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AÑO LXXXII N° 57 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI TOMO LA LEY 2018-B

BUENOS AIRES, ARGENTINA - VIERNES 23 DE MARZO DE 2018 ISSN 0024-1636

_COLUMNA DE OPINIÓN
Consumidores hipervulnerables
Hacia el HACIA LA ACENTUACIÓN DEL PRINCIPIO PROTECTORIO
expediente
Sergio Sebastián Barocelli
digital
A PASO FIRME Y, MÁS SUMARIO: I. Introducción.— II. La vulnerabilidad de los consumidores.— III. Los consumidores hipervulnerables.— IV. Los consumidores
hipervulnerables en el Derecho comparado.— V. Los consumidores hipervulnerables en el Derecho argentino.— VI. Sujetos comprendidos y
BIEN, RÁPIDO criterios para su delimitación.— VII. Consecuencias del encuadre como consumidores hipervulnerables.— VIII. A modo de cierre.
Pablo A. Grillo Ciocchini
Los consumidores hipervulnerables tenecer, consumir para ser aceptado. Consu- Frente a ello se opone el contexto de la “so-
mir para ser (4). ciedad de consumo” y las “fallas del merca-
son aquellos consumidores a los que do” (6), en el que se observa un desequilibro
I. Hacia el expediente digital a la vulnerabilidad estructural de ser La “sociedad de consumo” se configura, de fuerzas o falta de “igualdad de armas” en-
entonces, a razón de cuatro elementos que se tre consumidores y proveedores.
El Poder Judicial de la Provincia de consumidores se suma otra, vinculada retroalimentan y potencian:
Buenos Aires avanza, a ritmo sostenido, a su edad, condición psicofísica, de Dicha desigualdad o desequilibrio obedece
hacia el expediente digital. a) El consumo constituye el medio por el a la vulnerabilidad estructural en que se en-
género, socioeconómica o cultural cual las personas satisfacen casi en su totali- cuentran los consumidores en los contextos
Por supuesto, el expediente totalmente o a otras circunstancias permanentes dad sus necesidades; referidos, que provoca que las relaciones de
digital no podrá implementarse hasta tan- consumo sean esencialmente asimétricas, en
to se reforme el Cód. Proc. Civ. y Com. de o transitorias. b) El consumo se da de manera masificada, “subordinación” (7), “debilidad o vulnerabili-
la Prov. de Bs. As. de 1968, faena que tam- globalizada y despersonalizada. dad estructural” (8), “debilidad negocial” (9) o
bién está en curso. “inferioridad manifiesta” (10) y sean, por con-
I. Introducción c) Se “generan” y se promueve la necesi- siguiente, merecedores de tutela legal.
Mientras tanto, el 1 de junio de 2018 co- dad de consumir a través de diferentes prác-
menzará a regir el reciente acuerdo 3886 de Como ya hemos sostenido en otras opor- ticas comerciales: la publicidad, la moda, la Entendemos a la vulnerabilidad como un
la Suprema Corte de Justicia de la Provincia tunidades, el Derecho del Consumidor es la construcción del “poder de la marca”, téc- estado de la persona, un estado inherente
de Buenos Aires, que aprueba el nuevo “Re- respuesta del campo jurídico a las transfor- nicas de comercialización agresivas y otras de riesgo; una situación permanente o pro-
glamento para las presentaciones por me- maciones sociales, políticas, económicas, estrategias de marketing; visoria, individual o colectiva, que fragiliza y
dios electrónicos” (el “Reglamento”). culturales y tecnológicas que atravesaron y debilita a uno de los sujetos de derecho, des-
atraviesan nuestras sociedades como con- d) El consumo se “facilita” a través de la equilibrando a la relación (11).
El objetivo es lograr un expediente judi- secuencia de la consolidación de la llamada masificación del crédito;
cial digital, que pueda verse íntegramen- “sociedad de consumo” (1). En el caso de las relaciones de consumo, el
te a través de la Mesa de Entradas Virtual e) El consumo se torna indispensable en ra- desequilibrio en el vínculo entre consumido-
(la “MEV”). Así, se exhibirían en la MEV Si bien el consumo está presente desde los zón de la “obsolescencia” de los productos” (5). res y proveedores es “estructural”, en tanto
todos los escritos de ambas partes, toda albores de la humanidad como medio de satis- obedece a circunstancias sociológicas y no in-
la documentación y las respectivas pro- facción de las necesidades humanas, se sostie- Los efectos de la “sociedad de consumo”, dividuales, que busca traspasar de la idea de
videncias o resoluciones judiciales. Por ne desde las ciencias sociales que el consumo por tanto, coloca a los consumidores en una “igualdad formal” a la de “igualdad de trata en
supuesto, esto resultará en un ahorro de como práctica social surge con la sociedad situación de vulnerabilidad estructural en igualdad de circunstancias”, con miras a los
tiempo y gastos, especialmente para los moderna, con la función principal de propor- sus relaciones con los proveedores de bienes grupos sometidos, excluidos o sojuzgados (12).
abogados que trabajan más lejos de los tri- cionar al individuo formas de distinguirse de y servicios.
bunales. Y, quizás también, un incentivo otros grupos de distinto nivel social (2). La vulnerabilidad no es inherente a su per-
para trabajar —justamente— más lejos de En respuesta a ello emerge el Derecho sona sino al rol que ocupa en la sociedad de
los tribunales y más cerca de los clientes. En esta etapa de posmodernidad, caracte- del Consumidor, como sistema de normas consumo (13), una condición jurídica (14) que
rizada también por Bauman como “sociedad principiológicas, de orden público, fuente torna al vínculo entre sujetos desequilibrado.
El desafío que enfrenta el Reglamento de consumo”, se “interpela” a sus miembros constitucional, con perspectiva de derechos
es el de armonizar ese expediente digital fundamentalmente en cuanto a su capacidad humanos de tercera generación, transversal, Todos los consumidores, por los embates de
con el texto del Cód. Proc. Civ. y Com. vi- como consumidores; la “sociedad” espera ser esencialmente protectorio de los consumido- la sociedad de consumo y las fallas del merca-
gente. Este código, que este año cumple escuchada, atendida y obedecida, y la satis- res y usuarios en las relaciones de consumo. do, son, por tanto, vulnerables en sus relacio-
medio siglo, y que se encuentra en proce- facción consumista se erige como el prin- nes con los proveedores de bienes y servicios.
so de revisión, no pudo tener en cuenta las cipal programa de vida que se manifiesta II. La vulnerabilidad de los consumidores
nuevas tecnologías, ni su impacto sobre el como una especie de software que se activa, Dicha vulnerabilidad al ser estructural impli-
ejercicio profesional. inconsciente, en cada uno de nosotros, y que Las posiciones clásicas parten de la base ca una presunción iuris et de iure (15) y no acepta
nos impulsa a la satisfacción inmediata de ca- de entender que las relaciones jurídicas se
prichos y necesidades, casi sin distinción (3). dan en un pie de igualdad entre los sujetos
CONTINÚA EN PÁGINA 5 Consumir para ser feliz, consumir para per- que la componen. CONTINÚA EN PÁGINA 2

COLUMNA DE OPINIÓN JURISPRUDENCIA


Hacia el expediente digital. A paso firme y, más bien, rápido PROTECCIÓN DE LA MATERNIDAD. Despido indirecto. Indemnización agravada. Notifi-
CORREO Pablo A. Grillo Ciocchini .............................................................................................................. 1 cación al empleador. Valoración de la prueba (CS) ......................................................... 6
ARGENTINO

CENTRAL B

DOCTRINA. Consumidores hipervulnerables. Hacia la acentuación del principio protectorio


Sergio Sebastián Barocelli ........................................................................................................... 1 EJECUCIÓN FISCAL. Solicitud de que se apliquen los beneficios de condonación y reduc-
ción de intereses previstos en la ley 27.260. Fondos ya percibidos y embargados por el fisco.
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

NOTA A FALLO. Despido por causa de embarazo. Acerca del correcto análisis de la prueba Rechazo del pedido (CNFed. Contenciosoadministrativo) .............................................. 7
documental
Claudia A. Priore ......................................................................................................................... 6
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Consumidores Esta vulnerabilidad de los consumidores se


vislumbra en diferentes facetas:
efectos de merituar si dichas prestaciones y
condiciones se ajustan a sus intereses y po-
yor agudeza los embates de la “sociedad de
consumo”.

hipervulnerables a) Es técnica, toda vez que el consumidor


no posee muchas veces conocimientos espe-
sibilidades;

