para hacer
la prueba e interpretación de la ley extranjero que él “de oficio conozca” o “se le presuma
conocer”.
Prueba:
En el caso de las escuelas que sostienen que la aplicación de la ley extranjera
“debe alegarse”, la prueba puede obtenerse y presentarse:
a) mediante ciertificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación
se trate; certificación que deberá presentarse con sus respectivos
pases de ley (art. 35 loj) y art. 409 CDIPr)
b) si lo anterior fuere imposible por “extrema pobreza”, la dificultad material de obtenerla y
otra razón valedera, entonces, podrá recurrirse al juzgador solicitándole que por la vía
diplomática solicite dicha prueba (art. 35 loj, 410
CDIPr)
c) en algunos Estados, los tribunales comunes “invitan cortésmente” a los cónsules a
acudir a la Corte o Tribunal a explicar la ley de sus respectivos Estados sobre un punto
determinado, y en este caso, queda a decisión de los cónsules acudir o no a ese llamado.
La mayoría de las veces, aplicando la cortesía y en los mejores intereses de sus
Estados, acuden, sin que de su parte exista “una obligación de hacerlo”.
En el caso de las escuelas que sostienen la aplicación “de oficio” de las leyes extranjeras, el
juzgador, para imponerse de las mismas, puede acudir a la vía diplomática “antes de resolver”
(art. 35 loj; 410 CDIPr)
Extensión de la prueba:
La prueba de la ley extranjera, en el caso de las dos escuelas, debe versar sobre tres aspectos:
texto, vigencia y sentido. La certificación presentada por las partes debe ser claro y preciso a
este respecto. Si por cualquier razón faltara la tercera
parte, referente al “sentido”, el juzgador deberá acudir a sus propias reglas de interpretación
contenidas en su ley interna. Tratándose de Estados partes en el convenio de La habana,
deberá acudirse, a demás de su ley interna o en su defecto, a lo dispuesto en los arts. 3 y 6 del
CDIPr. Tratándose de nuestro país, el juzgador deberá acudir a lo dispuesto en lso art. 9 y 10 de
loj. En los Estados del Common Law, deberá tenerse en cuenta que dichas leyes llamadas Bill o
Law of... contienen al principio un glosario, en el cual se explica el sentido de cada uno de los
términos utilizados en el cuerpo de la ley. En los países en donde la jurisprudencia es una
fuente de derecho, deberá además, pedir la tendencia jurisprudencial del Estado de mérito.
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Recursos:
Es evidente que si procediendo, se niega la aplicación de una ley extranjera, o se tergiversa su
texto o malinterpreta, proceden los recursos ordinarios vigentes en cada Estado. Se ha discutido
si procede “el recurso de casación”. La tendencia a nivel mundial es que sí procede este o el
que haga sus veces. (art. 412 CDIPr y
621 CPCYM).
Se ha planteado la cuestión de saber si en casación se podría “probar” la ley extranjera, ya
fuese en cuanto a su existencia, en cuanto a su vigencia o en cuanto a su interpretación.
Los autores, y en nuestro medio el doctor Mario Aguirre Godoy, sostiene que no, porque la
prueba del Derecho extranjero es una cuestión "de hecho”, no una cuestión “de derecho”,
tendencia no solamente sostenida en Guatemala, sino en la mayoría de los Estados; por otra
parte, en nuestro medio “se prueban los hechos no el derecho”, de ahí que no pudiéndose
proponer o recibir prueba durante el trámite del recurso de casación, no se puede proponer ni
recibir prueba alguna...” se concluye que no es posible que el Tribunal de Casación reciba a
petición de parte la prueba de la ley extranjera o que de oficio la investigue. La prueba debe
hacerse por las partes o investigarse de oficio por el juzgador en los tribunales de instancia. El
Dr. Aguirre Godoy dice que en casación sí se pueden citar como infringidas las normas
establecidas en Tratados Internacionales celebrados por Guatemala, si éstos han sido
debidamente ratificados y pasado a formar parte de nuestra legislación vigente.