Esta desigualdad se vislumbra también en


Son aquellos consumidores a los que a su
vulnerabilidad estructural de ser condición de
cíficos sobre el objeto que está adquiriendo el hecho que los proveedores tienen mayor tales se suma otra, vinculada a su edad, condi-
VIENE DE TAPA y, por lo tanto, puede ser víctima de errores acceso al asesoramiento de un grupo de téc- ción psicofísica, de género, socioeconómica o
o engaños en cuanto a las características del nicos o profesionales —en áreas contables, cultural o a otras circunstancias permanentes
bien o servicio, sobre su calidad o utilidad o jurídicas o técnicas—, que lógicamente no o transitorias.
declinación o prueba en contrario, en hipótesis las condiciones de comercialización frente a están a disposición del común de los consu-
alguna (16). No podrá argumentarse el conoci- un sujeto que se desempeña de manera pro- midores (25); Esta problemática ha sido abordada por la
miento técnico superior a un consumidor me- fesional en el mercado (21); literatura jurídica comparada bajo distintas
dio, ya que la finalidad de protección de los con- f) Es en el acceso a la justicia, ya que la conceptualizaciones: “subconsumidores” (29),
sumidores no consiste analizar caso por caso si b) Es jurídica o científica; ya que, debido a la falta de información y educación respecto a “infraconsumidores” (30), “consumidores es-
revisten estas características (17). masificación de las operaciones en el mercado sus derechos y el modo de ejercitarlos, las di- pecialmente frágiles” (31), “consumidores vul-
y a su superioridad negocial, los proveedores ficultades económicas y técnicas, la escasez nerables” (32) o “consumidores hipervulnera-
La vulnerabilidad como factor determi- suelen imponer los términos y condiciones de de incentivos suficientes, la ausencia o barre- bles o hiposuficientes (33)”.
nante de la protección ha sido vista también las relaciones de consumo, instrumentando ras en procedimientos para la resolución de
como elemento constitutivo de la categoría sus operaciones a través de contratos de ad- conflictos y la lógica de los procesos tradicio- En nuestro caso vamos a privilegiar la
en el Derecho argentino. Así lo ha resaltado hesión y condiciones generales de la contrac- nales genera que muchos consumidores no denominación “consumidores hipervulnera-
la Corte Suprema en varias de sus senten- ción, quedando circunscripta la autonomía de reclamen o no obtengan respuestas eficaces, bles”, por sostener a la vulnerabilidad como
cias (18), sosteniendo que la protección del la voluntad al mero asentimiento de decidir rápidas y justas a sus reclamos, generando nota presente en todas las relaciones de
art. 42 de la Const. Nac., comprende a ricos o contratar o no contratar (22); muchas veces una doble victimización de los consumo y por entender a los conceptos de
pobres, poderosos o débiles, ancianos o ado- consumidores (26); subconsumidor e infraconsumidor asociados a
lescentes, expertos o profanos. c) Es socio-económica, material o fáctica, uno de los tipos de hipervulnerabilidad, como
por cuanto son los proveedores los agentes g) Es biológica, toda vez que detrás del puede ser la pobreza o exclusión social; aun-
En análogo sentido se pronunciaron las económicos poseedores de los medios y me- consumo se encuentran muchas necesidades que no comprende todos los supuestos.
XXIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil canismos de control de la producción, en to- básicas para la subsistencia que hacen indis-
(Tucumán, 2011), al concluir que: “1) La cate- das sus fases, y por tanto, del capital y, como pensable el consumo; IV. Los consumidores hipervulnerables en el De-
goría jurídica de consumidor se construye a consecuencia, de status y prestigio social (23). recho comparado
partir de la existencia de dos elementos es- h) Es política, ya que los proveedores tienen
tructurales: a) la vulnerabilidad o debilidad, y Son también los proveedores quienes po- más poder de organización, a través de las cá- La cuestión de la conjugación de consumo
b) el destino final de los bienes incorporados, seen mejores condiciones de acceso a re- maras empresarias y otras organizaciones pro- y vulnerabilidades ha sido abordada de dife-
para beneficio propio o de su grupo familiar o cursos financieros y fuentes de financiación, fesionales y, por tanto, de lobby en los poderes rentes maneras en el Derecho comparado.
social. Dichos elementos justifican la especial sumado a que su poder económico se ve mu- públicos y mediáticos, que se materializa en
tutela protectoria que le confiere el ordena- chas veces potenciado por la situación de mo- una mayor capacidad de visibilizar sus deman- En el campo del Derecho internacional se
miento jurídico argentino” (19). nopolio, oligopolio, concentración económica das e intereses en la agenda pública y en los destaca la reciente modificación del año 2015
o prácticas colusorias del mercado. diversos ámbitos de toma de decisiones (27); y a las Directrices de Naciones Unidas de Pro-
Huelga decir, entonces, que la vulnera- tección al Consumidor.
bilidad es un “presupuesto” que el Derecho d) Es psicológica, debido a los efectos que i) Es ambiental, en virtud de que se suele
reconoce como merecedor de la tutela in abs- la publicidad, las prácticas comerciales, ofertar al consumidor en el mercado de pro- Dichas directrices refieren a los consu-
tracto, sin atender a ninguna situación parti- construcción del poder de la marca, el marke- ductos y servicios que, destacando sus bene- midores en situación vulnerable y de des-
cular a la hora de su configuración. A su vez, ting, la obsolescencia percibida, entre otras, ficios, en verdad presentan grandes riesgos ventaja en diversos artículos. En el art. 5º,
cuando in concreto exista alguna situación producen en los consumidores (24). de daño en el ambiente, afectando por vía apart. b), en lo relativo a principios de polí-
personal diferenciada de hiposuficiencia, refleja el derecho a la vida, a la salud y a la ticas públicas; en el art. 11, apart. a) sobre
dará lugar a la hipervulnerabilidad, a la que e) Es informativa, en el sentido de que es seguridad del consumidor (28). principios para unas buenas prácticas co-
nos referiremos luego. el proveedor quien está en mejores condi- merciales; en el art. 37, sobre mecanismos
ciones de acceder a la información relativa III. Los consumidores hipervulnerables de reclamaciones de los consumidores; en
De esta manera, en toda relación de con- a los bienes y servicios y condiciones en que el art. 42., sobre programas de educación e
sumo tendremos una parte “fuerte” (provee- las operaciones que realizan, colocando de Sin embargo algunos consumidores son información; y en el art. 77, relativo a servi-
dor) y una parte débil (consumidor) (20). esta manera en inferioridad al consumidor a más vulnerables que otros y sufren con ma- cios públicos.