Argumentos en contra:
1) el poder soberano de los Estados no debe admitir que legisladores extranjeros
les indiquen qué conducta seguir en la administración de justicia (Despagné)
2) conduce a un círculo vicioso del cual es difícil salir (Lainé)
3) confunde las leyes extranjeras que pertenecen al Derecho Internacional
Privado con las que corresponden al Derecho Interno (Lainé)
4) el resultado depende del Estado en donde se radica el litigio
Argumentos a favor:
1) no hay sumisión “de soberanía”. Lo que hace el Derecho Internacional Pirvado es
indicar cuándo una ley extranjera debe regir una relación jurídica determinando el Estatuto
personal del extranjero
2) la teoría responde al objeto del DIPr que es determinar en qué circunstancias
debe aplicarse una ley extranjera a un individuo determinado.
3) Desde el punto de vista práctico, es una teoría aceptada por los tribunales de países de
todos los continentes.
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El origen de la doctrina del reenvío ha sido la jurisprudencia. Algunos Estados sólo admiten
el reenvío de primer grado, otros el reenvío de otros grados. Entre los Estados que admiten
jurisprudencialmente la doctrina del reenvío están Francia, Alemania, Inglaterra, Bélgica,
Portugal, Venezuela, Rusia, España, Argentina, Holanda; es rechazada jurisprudencialmente por
Grecia, Brasil, Italia, Rumania, Dinamarca. Estados Unidos todavía no tiene una línea
jursiprudencial a favor de su aceptación o rechazo. Legislativamente, también hay Estados que
lo han incorporado a sus leyes, otros que lo han explícitamente rechazado. El CDIPr, en
su art. 7, no lo acepta, pero tampoco lo excluye, o sea, deja la puerta abierta para cuando algún
Estado contratante adopte el sistema de la nacionalidad como ley personal. Nuestra legislación
rechaza la doctrina desde el momento que el art. 24 de la LOJ adopta el sistema del domicilio
para regular el estado y capacidad de las personas así como las relaciones de familia. Cesar
Morales, en su tesis de graduación, propone la siguiente disposición a ser incluída en la loj:
cuando de conformidad con las normas de conexión anteriores, una relación jurídica debe
someterse a una ley extranjera, se aplicarán las disposiciones positivas de aquélla sin tener en
cuenta el reenvío que ella haga a otra ley, salvo que la remisión sea a la ley guatemalteca”. Esta
recomendación no fue atendidad cuando se emitió la nueva LOJ.
Conclusión: una ley extranjera es aplicable en un Estado extranjero, según las circunstancias
y las disposiciones del DIPr, siempre que la misma no viole las leyes de orden público
establecidas por el Estado en cuestión, o las de orden público internacional (“externas”).
Problema:
Es el determinar si los actos celebrados en el segundo Estado son válidos y pueden ejecutarse
en el primero. En la actualidad, en Bélgica, Francia, Austria, Italia, España, Alemania, Estados
Unidos, aceptan la validez de dichos actos. La misma tendencia se nota en nuestro medio. La
razón de su aceptación estriba en que el fraude es esencialmente una cuestión de “intención”,
“de conciencia” y ese elemento interno es muy difícil de probar.
Algunos autores se han inclinado por clasificar entre los que es una intención “a todas luces
manifiesta” y una intención “de difícil determinación”. Otros autores la impugnan aduciendo que
esta teoría “ata a las personas aun determinado ordenamiento jurídico” impidiéndole gozar de las
libertades que le acuerdan los otros Estados del mundo; la ven como un instituto jurídico que
lesiona la libertad de elección. Otros argumentan que ¿cómo puede aducirse “fraude”
cuando el acto se ha llevado a cabo en cumplimiento de las disposiciones legislativas de un
Estado que es soberano para legislar? ¿no sería ello lesionar, aunque sea de lejos y en
intención, la soberanía de otro Estado?
Casos:
En el matrimonio, divorcio, nacionalidad, religión y hacienda pública. Aquí se aplica el art. 4 de
la loj.
7. El PRINCIPIO DEL RESPETO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS.
CONCEPTO: siempre que un derecho ha sido legítimamente adquirido en un Estado, de acuerdo
con las leyes en vigor, debe ser reconocida su existencia por cualquier Estado, en el que
pretenda hacer valer. Los tribunales y las cortes de justicia tienen por misión proteger los
derechos existentes, no créalos, deben determinar la extensión de los derechos y obligaciones
correlativas. No estamos en este caso frente a un conflicto de leyes, sino simplemente ante un
conflicto de leyes, sino simplemente ante un acto que se llevó a cabo en una jurisdicción diferente
a aquella ante la cual las partes desean hacer valer un derecho o hacer cumplir una obligación.
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Condiciones de Aplicación:
Este principio está sujeto a tres condiciones:
I. Que se haya adquirido un derecho
II. Que dicho derecho haya sido adquirido de conformidad con una ley vigente
III. Que el respeto del mismo sea explícitamente invocado por las partes o por una parte de
ellas.
IV.
Limitaciones.
El principio también reconoce ciertas limitaciones
I. Que no se lesione el orden público interno ni las buenas costumbres a sabiendas de que
la noción de “orden público” y de “buenas costumbres” es una noción muy relativa que
depende de la cultura, educación, clima, religión, etc. De cada Estado.
II. Que no exista imposibilidad material, es decir que el Estado en donde se está
presentando la cuestión contenga también disposiciones que tiendan a preservar el
mencionado derecho.
III. Que el derecho invocado todavía se repute vigente en el país donde se adquirió; es claro
que si en el dicho Estado ya prescribió, precluyó su ejercicio o simplemente fue
declarado inexistente, no podrá exigirse su cumplimiento en otro Estado, aún y cuando
este último lo reconozca en sus propias leyes.
¿Dónde se encuentra?
Nuestro D.I.P se encuentra diseminado en diferentes cuerpos legales; podemos calificarlo en dos
grandes grupos:
i. Aquel contenido en nuestras disposiciones internas
ii. Aquel que se deriva de los tratados multilaterales y/o bilaterales firmados y ratificados por
nuestro país.
Disposiciones Internas.
Los principios generales de nuestro derecho, según afirma Muñoz Meany, son todas aquellas
normas internas conocidas como “normas de Conflicto”; por su importancia dichos cuerpos legales
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son;
1. Constitución
2. La ley del Organismo Judicial artículos 24 al 35 y del 37 al 44
3. Ley de nacionalidad
4. Ley de migración y extranjería
5. Todas las otras leyes que en una u otra forma regulan a las personas individuales y jurídicas.
El Código de Derecho Internacional Privado: llamado código de Bustamante.
Contenido: el código consta de cuatro libros, el primero se refiere al Derecho Civil Internacional; el
segundo al Derecho Mercantil Internacional; el tercero al Derecho Penal Internacional; el Cuarto al
Derecho Procesal Internacional.
Naturalización
El órgano competente dentro de nuestra legislación para conocer lo referente a la naturalización
des el Ministerio de Relaciones Exteriores.
Trámite:
• los solicitantes que residen en el extranjero: (trámite aplicable a la naturalización
“concesiva”
a) los guatemaltecos naturales residentes en Guatemala pueden presentar solicitud ante
el Ministerio de Relaciones Exteriores y los residentes en el extranjero ante el Ministerio de
Relaciones Exteriores o ante la Embajada o Consulados guatemaltecos en el exterior.
b) Pueden actuar por mandatario guatemalteco otorgando mandato especial con
representación, quien los representará, excepto lo relativo a la “opción misma, el juramento
de fidelidad y la renuncia a la nacionalidad extranjera”, que se consideran “actos
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personalísimos”.
c) La solicitud debe contener: 1) designación del funcionario; 2) generales del solicitante, 3)
lugar para recibir notificaciones, 4) cita de leyes, 5) lugar y fecha, 6) ratificación, excepto
cuando se trate de recuperar la nacionalidad o que ésta corresponde de pleno derecho,
d) Diligencias: el funcionario recibe: 1) la solicitud, 2) las pruebas, 3) la opción, 4) el
juramento, 5) la renuncia de nacionalidad extranjera, 6) da audiencia al Ministerio Público y
remite al Ministerio el expediente para resolución final. El trámite en esta forma, como se
dijo al principio lo utilizan los hijos de padres guatemaltecos que permanecen fuera de
Guatemala.
El trámite puede tardar entre uno y dos años, todos los Estados del mundo son sumamente
“burocráticos” en esta materia; es requisito en todos los Estados, que el solicitante haya obtenido
previamente “la residencia” y haya vivido en calidad de
2residente” durante un tiempo bien determinado; generalmente cinco años.
Clases de Naturalización:
Nuestra legislación distingue entre naturalización concesiva y naturalización declaratoria (o
declarativa).