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) leza, ámbito de aplicación y carácter de sus normas”, en Carmen L. (directora), Perspectivas del Derecho del Con- sumidores de Extremadura”, Anuario de la Facultad de
(1) BAROCELLI, Sergio S., “Principios y ámbito de VALDERRAMA ROJAS, Carmen L. (directora), Pers- sumo, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, Derecho, Universidad de Extremadura, nro. 22, 2004,
aplicación del derecho del consumidor en el nuevo Có- pectivas del Derecho del Consumo, Universidad Externado 2013, p. 112. ps. 195-203; ALTERINI, Atilio A., “Los contratos de con-
digo Civil y Comercial”, Rev. Derecho Comercial, del Con- de Colombia, Bogotá, 2013, p. 112. (21) Conf. MARQUES, Claudia L., “Contratos no Có- sumo”, LA LEY, 1993-E, 105; BRIZZIO, Claudia R., “La
sumidor y la Empresa, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2015 (fe- (11) Conf. MARQUES, Claudia L., “Contratos no Códi- digo de Defesa do Consumidor”, Revista dos Tribunais, teoría general del contrato y el derecho del consumidor”,
brero), 24/02/2015, 63. go de Defesa do Consumidor”, Revista dos Tribunais, San San Pablo, 2011, 6ª ed., p. 324. LA LEY, 1998-D, 1285; VÁZQUEZ FERREYRA, Rober-
(2) Conf. BOCOCK, Robert, “El Consumo”, Ed. Tala- Pablo, 2011, 6ª ed., p. 323. (22) Conf. MARQUES, Claudia L., “Contratos no Có- to A., “Turismo y defensa del consumidor en defensa del
sa, Madrid, 1995. (12) Conf. SABA, Roberto, “Más allá de la igualdad digo de Defesa do Consumidor”, Revista dos Tribunais, consumidor”, en LORENZETTI, Ricardo L. - SCHÖTZ,
(3) Conf. BAUMAN, Zygmunt, “Vida de consumo”, formal ante la ley”, Siglo Veintiuno Editores, Buenos Ai- San Pablo, 2016, 8ª ed.; MIRAGEM, Bruno, “Curso de Di- Gustavo J., (coordinadores), Defensa del Consumidor, Ed.
Ed. Fondo de Cultura Económica, Buenos Aires, 2007, res, 2016, ps. 26 y ss. reito do Consumidor”, Revista dos Tribunais, San Pablo, Ábaco, Buenos Aires, 2003, ps. 416 y ss.; RINESSI, An-
p. 78. (13) Conf. RUSCONI, Dante D. (Coordinador), “Ma- 2012, 3ª ed., p. 102; MORAES, Paulo Valério Dal Pai, “Có- tonio J., “Consumidor informático”, LA LEY, 1995-A,
(4) RICCARDI, Gisela, “Derecho Penal de Consumo: nual de Derecho del Consumidor”, Ed. Abeledo-Perrot, digo de Defesa do Consumidor. O princípio da vulnera- 868; ALTERINI, Atilio A., “El consumidor en la socie-
Propuesta de incorporación a nuestro sistema penal”, el- Buenos Aires, 2009, p. 12. bilidade. Síntese”, Porto Alegre, 1999, ps. 115 y ss.; RUS- dad postmoderna”, LA LEY, 1996-E, 818; CAVANILLAS
Dial.com - DC20BD. Publicado 01/04/2016. (14) TARTUCE, Flávio - NEVES, Daniel A. A., “Ma- CONI, Dante D. (Coordinador), “Manual de Derecho del MÚGICA, Santiago, “La protección del subconsumidor
(5) Conf. BAROCELLI, Sergio S., “Impactos en el nual de Direito do Consumidor”, Ed. Método, San Pablo, Consumidor”, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2009, en la normativa sobre responsabilidad civil por produc-
derecho del consumidor ante el nuevo Código Civil y 2014, 3ª ed., p. 33. p. 155. RUSCONI, Dante D. (Coordinador), “Manual de tos o servicios defectuosos”, Estudios sobre consumo, nro.
comercial y sus incidencias en el derecho penal”, en (15) AMARAL, Luiz Otavio de Oliveira, “Teoría geral Derecho del Consumidor”, Ed. Abeledo-Perrot, Bue- 18, 1990, ps. 44-54.
ZAFFARONI, Eugenio R. - HERRERA, Marisa (direc- do direito do consumidor”, Revista dos Tribunais, San Pa- nos Aires, 2009, p. 155. (30) GHERSI, Carlos A. - WEINGARTEN, Celia,
ción), El Código Civil y Comercial y su incidencia en el blo, 2011, p. 68; SOBRINO, Waldo, “Consumidor de segu- (23) CAVALIERI FILHO, Sergio, “Programa de Di- “Manual de los derechos de usuarios y consumidores”,
Derecho Penal, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2016, ros”, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 77. reito do Consumidor”, Ed. Atlas, San Pablo, 2014, 4ª ed., Ed. La Ley, Buenos Aires, 2015, 2ª ed., p. 19.
p. 434. (16) TARTUCE, Flávio - NEVES, Daniel A. A., “Ma- ps. 50 y ss. (31) BIHL, Luc, “La protection du consommateur par-
(6) REICH, Norbert, “Mercado y derecho”, Ed. Ariel, nual de Direito do Consumidor”, Editora Método, San (24) Conf. MIRAGEM, Bruno, “Curso de Direito do ticulièrement fragile”, La Semaine Juridique Notariale et
Barcelona, 1985, p 10; LORENZETTI, R., “Consumido- Pablo, 2014, 3ª ed., p. 33. Consumidor”, Editora Revista dos Tribunais, San Pablo, Immobilière, Mai 1985 nro. 18, http://www.lexisnexis.fr/
res”, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2003, p. 16; RUS- (17) FARINA, Juan M., “Defensa del consumidor y 2012, 3ª ed., p. 102. droit-document/article/la-semaine-juridique-notariale-
CONI, Dante, “Manual de Derecho del Consumidor”, Ed. del usuario”, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2008, 4ª ed., (25) RUSCONI, Dante D. (Coordinador), “Manual immobiliere/18-1985/006_PS_SJN_SJN8518CM00006.
AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2009, ps. 10 y ss. p. 67. de Derecho del Consumidor”, Ed. Abeledo-Perrot, Bue- htm#.Wm8xNWluaUk [consultado 29/01/2018].
(7) RUSCONI, Dante D. (Coordinador), “Manual de (18) CS, 22/04/2008, “Ledesma, María L. c. Metro- nos Aires, 2009, p. 13. (32) Es la denominación dominante en Europa, a raíz
Derecho del Consumidor”, Ed. Abeledo-Perrot, Bue- vías SA”, Fallos 331:819; CS, 24/11/2015, “Consumidores (26) Conf. KALAFATICH, Caren - BAROCELLI, de la normativa comunitaria.
nos Aires, 2009, p. 12. Financieros Asociación Civil p/ su defensa c. Nación Se- Sergio S., “Gratuidad en los procesos de consumo”, (33) Así, por primera vez en conferencia de Antônio
(8) JUNYENT BAS, Francisco - GARZINO, María guros SA”, Fallos 338:1344; CS, 28/04/2015, “PADEC c. LA LEY, 2017-D, 1. Herman Benjamin, el 8 de septiembre de 2.005, en Gra-
Constanza - RODRÍGUEZ JUNYENT, Santiago, “Cues- BankBoston”, Fallos 340:172. (27) Conf. MIRAGEM, Bruno, “Curso de Direito do mado (RS), en el Congreso Internacional 15 años del CDC,
tiones claves del Derecho del Consumidor a la luz del Có- (19) Conf. FRUSTAGLI, Sandra A., “La tutela del Consumidor”, Editora Revista dos Tribunais, San Pablo, organizado por Brasilcon y las Escuelas Superiores de la
digo Civil y Comercial”, Ed. Advocatus, Córdoba, 2016, consumidor hipervulnerable en el derecho argentino”, 2012, 3ª ed., p. 102. Magistratura y del Ministerio Público de Río Grande do
p. 18. Revista de Derecho del Consumidor, tercer época, nro. 1 - (28) Conf. MIRAGEM, Bruno, ibídem. Sul (RS-Brasil) y luego en varios autores latinoamerica-
(9) OSSOLA, Federico, “Obligaciones”, Ed. Abeledo- noviembre 2016, 30/11/2016, IJ-CCLI-396. (29) GHIDINI, Gustavo, “Per i consumatori”, Ed. Za- nos LIMA MARQUES, Claudia, “Solidaridad en la en-
Perrot, Buenos Aires, 2016, p. 37. (20) Conf. CAYCEDO ESQUINEL, Carlos G., “Prin- nicchelli, Bolonia, 1.977, ps. 63 y ss.; ACEDO PENCO, fermedad y en la muerte: sobre la necesidad de acciones
(10) Conf. CORREA HENAO, Magdalena, “El Estatu- cipios e instituciones del Derecho de Protección del Ángel, “Los subconsumidores como colectivos de es- afirmativas en contratos de planes de salud y de planes
to del Consumidor: aspectos generales sobre la natura- Consumidor en Colombia” en VALDERRAMA ROJAS, pecial protección reconocidos en el estatuto de los con- funerarios frente al consumidor anciano”, en LOREN-
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También por la aplicación de otras normas En el Derecho comunitario europeo cabe y hace referencia a un grupo heterogéneo mercado. Esto es, una vulnerabilidad in abs-
indirectas y de soft law en el campo de los mencionar, en primer término, la Directiva compuesto por aquellas personas conside- tracto y común a todos los que participan de
derechos humanos, de los que participan los 2005/29 relativa a las prácticas comercia- radas de forma permanente como tales por la calidad de consumidor.
derechos de los consumidores (34). les desleales de las empresas en sus rela- razón de su discapacidad mental, física o psi-
ciones con los consumidores en el mercado cológica, su edad, su credulidad o su género”; El concepto de consumidor medio pare-
En esta perspectiva corresponde mencio- interior, que introdujo la cuestión al referir agregándose que el concepto debe incluir ce ser una versión 2.0 del “buen padre de
nar los estándares jurisprudenciales del ám- al “consumidor vulnerable” por oposición también a “...los consumidores en una situa- familia”, que desnaturaliza ese concepto,
bito interamericano. Así, la Corte Interame- al llamado “consumidor medio” (38). Pos- ción de vulnerabilidad”, entendiéndose por requiriendo la prueba de vulnerabilidades
ricana de Derechos Humanos ha sostenido teriormente se refirieron al tema la Direc- tales a aquellos que se encuentren “...en un in concreto.
que “toda persona que se encuentre en una tiva 2009/72 sobre normas comunes para estado de impotencia temporal derivada de
situación de vulnerabilidad es titular de una el mercado interior de la electricidad, al una brecha entre su estado y sus característi- La presunción homogeneizadora del con-
protección especial, en razón de los deberes contemplar la situación del consumidor o cas individuales, por una parte, y su entorno sumidor medio pretende invisibilizar las di-
especiales cuyo cumplimiento por parte del cliente vulnerable y la llamada “pobreza externo, por otra parte, teniendo en cuenta ferencias, particularidades y situaciones de
Estado es necesario para satisfacer las obli- energética”. También refiere al concepto criterios tales como la educación, la situa- muchas personas bajo una idea totalizante,
gaciones generales de respeto y garantía de la Directiva 2011/83, de defensa de los dere- ción social y financiera (por ejemplo, el en- propia del Derecho decimonónico, perjudi-
los derechos humanos”. Y que “no basta que chos de los consumidores, que en su consid. deudamiento excesivo), el acceso a Internet, cando especialmente a las más vulnerables,
los Estados se abstengan de violar los dere- 34 establece que “el comerciante debe pro- etc.”; para finalmente señalar que “...todos desaventajadas y desfavorecidas de la socie-
chos, sino que es imperativa la adopción de porcionar al consumidor información clara los consumidores, en algún momento de su dad, obligándolas a demostrar esa situación
medidas positivas, determinables en función y comprensible antes de que el consumidor vida, pueden pasar a ser vulnerables debido en todos los casos y dejar muchas veces en
de las particulares necesidades de protección se vea vinculado por un contrato celebra- a factores externos y a sus interacciones con el camino a otros, según el ojo del juzgador.
del sujeto de derecho, ya sea por su condición do a distancia o fuera del establecimiento, el mercado, o porque experimenten dificul-
personal o por la situación específica en que por un contrato distinto de estos o por una tades para acceder a información adecuada Por el contrario, si entendemos a la vul-
se encuentre” (35). oferta contractual correspondiente. Al faci- dirigida a los consumidores y entenderla, y, nerabilidad como nota presente en todas las
litar esa información, el comerciante debe por tanto, precisen de una protección espe- relaciones de consumo, de carácter socioló-
En el campo del soft law se destacan las tener en cuenta las necesidades especiales cial” (41). gico y sistémico, establecemos un marco de
“100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la jus- de los consumidores que sean particular- protección integrador, que se acentúa en es-
ticia de las personas en condición de vulne- mente vulnerables debido a su enfermedad La cuestión de los consumidores vulne- pecial frente a los más desaventajados.
rabilidad” (36). Dicho documento caracteriza mental, física o psicológica, edad o creduli- rables también es referida en el Programa
como condición de vulnerabilidad a aquellas dad de una forma que el comerciante pue- Plurianual de Consumidores para el período También varias legislaciones nacionales,
personas que, por razón de su edad, género, da razonablemente prever. No obstante, la 2014-2020, aprobado por Reglamento UE de Estados comunitarios y no comunitarios
estado físico o mental, o por circunstancias toma en consideración de estas necesida- 254/2014 del Parlamento Europeo. Dicho refieren a la cuestión de manera expresa.
sociales, económicas, étnicas y/o cultu- des específicas no debe conducir a niveles plan toma como retos el envejecimiento de
rales, encuentran especiales dificultades diferentes de protección de los consumido- la población, la exclusión social y la cuestión Así, podemos mencionar, en primer térmi-
para ejercitar con plenitud ante el sistema res” (39). de los consumidores vulnerables, sus necesi- no, a Francia (42), Italia (43), Luxemburgo (44),
de justicia los derechos reconocidos por el dades específicas y la voluntad de reforzar Andorra (45) y Papúa Nueva Guinea (46),
ordenamiento jurídico. Señala como causas El consumidor medio es, según la jurispru- sus capacidades, en particular, respecto al quienes refieren en sus ordenamientos a
de vulnerabilidad, entre otras: la edad, la dencia comunitaria, normalmente informa- acceso a la información y su comprensión, la consumidores especialmente vulnerables o
discapacidad, la pertenencia a comunidades do, razonablemente atento y eficaz, diligente, protección frente a engaños, la educación y pertenecientes a colectivos de especial pro-
indígenas o a minorías, la victimización, la con cierta experiencia y aptitud para inter- sensibilización sobre sus derechos y acceso y tección.
migración y el desplazamiento interno, la pretar la información que se le facilita sobre herramientas específicas en sistemas de re-
pobreza, el género y la privación de libertad. los productos y servicios las condiciones en solución de litigios. En el caso del Estado español su Ley Ge-
También el Informe sobre Desarrollo Hu- las que éstos se comercializan, razonable- neral para la Defensa de los Consumidores y
mano 2014 “sostener el Progreso Humano: mente observador y prudente y que percibe Por nuestra parte, no adherimos a la ca- Usuarios no lo regula expresamente (47). Sin
reducir vulnerabilidades y construir resi- y conocer las marcas (40). racterización de un “consumidor vulnera- embargo, varios Estatutos autonómicos del
liencia”, del Programa de Naciones Unidas ble”, en oposición a un “consumidor medio o consumidor sí lo contemplan, como los de las
para el Desarrollo (PNUD), reconoce como Por oposición al consumidor medio sur- racional”. legislaciones de las comunidades autónomas
supuestos de vulnerabilidad la edad o esta- ge el concepto de consumidor vulnerable. de Andalucía (48), Aragón (49), Canarias (50),
do de salud, los recursos, condición social o La Resolución del Parlamento Europeo, de En primer lugar, porque entendemos que Cantabria (51), Castilla-La Mancha (52), Casti-
cultura, la falta de igualdad de oportunida- 22/05/2012, sobre una estrategia de refuerzo el concepto de consumidor se construye so- lla y León (53), Cataluña (54), Comunidad Va-
des, las limitaciones para satisfacer ciertas de los derechos de los consumidores vulnera- bre la base de vulnerabilidad producto de la lenciana (55), Extremadura (56), Galicia (57),
necesidades, la desnutrición y enfermedad, bles establece que “el concepto ampliamen- asimetría estructural de los consumidores en Islas Baleares (58), La Rioja (59), Madrid (60),
la falta de acceso a los servicios públicos, la te utilizado de consumidores vulnerables se las relaciones de consumo, por los embates Navarra (61), País Vasco (62), Principado de
marginación, etc. (37). basa en la noción de vulnerabilidad endógena de la sociedad de consumo y las fallas del Asturias (63) y Región de Murcia (64).