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Naturalización concesiva:
a) Fundamento: art. 146 Constitución, arts. 32 a 38 y 51-60 de Ley
Nacionalidad.
b) Solicitud: se presenta ante los Gobernadores Departamentales y se sustancia allí
el procedimiento.
c) Fuentes: son el domicilio aunado a cualquiera de lo siguiente: 1) residencia de
5 años sin ausencia continuada mayor de 6 meses, o períodos menores que sumen
un año o más, 2) residencia periódica que sume 10 años ó más, 3) residencia de por lo
menos 2 años sin ausencia de más de un mes y que la persona haya prestado servicios
importantes a Guatemala o hubiere contribuido al desarrollo económico, social o cultural
de Guatemala a juicio del Ejecutivo, o también si en los tres años anteriores de llegar
a Guatemala hubiere residido en cualquier Estado centroamericano, o
también si se les hubiese reconocido algún mérito especial de carácter científico, artístico o
filantrópico o finalmente si fuese “apátridas” o de “nacionalidad indeterminada”.
Naturalización declaratoria (o declarativa):
a) fundamento: arts. 144 y 145 Constitución y los artículos 40-60 Ley deNacionalidad.
b) Fuente: la doctrina del ius sanguinis combinada con la doctrina del ius soli.
Prueba de la nacionalidad guatemalteca: En juicio:
Sólo se acepta como prueba de la nacionalidad guatemalteca, de su recuperación, la certificación
expedida por el Ministerio de Relaciones Exteriores dentro de los tres meses anteriores a la fecha
en que se pretende probar; asimismo, la certificación de la resolución si fue emitida dentro del
mismo plazo.
NACIONALIDAD
Vinculo especifico que une a una persona determinada con un estado particular, fija su pertenencia
a dicho Estado, le da derecho a reclamar la protección del mismo y la somete a las obligaciones
impuestas por sus leyes.
La mayoría de los autores concuerdan en que la nacionalidad es un vinculo con un
Estado, por lo cual en el presente trabajo de estudio, necesariamente debemos analizar y
enumerar a que características se refiere en cuanto a su naturaleza, las cuales indican que:
1. Es un vinculo no voluntario en su origen para los estados que adoptan el IUS SOLIS.
2. Es un vinculo voluntario en su permanencia para los estados que adoptan el
IUS SOLIS porque sus nacionales pueden a voluntad cambiar de nacionalidad.
3. Es un vinculo exclusivista ya que en teoría ningún individuo puede poseer mas de una
nacionalidad; decimos en teoría porque en la practica hay algunos Estados que si aceptan
esta doble nacionalidad haciendo aplicación del IUS SANGUINIS pero ante un
problema jurídico el juzgado reconocerá jurídicamente solo una nacionalidad.
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HISTORIA:
Los romanos lo consideraron “un vinculo se sangre y de culto”; los germanos lo
consideraron “un vinculo tribal”; en la Edad Media nació el “Vinculo con la tierra” dando origen
al IUS SOLI que se exagero hasta prohibir la emigración. Francia en el Código de Napoleon
(1,804) introdujo el “derecho de sangre”, IUS SANGUIS, por el cual el francés, hijo de francés
será francés y siempre lo seguirá siendo donde quiera que fuese o se estableciere; muchos
códigos se inspiraron en el Código de Napoleon y adoptaron el IUS SANGUIS para
determinar la nacionalidad, con la excepción de Gran Bretaña, Dinamarca y Noruega, que
adoptaron el IUS SOLI para determinar la nacionalidad y el domicilio, el estado y capacidad,
corriente esta ultima que adopto mas tarde Estados Unidos de América.
Efectos de la Nacionalidad:
Dentro de los diversos efectos de la nacionalidad están:
1. Otorga derechos políticos.
2. Impone deberes militares.
3. Capacita para ciertas funciones públicas.
4. Da derecho a un pasaporte.
5. Da derecho a invocar en ciertos casos la protección diplomática.
6. Posibilita la repatriación.
7. Da derecho a poseer bienes inmuebles en zonas restringidas consideradas de interés
nacional por razones de seguridad.
8. Da derecho a participar como socio en ciertas empresas cuyo objetivo queda
reservado a los nacionales de un Estado.
9. Da derecho a la práctica de ciertas profesiones liberales que conllevan el depósito de la
fe pública del Estado (ejercicio del Notariado).
10. Da derecho a obtener ciertas concesiones estatales.
Determinación de la Nacionalidad:
El artículo 144 de la Constitución Política de la República de Guatemala indica que son
guatemalteco de origen, los nacidos en el territorio de la República de Guatemala, naves y
aeronaves guatemaltecas y los hijos de padre o madre guatemaltecos nacidos en el extranjero.
Se exceptúan los hijos de funcionarios diplomáticos y de quienes ejerzan cargos legalmente
equiparados.
A ningún guatemalteco de origen, puede privársele de su nacionalidad.
Así mismo, el artículo 145 del mismo cuerpo legal dice que también se consideran
guatemaltecos de origen, a los nacionales por nacimiento, de las repúblicas que constituyeron la
Federación de Centroamérica, si adquieren domicilio en Guatemala y manifestaren ante
autoridad competente, su deseo de ser guatemaltecos. En este caso podrán conservar su
nacionalidad de origen, sin perjuicio de lo que se establezca en tratados o convenios
centroamericanos.
Por otro lado, en el artículo 147 de la Constitución Política de la República dice que son
guatemaltecos, quienes obtengan su naturalización de conformidad con la ley. Los
guatemaltecos naturalizados tienen los mismos derechos que los de origen, salvo las
limitaciones que establece dicha Constitución.
El artículo 7 de la Ley de Nacionalidad indica que para los efectos de dicha ley, los
términos de “natural”, “de origen” y “por nacimiento”, referidos la nacionalidad, son sinónimos; el
término de “nacional por nacimiento” incluye tanto la nacionalidad por “ius soli” como por “ius
sanguinis”; los términos de “centroamericano” y de “Centroamérica”, comprenden a las repúblicas
que constituyeron la Federación de Centroamérica.
El caso de los centroamericanos es de excepción, ya que el guatemalteco conserva todos
sus derechos y obligaciones sin poder oponer la nacionalidad extranjera a la guatemalteca ni
invocar soberanía extranjera.
Sin embargo, para que los centroamericanos adquieran la nacionalidad guatemalteca es
necesario se cumplan con las siguientes condiciones:
CIUDADANÍA
Concepto:
Derechos de la ciudadanía:
Todos los Estados exigen como prerrequisito indispensable para ejercer los derechos de
la ciudadanía la nacionalidad, ya sea por nacimiento o por adquisición. Esto no sucedía en
las repúblicas socialistas. La ciudadanía otorga los derechos siguientes:
a. Derecho a votar.
b. Derecho a ser electo.
c. Derecho a empleo público. d. Derecho a
iniciativa de ley. e. Derecho a petición
política. f. Derecho a reunión política.
g. Derecho a asociarse con fines políticos.
Extranjería: Calidad y condición que por las leyes corresponde al extranjero, residente en un
país, mientras no está naturalizado en el sistema o conjunto de normas reguladoras de la
condición, los actos e intereses de los extranjeros.
El Estado en su territorio ejerce soberanía absoluta que norma la conducta social del individuo
sea nacional o extranjero. Dicta las normas sancionatorias de una conducta irregular. Norma el
ingreso, permanencia y salida de los extranjeros, preferentemente, y no se podrá hablar de
ilegal cualquier medida que tome el estado al respecto. Su normatividad debe estar siempre
dentro del marco de respeto de la persona.
Entrada al país:
Cada Estado es libre de normar la entrada de los no nacionales a su territorio. Se basan en
motivos de seguridad, de orden y de convivencia social para prohibir la entrada de extranjeros a
sus territorios.
Existen ciertos principios que el Estado debe respetar: a) no puede prohibir de manera
caprichosa e injusta la entrada a su territorio de los extranjeros; b) si se deja a su libre albedrío, el
de establecer ciertos requisitos de admisión; c) por motivos de seguridad y de orden público,
puede expulsar o no admitirse a estas personas de su territorio.
Si el Estado ha incumplido con su obligación de dar protección a las personas que habitan en su
territorio, sin distinción de su nacionalidad y si no da las condiciones mínimas viables para el
respeto de estos derechos esenciales, el extranjero podría avocarse y acudir a la vía judicial de
tipo internacional, porque el Estado genera y es responsable directo de estas omisiones o
violaciones que se puedan generar, de negación, de protección a ciertos derechos mínimos que
debe gozar el extranjero.