{ NOTAS }

ZETTI, Ricardo - LIMA MARQUES, Claudia, Contratos (35) CIDH, 31 de agosto de 2012, “Furlán y Familiares (44) Código de Consumo, art. L. 122-1. 18, inc. a; art. 262-10; art. 332-4, inc. b; art. 333-2, inc. d.
de servicios a los consumidores, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa v. Argentina”. (45) Ley 13/2013 de Protección al Consumidor, art. 2º, (55) Ley 1/2011, de 22 de marzo, por el que se aprueba
Fe, 2005, p. 252; SOZZO, Gonzalo, “La resistematización (36) Aprobadas en la Asamblea Plenaria de la XIV inc. h. el Estatuto de los Consumidores y Usuarios de la Comu-
de la regulación del consumo en el Proyecto del Código Edición de la Cumbre Judicial Iberoamericana celebra- (46) Ley de la Comisión Independiente de Consumo y nidad Valenciana, “De los colectivos de especial protec-
Civil 2012”, Rev. Derecho Privado, año 2, nro. 4, Infojus, da 4, 5 y 06/03/2008 http://www.Ministerio Público de la Competencia de 2002, art. 5º, inc. 2º, apart. b. ción”: Preámbulo 13º párrafo; art. 6º; art. 7º inc. 2º; art. 17
p. 79, Id Infojus: DACF130079; SCHMITT, Cristiano H. Defensa.gov.ar/articulo/index/articulo/100-reglas-de-bra- (47) Cabe mencionar, no obstante, el Real Decreto inc. a; art. 27 inc. 1º; art. 70 inc. 2º b; art. 71 inc. 3º f.
A., “Hipervulnerabilidade do Consumidor Idoso”, Revista silia-sobre-acceso-a-la-justicia-de-las-personas-en-condi- 897/2017, de 6 de octubre, que se regula la figura del con- (56) Ley 6/2001, de 24 de mayo, del Estatuto de Con-
de Direito do Consumidor, vol. 70, 2009, p. 139; SCHMITT, cion-de-vulnerabilidad-258. sumidor vulnerable, el bono social y otras medidas de sumidores de Extremadura, “Colectivos de especial
Cristiano H., “Consumidores hipervulneráveis”, Ed. At- (37) http://hdr.undp.org/sites/ default/files/ hdr14-sum- protección para los consumidores domésticos de ener- protección”: Exposición de motivos 13º párrafo; art. 5º;
las, San Pablo, 2014; BAROCELLI, Sergio S., “Los con- mary-es.pdf. gía eléctrica. art. 21; art. 34, inc. f; art. 39, inc. f.
sumidores hipervulnerables como colectivos de especial (38) La Directiva también se ocupa de la “distorsión (48) Ley 13/2003, de 17 de diciembre, de Defensa y (57) Ley (gallega) 2/2012, de 28 de marzo, de Protec-
protección por el Derecho del Consumidor, en STIGLITZ, sustancial del comportamiento económico del consumidor” Protección de los Consumidores y Usuarios de Andalu- ción general de las personas consumidoras y usuarias,
Gabriel A. - ÁLVAREZ LARRONDO, Federico M., Dere- en su art. 2º.e, expresando que ello se dará cuando se cía “Situaciones de inferioridad”: Exposición de motivos “Colectivos de especial protección”: exposición de moti-
cho del consumidor, Problemática general del régimen de de- utilice “una práctica comercial para mermar de manera punto II; art. 4º, inc. 7º; arts. 36 y 37; art. 72, inc. 3º b. vos 11º y 15º párrafo; art. 7º; art. 8º; art. 11 inc. f; art. 49
fensa del consumidor, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2013, apreciable la capacidad del consumidor de adoptar una (49) Ley 16/2006, de 28 de diciembre, de protección y de- inc. d y f; art. 84 inc. b; art. 88 inc. d.
p. 165 y BAROCELLI, Sergio S., “Incumplimiento del tra- decisión con pleno conocimiento de causa, haciendo así fensa de los consumidores y usuarios de Aragón. “Colectivos (58) Ley 7/2014, de 23 de julio, de Protección de las
to digno y equitativo a consumidores hipervulnerables y que éste tome una decisión sobre una transacción que de de consumidores especialmente protegibles”: Preámbulo 3º Personas Consumidoras y Usuarias de las Illes Balears,
daños punitivos: la Suprema Corte de Buenos Aires con- otro modo no hubiera tomado”. párrafo; art. 5º; art. 8º, inc. d; art. 15, inc. f; y arts. 82 y 83. “Consumidores vulnerables”: Exposición de motivos
firma su procedencia”, DJ 29/05/2013, 3. (39) Para ampliar sobre este punto, ver: DÍAZ-AM- (50) Ley 3/2003, de 12 de febrero, del Estatuto de los 10º párrafo, art. 2º inc. b; art. 4º inc. c; art. 8º apart. 2º;
(34) Sobre la caracterización de los derechos de los BRONA, María Dolores, “Consumidor vulnerable”, Ed. Consumidores y Usuarios de la Comunidad Autónoma art. 15; art. 82, apart. 2º, inc. j.
consumidores como derechos humanos de tercera gene- Reus, Madrid, 2015, ps. 27 y ss. de Canarias. “Colectivos especialmente protegidos”: (59) Ley 5/2013, de 12 de abril, para la Defensa de los
ración, ver: SAHIÁN, José H., “Dimensión constitucional (40) GONZÁLEZ VAQUÉ, Luis, “La noción de con- art. 4º; art. 5º, inc. d; art. 15, inc. d; art. 43, inc. f. Consumidores de la Comunidad Autónoma de La Rioja,
de la tutela de los consumidores. Progresividad y control sumidor medio según la jurisprudencia del Tribunal de (51) Ley 1/2006, de 7 de marzo, de Defensa de los Con- “Colectivos que se encuentren en situaciones de indefen-
de regresividad de los derechos de los consumidores”, Justicia de las Comunidades Europeas”, Revista de Dere- sumidores y Usuarios. “Colectivos especialmente prote- sión, inferioridad o subordinación”: Exposición de moti-
Universidad Complutense de Madrid, Madrid, 2016, en cho Comunitario Europeo, año 8, nro. 17, enero-abril 2004, gidos”: Preámbulo punto II; art. 4º; art. 15, inc. 3º; art. 23, vos 16º párrafo; art. 3º apart. 1º inc. k; art. 6º apart. 3º;
http://eprints.ucm.es/ 43562/1/T39003.pdf [Consultado https://dialnet.unirioja.es/ descarga/articulo/909110.pdf inc. e; art. 27, inc. e; art. 32, inc. 4º; art. 52, inc. f. art. 36, apart. 1º; art. 67, apart. 3º, inc. b.
22/01/2018]; TAMBUSSI, Carlos E., “El consumo como [Consultado 17/02/2018]; HUALDE MANSO, Teresa, (52) Ley 11/2005, de 15 de diciembre, del Estatuto del (60) Ley 11/1998, de 9 de Julio, de Protección de los
derecho humano”, Ed. Universidad, Buenos Aires, 2009. “Del consumidor informado al consumidor real. El fu- Consumidor, “Situaciones de protección prioritaria”: Consumidores de la Comunidad de Madrid, “Colectivos
En el derecho comparado: DEUTCH, Sinai, “Are Consu- turo del Derecho del Consumo europeo”, Ed. Dykinson, art. 3º; art. 4º inc. k; art. 15, inc. 2º; art. 23 inc. 2º. de especial protección”: Preámbulo 11º Párrafo; art. 4º;
mer Rights Human Rights?”, Osgoode Hall Law Journal, Madrid, 2016, ps. 25 y ss. (53) Ley 2/2015, de 4 de marzo, por la que se aprueba art. 16, apart. 2º, inc. d; art. 17, apart. 4º; art. 20, apart. 1º,
32.3 (1994):537-578. http://digitalcommons.osgoode.yorku. (41) Puede consultarse en texto completo en http:// el Estatuto del Consumidor de Castilla y León, “Supues- inc. a, apart. 2º, inc. a; art. 34, apart. 2º; art. 52, apart. 1º.
ca/ohlj/vol32/iss3/4 [Consultado 22/01/2018]; JAGIELSKA, www.europarl.europa.eu/sides/ getDoc.do?pubRef=-// tos especiales”: Exposición de motivos punto II 6ª párr.; (61) Ley Foral 7/2006, de 20 de junio, de Defensa de
Monika - JAGIELSKI, Mariusz, “Are Consumers Rights EP//TEXT+TA+P7-TA-2012-0209+0+DOC+XML+V0// art. 4º; art. 5º inc. f; art. 15 inc. 1º; art. 16 inc. 2º a. los Consumidores y Usuarios, “Supuestos de especial
Human Rights?”, en DEVENNEY, James - KENNY, Mel ESP7_TA (2012)0209. (54) Código de Consumo de Cataluña, “Colectivos es- protección”: Exposición de motivos 15º párrafo y art. 3º.
(eds.), European Consumer Protection: Theory and Practice, (42) Código de Consumo, art. 121-1. pecialmente protegidos”: Preámbulo punto III 4º y 5º pá- (62) Ley 2/2012, de 9 de febrero (modificación
Cambridge University Press, Cambridge, 2012, p. 336. (43) Código de Consumo, arts. 4º y 20. rrafos; art. 111-2, inc. c; art. 121-3; art. 126-10, inc. g; art. 126- Ley 6/2003), de Estatuto de las Personas Consumidoras
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Entre los supuestos de consumidores vulne- das, pero que en su paso por el Senado fue entendida como una condición permanente alimentarias especiales, miembros de grupos
rables se mencionan posición de inferioridad, eliminado del articulado de lo que terminó y categórica, una etiqueta que es aplicada a minoritarios, habitantes de zonas rurales o
subordinación, indefensión o desprotección siendo la ley 26.361 (67). alguien bajo ciertas circunstancias (como la desfavorables, turistas o migrantes, pueden
más acusada, los menores de edad, las mu- falta de poder o incapacidad) y que persiste configurar en el caso concreto consumidores
jeres gestantes, las personas mayores, los No obstante, varias razones nos hacen sos- durante toda su existencia. No es un concepto hipervulnerables.
enfermos y las personas con capacidades dis- tener su aplicabilidad. de todo o nada: un rótulo que incluye o excluye
minuidas, los inmigrantes, los sectores econó- a un grupo particular. Más que considerarla Aquí entendemos que la presunción de hi-
micos y sociales más débiles, los que tienen En primer término, por los criterios de las una etiqueta o una característica esencial, de- pervulnerabilidad no será absoluta y deberá
deficiencias de formación, su desigualdad con Directrices y otros instrumentos internacio- bería ser analizada de esta manera más sutil. atendérsela en el caso concreto, bajo las cir-
las empresas, situación de pobreza y lugar de nales antes referidos. La vulnerabilidad no cumple una finalidad de cunstancias de persona, tiempo y lugar.
residencia o cualquier otra análoga. compasión o construcción de estereotipos o
Asimismo, haciendo una lectura extensiva etiquetas sino se construye como herramienta VII. Consecuencias del encuadre como consumi-
En el Derecho latinoamericano, se des- y sistémica de la única referencia tangencial evaluativa y operativa (69). dores hipervulnerables
tacan, en primer término, la legislación de a la cuestión, que viene del art. 60 de la LDC,
Brasil. referida a los planes de educación al consu- Así por ejemplo, a la vulnerabilidad de ser En cuanto a las implicancias jurídicas sus-
midor. Dicha norma establece que “deberá consumidor se le puede adicionar la de pere- tanciales y procesales y de políticas públicas
Su Código de Defensa del Consumidor, en garantizarse “la implementación de progra- cer a un grupo minoritario, ser adulto mayor, aplicables a los sujetos comprendidos dentro
su art. 39, parág. IV, resalta en la problemá- mas destinados a aquellos consumidores analfabeto digital y vivir en zonas rurales. de la categoría consumidores hipervulnera-
tica de las prácticas abusivas el hecho de pre- y usuarios que se encuentren en situación bles, si bien entendemos que resulta necesa-
valerse de la “ignorancia”, “edad”, “salud” o desventajosa, tanto en zonas rurales como Por consiguiente, resulta necesario perfi- rio realizar un estudio particularizado para
“condición social” del consumidor, para im- urbanas”. lar la visibilidad y los alcances de la categoría cada uno de los supuestos y en el caso con-
ponerle sus productos o servicios. “consumidores hipervulnerables” como suje- creto, creemos podemos establecer algunas
Cabe mencionar igualmente a la Constitu- tos de especial protección por el Derecho del reglas comunes que podemos destacar:
También corresponde mencionar la legis- ción de la Provincia de Santiago del Estero Consumidor, identificar los criterios que de-
lación del Perú, que en su Código de Protec- (art. 36), que refiere a los niños y ancianos limitan la categoría “consumidores hipervul- a) Debe acentuarse el principio protectorio en
ción y Defensa del Consumidor, establece como consumidores. nerables”, determinar los sujetos compren- “diálogo de fuentes” con los estatutos protecto-
que la labor de protección y defensa del con- didos dentro de dicha categoría y establecer rios de cada grupo especialmente vulnerable y/o
sumidor debe poner especial énfasis en quie- Por último, también varios precedentes las implicancias jurídicas sustanciales y pro- históricamente desfavorecido y discriminado;
nes resulten más propensos a ser víctimas de jurisprudenciales ha referido a dicha catego- cesales y de políticas públicas aplicables a los
prácticas contrarias a sus derechos por sus rización (68). sujetos comprendidos dentro de la categoría El principio protectorio es el fundamento
condiciones especiales, como es el caso de “consumidores hipervulnerables. principal del Derecho del Consumidor y consti-
las gestantes, niñas, niños, adultos mayores y VI. Sujetos comprendidos y criterios para su de- tuye la regla axiológica más importante a la hora
personas con discapacidad, así como los con- limitación Un primer criterio para la delimitación de de la interpretación y aplicación del Derecho.
sumidores de las zonas rurales o de extrema quiénes se encuentran comprendidos dentro
pobreza (art. IV, inc. 4º). Una de las cuestiones de importancia so- de la categoría de consumidores hipervul- En el caso de los consumidores hipervulne-
bre la cuestión es determinar cuáles son los nerables es indagar en las categorías que la rables, entendemos que corresponde realizar
Bolivia, por su parte, en el art. 15 de la sujetos comprendidos y los criterios para la Constitución Nacional comprende dentro una aplicación coordinada, coherente y simul-
ley 453 del 4 de diciembre de 2013 “General delimitación de la categoría “consumidores de grupos vulnerables sobre los que ordena tánea de las normas, principios e instituciones
de los Derechos de las Usuarias y los Usua- hipervulnerables”. realizar medidas de acción positiva que ga- del Derecho del Consumidor juntamente con
rios y de las Consumidoras y los Consumi- ranticen la igualdad real de oportunidades y las normas, principios e instituciones aplica-
dores, dispone: “Información para personas En primer término, consideramos que no de trato, y el pleno goce y ejercicio de sus de- bles a cada grupo vulnerable en particular, en
vulnerables. El proveedor de productos o servi- se trata de una categoría per se o permanen- rechos. Así, podemos mencionar a los niños, clave constitucional y convencional.
cios alimenticios está obligado a proporcionar te, sino una condiciones de vulnerabilidad las mujeres, los ancianos, las personas con
información: que se fundamenta en las circunstancias so- discapacidad (art. 75, inc. 23) y los pueblos b) La hipervulnerabilidad debe ser el estándar
ciales y culturales en que en un tiempo y lu- indígenas (art. 75, inc. 17). de evaluación de materia de información, segu-
a) De alimentos que causen daños o riesgos a gar determinado las personas pertenecientes ridad, y de trato digno y equitativo y de ilicitud
la salud de las mujeres gestantes, al embrión, al a determinado grupo reciben por pertenecer También los tratados internacionales de en prácticas comerciales y publicidad.
feto o al recién nacido, adultos mayores y perso- al mismo determinado trato, consideración Derechos Humanos dan respuesta en ese
nas con discapacidad. o prejuicio. Así, no cobran relevancia solo sentido. Podemos mencionar a la Convención En el Derecho clásico del siglo XIX y en
los criterios psíquico-biológicos o “factores sobre la Eliminación de todas las Formas de alguna perspectiva del Derecho del Consu-
b) Sobre los beneficios de la leche materna. internos” sino también factores sociales y Discriminación contra la Mujer, la Conven- midor primaban las categorías totalizantes
culturales o “factores externos”. Son esas ción sobre los Derechos del Niño, la Conven- con estándares de evaluación de conducta: el
c) De los daños o riesgos a la salud de las ni- condiciones, y no un carácter intrínseco, las ción sobre los Derechos de las Personas con “buen padre de familia”, “el buen hombre de
ñas, niños y adolescentes, adultos mayores y per- que los sitúan en desigualdad de oportunida- Discapacidad y la Convención Interamerica- negocios”, el “hombre o consumidor medio”,
sonas con discapacidad”. des frente a los demás y limitan o impiden el na sobre la Protección de los Derechos Hu- el “consumidor racional”, etc.
pleno ejercicio de sus derechos. manos de las Personas Mayores.
Algunas legislaciones solo refieren a algún Nos diferenciamos así del criterio europeo
supuesto de hipervulnerabilidad. Así la legis- Esta “situación de vulnerabilidad” es por Estos sujetos serían consumidores hiper- del “consumidor medio ”, por los argumentos
lación de El Salvador, respecto a las personas tanto un aspecto dinámico, relacional y con- vulnerables en todos los casos y habría una antes referidos.
con discapacidad (65); o la de Colombia, res- textual. En efecto, la vulnerabilidad debería presunción iuris et de iure sobre tal calidad.
pecto a los niños, niñas y adolescentes (66). ser pensada mediante la idea de capas. La La hipervulnerabilidad, es decir, la pro-
metáfora de las capas nos da la idea de algo Pero entendemos que dicha delimitación tección más agravada debe ser la medida
V. Los consumidores hipervulnerables en el De- más “flexible”, algo que puede ser múltiple y no debe ser un numerus clausus que excluya para evaluar el carácter adecuado del cum-
recho argentino diferente, y que puede ser removido de uno otras situaciones en concreto de la realidad plimiento de los deberes de información,
en uno, capa por capa. No hay una “sólida y social que el legislador pueda incluir para de- seguridad y trato digno y equitativo, como
En el Derecho argentino, no hay una men- única vulnerabilidad” que agote la categoría, terminadas relaciones de consumo en parti- así también al analizar la publicidad y otras
ción expresa a esta categoría de consumidores. pueden haber diferentes vulnerabilidades, di- cular o que las autoridades administrativas o prácticas comerciales.
ferentes capas operando. Estas capas pueden judiciales consideren para un caso concreto.
Sí la contenía el proyecto original de refor- superponerse. Este concepto de vulnerabili- Este pareciera ser el criterio que desliza la
ma a la ley 24.240 de Defensa del Consumi- dad está estrechamente relacionado con las En ese sentido, creemos que pueden existir Corte Suprema de Justicia de la Nación ar-
dor (LDC) y la media sanción de la Cámara circunstancias, con la situación que se está supuestos en los que las personas con padeci- gentina (73).
de Diputados, que refería en el art. 8º bis al analizando y el contexto. No se trata de una mientos mentales o adicciones (70), las perso-
trato digno, en particular a las personas dis- categoría, un rótulo o una etiqueta que pode- nas del colectivo LGBTI (71), las personas con En el caso de la información, esto tiene fun-
capacitadas, ancianos y mujeres embaraza- mos aplicar. La vulnerabilidad no debería ser trastornos alimentarios (72) o necesidades damento asimismo en los estándares constitu-

{ NOTAS }

y Usuarias, “Colectivos de especial protección en situa- por parte de todos los Órganos del Estado y, en especial, gramas conjuntos a favor de la defensa de los derechos (68) CS, 22/04/2008, “Ledesma, María Leonor c. Me-
ciones de inferioridad, subordinación o indefensión”, por parte de la Defensoría del Consumidor quien, en el de las personas con discapacidad como consumidores de trovías SA”, Fallos 331:819; CNCiv., sala A, 21/11/2012,
art. 5º, inc. b. marco de las atribuciones que le confiere la presente productos y servicios”. “R., F. y otro c. Parque de la Costa SA y otro”, RCyS
(63) Ley 11/2002, de 2 de diciembre, de los Consumi- ley, procurará: a) Contribuir a su inclusión social como (66) Colombia: Ley 1480/11 “Estatuto del Consumi- 2013-II-183; CNCiv., sala A, 18/11/2016, “M., N. A. c. Em-
dores y Usuarios, “Colectivos de especial protección”: consumidores y usuarios, mediante la adopción de me- dor”. Art. 1º, incs. 5º, 28 (información) y 52 (comercio presa San José SA”, MJJ102238.
exposición de motivos 7º párrafo; art. 5º; art. 14; art. 19, didas para la educación, la prevención y la atención de electrónico). (69) Conf. LUNA, Florencia, “Vulnerabilidad: la me-
apart. 3º; art. 21, inc. d; art. 39. reclamaciones de este colectivo; b) Promover acciones (67) Proyecto 1061-D-2006 firmado por los diputados táfora de las capas”, JA 2008-IV-1116.
(64) Ley 1/2008, 21 de abril (modifica la ley 4/1996), 14 de sensibilización, estudio e información sobre diferen- Stella Maris Córdoba, Juan Manuel Irazábal, Eduardo (70) Ley 26.657 de Salud Mental.
de junio, del Estatuto de los Consumidores y Usuarios de la tes temas relacionados con el consumo de las personas Gabriel Macaluse, Heriberto Eloy Mediza, Adrián Pérez (71) Conf. MEDINA, Graciela, “Acceso a justicia de
Región de Murcia “Colectivos especiales”, art. 30 apart. 1º. con discapacidad en cuanto al acceso a los bienes y servi- y Patricia Vaca Narvaja; y Dictamen de las Comisiones personas en condición de vulnerabilidad. Las 100 Re-
(65) El Salvador: Decreto 776/2005 “Ley de Protec- cios, especialmente de aquellos ofrecidos directamente de Defensa del Consumidor, de Comercio y de Justicia glas de Brasilia. En género, discapacidad y pobreza”,
ción al Consumidor”, Art. 5-A. “En razón de las especia- por la Administración Pública; y, c) Impulsar la colabo- de la Honorable Cámara de Diputados de la Nación, LA LEY, 2017-F, 663.
les circunstancias que en ellos concurren, las personas ración entre el colectivo de los discapacitados, las orga- Orden del Día nro. 306/2006 http://www4.hcdn.gob.ar/ (72) Ley 26.396 de Trastornos Alimenticios.
con discapacidad física, mental, psicológica o sensorial, nizaciones de consumidores y las instituciones públicas dependencias/ dcomisiones/ periodo-124/124-306.pdf [Con- (73) CS, 22/04/2008, “Ledesma, María Leonor c. Me-
en tanto consumidoras, gozarán de especial protección relacionadas con el tema, con el fin de desarrollar pro- sultado 03/01/2018]. trovías SA”, Fallos 331:819.
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cionales y legales que imponen la obligación sumidores. No obstante, la vulnerabilidad de dichos ajustes sin que impacten de manera diversidad y las necesidades y diferencias de
de información al proveedor, en cuanto a que los consumidores pertenecientes a grupos discriminatoria o excesivamente costosa los sectores más vulnerables, desaventajados
sea adecuada y comprensible, esto es, tenien- vulnerables frente a los procedimientos de para los consumidores hipervulnerables. o excluidos de la sociedad.
do en miras al destinatario de la misma. prevención y resolución de conflictos es aun
mayor por esta vulnerabilidad acentuada. f) En materia de Derecho de Daños, debe pres- Es el Derecho del Consumidor, con su fuer-
Lo propio puede sostenerse respecto a la se- tarse especial atención a la problemática de las za humanista y protectora de la dignidad, el
guridad, el trato digno y las prácticas comer- Por este motivo, es que se requieren de víctimas que sean consumidores hipervulnera- que debe tomar la problemática de los con-
ciales, especialmente respecto a productos o normas y medidas específicas a la hora facili- bles. sumidores hipervulnerables en el eje de sus
servicios que son demandados o están orienta- tar el ejercicio de este derecho. debates centrales y promover que las autori-
dos especialmente a dichos grupos vulnerables. Esta especial atención debe perfilarse tan- dades públicas adopten las medidas adecua-
Esta mayor flexibilidad y acentuación de to en la faz preventiva del Derecho de Daños; das para visibilizar sus problemáticas, garan-
c) Deben formularse e implementarse políticas la protección debe aplicarse en favor de en la faz resarcitoria, a la hora de evaluar los tizar sus derechos, y defender sus intereses
públicas específicas protectorias de los consumi- los consumidores hipervulnerables tanto presupuestos de la responsabilidad civil, en con justicia y equidad.
dores hipervulnerables. para los procedimientos de reclamación especial, en lo relativo a la ruptura del nexo
interno de las empresas y los procedimien- causal y los eximentes de responsabilidad, La hipervulnerabilidad nos interpela.
Las acciones de las distintas agencias de tos administrativos, arbitrales y judiciales como el hecho de la víctima, el hecho de un Como ha sostenido la jurisprudencia brasi-
protección a los consumidores deben formu- de resolución de conflictos; a la hora de la tercero y el caso fortuito y de fuerza mayor, leña, los consumidores hipervulnerables son
lar e implementar políticas públicas específi- evaluación del cumplimiento de los requi- la incidencia de cláusulas abusivas o asuncio- aquellos que, exactamente por constituir una
cas orientadas a los consumidores hipervulne- sitos para la interposición de reclamos; nes de riesgos; y, finalmente, en relación con minoría y ser a menudo discriminados o ig-
rables, especialmente en materia de informa- en los procesos individuales y colectivos, la aplicación y cuantificación de los daños norados, más sufren con la masificación del
ción y educación al consumidor, condiciones respecto de la aplicación de los principios punitivos. contrato y con la “pasteurización” de las dife-
de atención y trato digno y equitativo, protec- de legitimación procesal y adecuada, en la rencias que caracterizan y enriquecen la so-
ción de los intereses económicos, prevención aplicación del principio de cargas probato- g) Los procesos colectivos permiten una ma- ciedad moderna. Ser diferente o ser minoría,
y resolución de conflictos, libertad de elección rias dinámicas y de las presunciones hominis yor eficacia en la tutela de sus derechos. por enfermedad o por cualquier otra razón,
y ejercicio del poder de policía de consumo, en en materia de prueba. no significa ser menos consumidor ni menos
particular sobre el control y sanción de prác- La tutela de los derechos de los consumi- ciudadano, tampoco ser merecedor de dere-
ticas comerciales especialmente dirigidas a e) Los proveedores deben realizar los ajustes dores de los consumidores y el acceso a la chos de segunda clase o de protección sola-
consumidores hipervulnerables. Son éstos razonables en pos de garantizar el acceso al justicia se ve especialmente acentuada en mente retórica del legislador (74). l
quienes deben estar en la cabeza de las prio- consumo, información, trato digno y equitati- el caso de los derechos de consumidores hi-
ridades, de la asignación de recursos y el des- vo, protección de la salud y seguridad y de los pervulnerables. Por esta razón, los procesos Cita on line: AR/DOC/523/2018
pliegue de políticas. intereses económicos y libertad de elección a los colectivos se erigen como la herramienta
consumidores hipervulnerables. más adecuada y eficiente para desmantelar
También la hipervulnerabilidad debe ser la conculcación de derechos de los sectores MÁS INFORMACIÓN
un indicador a tener en cuenta a la hora de la Muchos consumidores hipervulnerables, más desfavorecidos de la sociedad con rela-
evaluación de las políticas públicas en mate- según el caso, requieren de ajustes para el ción al consumo. Mendieta, Ezequiel N., “El problema del sobre-
ria de protección al consumidor. ejercicio de sus derechos en las relaciones endeudamiento del consumidor en los contratos de
de consumo. Infraestructuras adecuadas, VIII. A modo de cierre apuesta y juego”, LA LEY, 2017-E, 340.
d) Debe establecerse mayor flexibilidad en fa- información específica o en un lenguaje de- Chamatropulos, Demetrio Alejandro, “Impacto
vor de los consumidores hipervulnerables en los terminado, adaptación de prácticas o con- La sociedad de consumo, que estandariza del Código Civil y Comercial en la regulación del deber
procedimientos de resolución de conflictos. ductas, variaciones en las modalidades de las condiciones de comercialización, los bie- de información vigente en las relaciones de consumo
provisión de bienes o prestaciones de servi- nes y servicios y las prácticas comerciales (más algunos aspectos adicionales...)”, RCCyC 2016
La vulnerabilidad en el acceso a la justicia cios, etc. En tanto sean razonables, los pro- corre el riesgo de estandarizar también el (diciembre), 18.
es una nota que caracteriza a todos los con- veedores deben facilitar la realización de perfil de los consumidores, invisibilizando la

{ NOTAS }

(74) STJ de Brasil, sala II, 17/04/2007, “Ministério sileira das Indústrias da Alimentação - ABIA”. Min. Po- ww2.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?co 01612085&data=20090319&formato=PDF [Consultado
Público do Estado de Minas Gerais c. Associação Bra- nente Antonio Herman Benjamin, 19/03/2009, https:// mponente=ITA&sequencial=683195&num_registro=2003 22/07/2016].

_COLUMNA DE OPINIÓN

Hacia el expediente II. La regla ción de excepciones, (iv) planteo y contestación


de incidentes, (v) desistimiento, transacción y
nicos” pretende un expediente digital, pero
que el Cód. Proc. Civ. y Com. exige que los do-
digital Los escritos se presentan en forma electró-
nica, con la documentación adjunta también
allanamiento, (vi) interposición, fundamenta-
ción y contestación de recursos, y (vii) solicitud
cumentos se presenten en papel.

en formato digital. de medidas cautelares, levantamiento, modifi- Para lidiar con esta dicotomía, y aunque la
cación y sus contestaciones. Según el Acuerdo documentación debe agregarse en formato
VIENE DE TAPA Siempre que el escrito se encuentre firma- 3842, los demás escritos son de mero trámite digital con el escrito electrónico (para el ex-
do por un letrado apoderado, o que invoque el y deben presentarse como electrónicos con la pediente digital), dentro del siguiente día há-
art. 48 del Cód. Proc. Civ. y Com., o que se trate sola firma del letrado patrocinante; bil debe acompañarse la documentación ori-
de un escrito de mero trámite (en los términos ginal en formato papel (para cumplir con el
En efecto, el art. 332 del Cód. Proc. Civ. del Acuerdo 3842), basta con la presentación 3) Las presentaciones de personas extrañas Cód. Proc. Civ. y Com.).
y Com. vigente, que exige que la documen- electrónica del escrito firmado digitalmente. al proceso (contestaciones de informes, etc.);
tación sea presentada en original en toda VI. Copias para traslado
clase de juicios. Por lo tanto, la prueba do- En estos casos no hace falta ninguna presen- 4) La queja por recurso denegado (porque,
cumental todavía debe ser adjuntada en tación complementaria en papel. en ese caso, en la Cámara no existe aún un ex- Durante el año 2017 se dictó el Reglamento
formato físico al juzgado, aunque ahora po- pediente digital en el cual efectuar la presen- para la Notificación por Medios Electrónicos
drá hacerse hasta un día hábil después del Si la documentación puede válidamente ad- tación); (Acuerdo 3845).
vencimiento del plazo. juntarse en copia (por ejemplo, el poder), tam-
poco es necesario agregar otra copia en papel. 5) Los muy raros y esporádicos casos de los Según ese Reglamento, la notificación elec-
Además, el nuevo régimen debe adecuar- escritos que puede presentar directamente la trónica procede en todos los casos, excepto
se también al actual art. 118 inc. 3º del Cód. III. Las excepciones a los escritos electrónicos parte sin patrocinio (art. 93 de la Ley 5177); para dar traslado de la demanda, para citar a
Proc. Civ. y Com. en cuanto exige la firma personas extrañas al proceso, o para la notifi-
de la parte que actúa personalmente con Si la regla son los escritos electrónicos, los IV. Ingreso de copias digitales cación de “las sentencias definitivas y las in-
patrocinio letrado (y que, ordinariamente, escritos que pueden presentarse en papel son terlocutorias con fuerza de tales, con excep-
no cuenta con una firma digital). Estos es- la excepción. Siempre que se presente un escrito y/o do- ción de las que resuelvan negligencias en la
critos, también seguirán presentándose en cumentación en papel, debe ingresarse tam- producción de la prueba”.
papel hasta que no se modifique el ordena- Así, únicamente pueden presentarse en pa- bién la copia digital dentro del siguiente día
miento procesal. pel los siguientes escritos: hábil. Por supuesto, continuarán vigentes las cé-
dulas en papel, porque las personas extrañas
Por todo lo anterior —y porque el juez 1) La demanda y otros escritos que den ini- De este modo, la presentación en papel no al proceso no cuentan con un domicilio elec-
seguirá firmando sus providencias en pa- cio al proceso (medidas cautelares, prueba impide que el expediente digital se manten- trónico constituido.
pel— el expediente digital tendrá todavía, anticipada, medidas preliminares, escritos de ga íntegro, pues la copia digitalizada debe
como anexo, un legajo de documentación inicio en procesos voluntarios); igualmente ingresarse y se verá siempre en Esas cédulas que deben diligenciarse en
en papel. la MEV. “formato papel”, pero sin copias (por ejem-
2) Los escritos que presente quien actúa por plo, citaciones de testigos), deben remitirse
Pero, a partir del nuevo Reglamento es- su propio derecho, con patrocinio, siempre que V. Documentación original al juzgado para su confronte en forma elec-
tablecido por el Acuerdo 3886, podremos sea uno de los siguientes escritos: (i) demanda, trónica y serán impresas directamente por
consultar íntegramente el expediente sin reconvención y sus contestaciones, (ii) primera Dijimos más arriba que el “Reglamento la Oficina de Mandamientos y Notificaciones
necesidad de asistir al juzgado. presentación en juicio, (iii) oposición y contesta- para las presentaciones por medios electró- respectiva.
6 | VIERNES 23 DE MARZO DE 2018

En cambio las deben diligenciarse en papel VIII. Impresión de los escritos ¿Cómo se resuelve este dilema? Además, se prevé que el juzgado igual-
y sí llevan copias (traslado de la demanda o mente dará trámite a los escritos presenta-
documentos, etc.) seguirán según el trámite El juzgado no imprimirá los escritos elec- Todos los escritos deben nacer digitales o digi- dos en papel, aun cuando no encuadren en
del modo tradicional. trónicos. Es otra novedad a favor de la despa- talizarse luego. Y toda la documentación original las reglas precedentes, si la cuestión no ad-
pelización. debe presentarse en papel y digitalizarse después. mite demora.
Sólo en este último caso, es decir, siempre
que se formule una presentación de la que debe Por lo tanto, el expediente se consultará en for- Entonces: Por lo tanto, no hay pérdida de derechos ni
darse traslado por cédula en papel con copias mato digital y no físico. Porque en el “expediente supuestos de sorpresa procesal. El incumpli-
—y sólo en ese caso— deben acompañarse co- físico” sólo encontraremos algunos documen- IX.a. Escritos miento de la carga de acompañar la versión
pias para traslado también en papel dentro del tos originales, y las resoluciones firmadas por el papel de los documentos digitalizados, o la
siguiente día hábil de formulada la presentación. juez, pero que no podrán correlacionarse con los Si la presentación es electrónica, basta con copia digital de los escritos en papel, no causa
respectivos escritos, que no serán impresos. esa presentación. la pérdida inmediata de derechos e requiere
La idea, nuevamente, es la de disminuir al una intimación previa.
mínimo indispensable las presentaciones o Por supuesto, esto representa un cambio Si la presentación es en papel, debe incor-
documentos que se agreguen en papel. extraordinario respecto del modo actual de porarse copia digital del escrito, dentro del Además se otorga una extensión del plazo
seguir el curso de un expediente judicial. No día hábil siguiente. (al siguiente día hábil) para efectuar esa pre-
VII. Fecha y hora de la presentación sólo no será necesario concurrir al juzgado a sentación.
compulsar los autos; ni siquiera será útil. IX.b. Documentación
Como hasta ahora, la presentación electró- X. Conclusión
nica puede efectuarse durante las 24 horas de El modo de constatar el trámite de las ac- Si se presenta documentación con un es-
cualquier día (hábiles o inhábiles). tuaciones será la consulta en la MEV, porque crito electrónico, debe adjuntarse en forma- En definitiva, y más allá de algunos repa-
sólo allí se encontrarán todos los escritos, to- to digital, y agregarse los originales en papel ros que la redacción del Reglamento puede
Los escritos quedan presentados desde el dos los documentos y todas las providencias dentro del día hábil siguiente. despertar, parece un paso adecuado hacia la
mismo momento en que el firmante presiona judiciales. mayor publicidad de los actos judiciales, la
“Firmar y Enviar” en el portal https://notifi- Si se presenta documentación con un escri- transparencia del proceso y la agilidad del
caciones.scba.gov.ar. Ello es independiente de Esto permite ver un expediente durante las 24 to en papel, debe ingresarse la copia digital trámite judicial.
cualquier actividad que realice el tribunal. horas de todos los días del año. Independiente- dentro del día hábil siguiente.
mente del horario de atención de los tribunales, Un paso útil, pero todavía insuficiente has-
Es decir que, aun cuando el tribunal no vea de la feria judicial y de los paros del personal. IX.c. Incumplimientos ta que no se produzca la reforma del Cód.
el escrito al día siguiente o no lo tenga por re- Proc. Civ. y Com., en cuyo marco el expedien-
cibido, el escrito igualmente estará presen- IX. Síntesis Cualquier incumplimiento a las reglas an- te digital debe encontrarse incluido como una
tado en la fecha en que fue firmado y enviado teriores implica la necesaria intimación por novedad necesaria (aunque, quizás, no la más
por el presentante. En resumen, el Reglamento busca un expe- cédula por parte del juzgado. relevante). l
diente íntegramente digital, pero tiene tam-
Si la presentación se realiza en tiempo in- bién en cuenta la necesaria presentación en Así, el régimen es más benévolo que el del
hábil, los plazos comenzarán a computarse a papel de los documentos que el Cód. Proc. actual 120 del Cód. Proc. Civ. y Com. (“sin que Cita on line: AR/DOC/565/2018
partir del día y hora hábil siguiente. Civ. y Com. ordena acompañar al expediente. se requiera intimación previa”).

NOTA A FALLO
Protección art. 178 de la LCT. El Superior Tribunal de la
Provincia de San Luis rechazó el recurso de in-
la obligación de notificar y acreditar “en
forma” el hecho del nacimiento, omitió
rencia al certificado médico depositado a
su disposición.
de la maternidad constitucionalidad local. La trabajadora dedujo
el recurso extraordinario cuya denegación origi-
valorar la prueba documental de la que
surge la constancia expedida por el médi- 120.898 — CS, 20/02/2018. - Caliva, Anabela
nó la queja. La Corte Suprema de Justicia de la co que atendió a la trabajadora en el par- Soledad c. Proyection S.A. s/ Cobro de pesos.
Despido indirecto. Indemnización agra- Nación dejó sin efecto la decisión apelada. to, donde indicó reposo por un determi-
vada. Notificación al empleador. Valora- nado cuadro clínico —endometritis puer- [Cita on line: AR/JUR/29/2018]
ción de la prueba. El rechazo del recurso de inconstitucio- peral—, que no deja dudas acerca de que
nalidad local debe ser dejado sin efecto el parto ya se había producido, así como
Hechos: Una mujer fue despedida luego de si, para decidir así, el Tribunal Superior también el telegrama colacionado que la [El fallo in extenso puede consultarse en el Dia-
dar a luz. La Cámara provincial revocó la con- de la Provincia, al evaluar el cumplimien- trabajadora remitió al día siguiente al rio LA LEY del 05/03/2018, p. 8, Atención al
dena al pago de la indemnización prevista en el to de las exigencias legales respecto de empleador, en el que hizo concreta refe- Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Proview]

Despido por causa de embarazo


Acerca del correcto análisis de la prueba documental
Claudia A. Priore cionales que nutren, fortalecen y actualizan
los contenidos del principio protectorio y que
la igualdad real de oportunidades y de trato,
y el pleno goce y ejercicio de los derechos, en
exceden largamente el contenido del siempre particular respecto de los niños, las mujeres,
SUMARIO: I. Introducción.— II. La sentencia del Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de citado art. 14 bis de nuestra Carta Magna. Su- los ancianos y las personas con discapacidad
San Luis.— III. El fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.— IV. A modo de conclusión. mado a ello, la reforma constitucional del año (cfr. art. 75, inc. 23, CN). En este marco surge
1994 generó otro impacto aún mayor sobre el necesario referir la normativa de jerarquía
Derecho laboral argentino, ya que de manera constitucional que enmarca la tutela de la
I. Introducción inconstitucionalidad local y dejó firme el pro- periódica se produce la incorporación —pre- mujer embarazada en las relaciones labora-
nunciamiento de la Cámara Civil, Comercial y via ratificación legal— con jerarquía superior les. La Constitución Nacional, en su art. 75,
El fallo en comentario (1) es de sumo interés Minas Nº 1 de la Primera Circunscripción Ju- al Derecho positivo interno de los convenios inc. 23, establece que corresponde al Congre-
por tratarse de un tema muy sensible, como ser dicial, que había revocado la condena al pago emitidos por la Organización Internacional so de la Nación: ‘Dictar un régimen de segu-
la especial tutela que dispensa el ordenamiento de la indemnización prevista en el art. 178 de del Trabajo, cuyos preceptos deben antepo- ridad social especial e integral en protección
jurídico a la maternidad. Si bien la Corte reitera la Ley de Contrato de Trabajo (LCT). Frente nerse a toda la legislación del trabajo. Una de del niño en situación de desamparo, desde el
doctrina anterior, en este caso pone el acento en a esta decisión, la parte actora dedujo recur- las características particulares de la doctrina embarazo hasta la finalización del período de
el análisis de la prueba documental, entendiendo so extraordinario, el que fuera denegado, y de los derechos humanos hace referencia a la enseñanza elemental y de la madre durante
que ésta debe apreciarse prudentemente. recurrió en queja a la Corte Suprema. necesidad jurídica de instrumentar una pro- el embarazo y el tiempo de lactancia’”.
tección diferenciada (sea de personas o de si-
II. La sentencia del Superior Tribunal de Justicia Ahora bien, el Superior Tribunal de San tuaciones fácticas), que por su vulnerabilidad También hizo mención de lo preceptua-
de la Provincia de San Luis Luis sostuvo: “...Desde el derecho humanita- o necesidad requieren de atención especial, lo do en el art. 11 de la Convención sobre la
rio, y respecto del derecho del trabajo, existen que determina que quien reviste en esa situa- Eliminación de Todas las Formas de Dis-
El Superior Tribunal de Justicia de la Pro- nuevos mandatos normativos con jerarquía ción puede ser calificado como ‘sujeto de espe- criminación contra la Mujer (ratificada por
vincia de San Luis (2) rechazó el recurso de constitucional emanados de tratados interna- cial tutela constitucional’”. ley 23.179), de jerarquía constitucional, y que
en su inc. 2° establece: “Con el fin de impedir
Asimismo, afirmó: “...Ante esta situación la discriminación contra la mujer por razo-
{ NOTAS } de vulnerabilidad, deben llevarse adelante las nes de matrimonio o maternidad y asegurar
políticas de Estado que la propia Carta Mag- la efectividad de su derecho a trabajar, los
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) Conf. www.jurisprudencia.justiciasanluis.gov.ar/bestan- na diseña al mencionar las acciones positivas: Estados partes tomarán medidas adecuadas
(1) Vide ut supra. dardefallos_more.asp. ST San Luis, 07/10/2015, C.082.2015. legislar y promover medidas que garanticen para: a) prohibir, bajo pena de sanciones, el
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despido por motivo de embarazo o licencia art. 178, LCT. Afirmó que la norma presume, En función de ello, se dispuso invalidar el Ahora bien, tal como quedó dicho, el
de maternidad y la discriminación en los salvo prueba en contrario, que el despido de pronunciamiento apelado por mediar nexo art. 178, LCT, establece la presunción de que
despidos sobre la base del estado civil...”. la mujer trabajadora obedece a razones de directo e inmediato entre lo debatido y re- el despido de la trabajadora obedece a razo-
Recordó que “...Para completar la descrip- maternidad cuando fuera dispuesto dentro suelto y las garantías constitucionales que se nes de maternidad o embarazo cuando fuese
ción de la normativa emanada del bloque de del citado plazo, siempre y cuando la mujer consideraron vulneradas (art. 15, ley 48). dispuesto dentro del plazo de siete meses y
constitucionalidad que protege a la mujer hubiera cumplido con su obligación de ano- medio anteriores o posteriores a la fecha del
embarazada, luce palmario el Convenio OIT ticiar y demostrar en forma el embarazo, así IV. A modo de conclusión parto, en tanto y en cuanto la empleada cum-
3, que refiere al empleo de las mujeres antes como, en su caso, el nacimiento. Señaló que pliese con la obligación de notificar y acredi-
y después del parto, el que fuera incorpora- la actora había incumplido uno de los presu- La protección de la trabajadora embaraza- tar fehacientemente su estado de gravidez o,
do a nuestro derecho interno por aprobación puestos legales para gozar de la protección da tiene raigambre constitucional, ya que en en su caso, el hecho del nacimiento. De darse
legislativa (ley 11.726), al establecer en su legal reclamada al no haber acreditado “en el art. 75, inc. 23, se establece que correspon- este supuesto, la trabajadora se hará acree-
art. 4°: ‘Cuando una mujer esté ausente de ninguna oportunidad el nacimiento de su de al Congreso “Dictar un régimen de segu- dora de la indemnización agravada prevista
su trabajo en virtud de los aparts. a) o b) del hija, que en la causa citó como ocurrido el ridad social especial e integral en protección en el art. 182, LCT (un año de remuneracio-
art. 3° de este Convenio, o cuando permanez- 20/03/2016, no existiendo en la documental del niño en situación de desamparo, desde el nes), que será acumulable a la establecida en
ca ausente de su trabajo por un período ma- aportada acta de nacimiento ni certificado embarazo hasta la finalización del período de el art. 245 de dicho ordenamiento legal.
yor a consecuencia de una enfermedad, que alguno que así lo acredite”. enseñanza elemental y de la madre durante
de acuerdo con un certificado médico esté el embarazo y el tiempo de lactancia”. En el caso, no se discutía el hecho del em-
motivada por el embarazo o el parto, será III. El fallo de la Corte Suprema de Justicia de la barazo —circunstancia que se acreditó con
ilegal hasta que su ausencia haya excedido Nación Asimismo, la OIT se ha ocupado de dictar los certificados médicos emitidos por el obs-
de un período máximo fijado por la autoridad convenios y recomendaciones específicos a tetra en donde se fijó como fecha probable
competente de cada país, su empleador le co- En principio la Corte Suprema refirió que fin de proteger el instituto (C. 103, rec. 181, e de parto el día 02/03/2006—, máxime si en
munique su despido durante dicha ausencia o las objeciones formuladas por la actora susci- incluso el C. 183, que no ha sido ratificado por los recibos de sueldo se consignó el pago del
se lo comunique de suerte que el plazo estipu- taban cuestión federal suficiente para su tra- la Argentina). prenatal desde el mes de septiembre de 2005,
lado en el aviso expire durante la mencionada tamiento en la instancia y que si bien el tema sino que la discusión se planteó en torno a la
ausencia’”. involucrado en el recurso remitía al examen Por su parte, la Convención de Eliminación supuesta “no notificación del nacimiento”
de cuestiones de hecho y derecho común, de Todas las Formas de Discriminación con- de la hija de la aquí reclamante, presupues-
En este sentido, concluyó que “desde la re- extrañas como regla y por su naturaleza a tra la Mujer, ratificada por ley 23.179 (conf. to que, según el Superior Tribunal de San
forma constitucional de 1994, se ha producido la instancia extraordinaria, ello no impedía a art. 75, inc. 22, CN), también pone en cabeza Luis (5), debió acreditarse en los términos del
un salto cualitativo en relación a los derechos dicho tribunal conocer en un planteo de esa de los Estados parte las medidas necesarias art. 178, LCT, en tanto el despido indirecto se
humanos en el derecho del trabajo, por cuan- naturaleza cuando —como en el caso— lo para proteger a la mujer trabajadora. materializó en fecha 05/04/2006, dentro de
to se incluyen expresamente en la jerarquía resuelto satisfacía sólo de manera aparen- los siete meses y medio posteriores a la fecha
constitucional del ordenamiento normativo te la exigencia de constituir una derivación A su vez, en el cap. II de la LCT, “De la probable de parto fijada por los médicos.
argentino, importantes tratados internacio- razonada del derecho vigente con relación a protección de la maternidad”, se garantiza
nales de derechos humanos y convenios de las circunstancias comprobadas de la causa la estabilidad en el empleo durante la gesta- Empero, lo cierto es que en la causa el tri-
la OIT que generan una protección hacia los (Fallos 318:871). ción desde el momento en que se practique bunal omitió valorar la prueba documental
trabajadores, mediante una plataforma nor- la notificación prevista en el art. 177; se es- de la que surge la constancia expedida en
mativa de doble vía: una intrínseca a la Carta Sostuvo que, a los efectos de evaluar el cum- tablece la prohibición de trabajar cuaren- fecha 28/03/2006, en la cual se indicó repo-
Magna (que deriva de su propia literalidad, plimiento de las exigencias legales respecto de ta y cinco días antes e igual plazo después so por “cuadro de endometritis puerperal”,
de su ‘parte dogmática’) y una extrínseca la obligación de notificar y acreditar “en forma” del parto (con la posibilidad de reducir el referencia que, tal como lo destacó la Corte
proveniente del derecho internacional de los el hecho del nacimiento, el tribunal omitió va- primero a no menos de treinta días y am- Suprema, no dejaba dudas acerca de que el
derechos humanos”. lorar la prueba documental de la que surge la pliar el segundo en consecuencia); se dispo- parto ya se había producido.
constancia expedida en fecha 28/03/2006 por ne también: la protección del despido por
De este modo, el Superior Tribunal de San el profesional médico que atendió a la traba- causa de embarazo y maternidad (art. 178), Antes de continuar, vale señalar que la
Luis entendió que el esquema tutelar de la jadora, en el cual indicó reposo por “cuadro una presunción a tal fin (art. 181) cuando el endometritis puerperal (6) es el proceso
Constitución Nacional y del Derecho inter- de endometritis puerperal”, referencia ésta despido fuese dispuesto dentro del plazo de infeccioso más común durante el puerpe-
nacional de los derechos humanos “cobra —especialmente el último de los términos siete meses y medio anteriores o posterio- rio (7). La infección del endometrio (tejido
operatividad, siempre que el empleador co- utilizados— que no dejaba dudas acerca de res al parto, una indemnización especial en que recubre la cavidad del útero) se produ-
nociere el hecho del embarazo o la materni- que el parto ya se había producido. A su vez, caso de despido en el período presuncional ce por gérmenes que tienen como puerta de
dad de la trabajadora y, en ese contexto, aun refirió que lo mismo cabía decir del telegrama (art. 182), un tiempo dedicado a la lactancia entrada la herida que queda en la zona del
prescindiendo de ritualismos o ignorancia colacionado que la demandante remitió el día del bebé y la posibilidad de acogerse al esta- endometrio donde estuvo insertada la pla-
meramente ficticios, es lo cierto que la comu- siguiente al empleador —cuya constancia de do de excedencia (art. 183). centa, y desde ahí la infección se propaga
nicación y acreditación de dicha circunstan- recepción se agregó a la causa—, en el que hizo a toda la mucosa endometrial. Tanto el tra-
cia —el anoticiamiento oportuno— deviene concreta referencia al “certificado médico de Todas estas disposiciones que protegen bajo de parto prolongado como el parto por
presupuesto necesario”. fecha 28/03/2006 depositado a su disposición el estado de embarazo y maternidad son de cesárea aumentan el riesgo de tener una
en Sub-Programa Derechos del Trabajador del orden público, es decir, irrenunciables, y por endometritis puerperal.
Sostuvo asimismo que el despido indirecto Gobierno de la Provincia”. tanto, indisponibles por las partes (4).
se había materializado el 05/04/2006, esto Aclarado ello, resulta evidente que el Supe-
es, dentro de los siete meses y medio poste- Además, reiteró vieja jurisprudencia del Sin embargo, cabe señalar que la pro- rior Tribunal de San Luis, tal como lo subrayó
riores a la fecha probable de parto fijada por tribunal al decir que “el ejercicio de la pru- tección que emana de la LCT no se basa en la Corte Suprema, no efectuó una apreciación
los médicos, y que la discusión se había plan- dencia en la apreciación de las constancias una presunción iuris et de iure. Por ende, la prudencial de las constancias de la causa frente
teado en torno a que la accionante no había de la causa es particularmente exigible fren- activación del derecho a la indemnización a un caso de especial tutela como el que dispen-
notificado el nacimiento de su hijo, extremo te a la especial tutela que dispensa el ordena- agravada no surge automáticamente por el sa el ordenamiento jurídico a la maternidad;
que debía acreditarse en los términos del miento jurídico a la maternidad” (3). hecho de que el despido (directo o indirec- ello sin perjuicio de que el certificado médico
to) se produzca dentro del período dispues- que hacía referencia al reposo de la accionante
to por la norma, pues, como surge del tex- por el “cuadro de endometritis puerperal” bien
{ NOTAS } to del art. 178 de la LCT, la presunción de pudo especificar la causa de ese diagnóstico y
que el despido producido en dicho período no dar por entendida la situación postparto,
(3) Conf. CS, “Baqueiro, María Fernanda c. Banca da a tal efecto como acta de nacimiento ni certificado (previa notificación en la forma allí previs- utilizando términos más claros y/o un lenguaje
Nazionale del Lavoro”, 04/05/1995, Fallos 318:871. alguno que así lo acredite (ver pto. 4 de la sentencia, ta) obedece a razones de maternidad o em- accesible a quienes no forman parte del colecti-
(4) CNTrab., sala II, 30/03/2016, “Ledesma, Estela párr. 15). barazo es susceptible de ser desvirtuada vo profesional de la medicina. l
Verónica c. Editorial Televisa Argentina SA s/ despido”. (6) www.msdmanuals.com/es-ar/professional/ginecolog. por prueba en contrario, es decir, habilita
(5) El ST San Luis específicamente sostuvo que la (7) El puerperio comienza después del parto; se trata al empleador a demostrar que el despido no
trabajadora no acreditó en ninguna oportunidad el na- del período que transcurre hasta que la mujer se recupe- tuvo como causa el embarazo o la materni- Cita on line: AR/DOC/567/2018
cimiento de su hija, al no existir documental aporta- ra después de un parto o cesárea. dad de la trabajadora.

JURISPRUDENCIA
Ejecución fiscal intereses previstos en la ley 27.260. El juez y la
Cámara rechazaron el pedido.
120.899 — CNFed. Contenciosoadministrati-
vo, sala V, 07/12/2017. - AFIP - DGI c. Alfon-
2ª Instancia. — Buenos Aires, diciem-
bre 7 de 2017.
so, Pedro s/ ejecución fiscal - AFIP.
Solicitud de que se apliquen los beneficios La solicitud efectuada por el ejecutado Considerando: I. Que a fs. 160/163 el juez
de condonación y reducción de intereses tendiente a que se apliquen los beneficios titular del Juzgado Federal de Ejecuciones
previstos en la ley 27.260. Fondos ya per- de condonación y reducción de intereses [Cita on line: AR/JUR/97259/2017] Fiscales Tributarias N° 6 rechazó la solicitud
cibidos y embargados por el fisco. Recha- previstos en la ley 27.260 resulta impro- efectuada por la demandada tendiente a que
zo del pedido. cedente, en la medida que implica retro- se le apliquen los beneficios de condonación
traer el estado del trámite de ejecución y reducción de intereses previstos en la ley
Hechos: Con posterioridad a la sentencia que de la deuda y disponer la devolución de COSTAS N° 27.260.
ordenó llevar adelante la ejecución fiscal, el eje- una fracción de los fondos ya percibidos
cutado se presentó y solicitó que se le apliquen y embargados legítimamente por el Fisco En el orden causado. Para así decidir, consideró que el capital
los beneficios de condonación y reducción de nacional. reclamado en autos había sido cancelado con
8 | VIERNES 23 DE MARZO DE 2018 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

posterioridad a la fecha prevista en el artícu- instancia había ordenado la transferencia de N° 27.260 (BO 22/07/2016), motivo por el llevó adelante, de forma tal que el Fisco Na-
lo 56 de la ley N° 27.260 (23 de julio de 2016), la suma de 532.822,25 pesos embargada a la cual, por aplicación de lo dispuesto en el ar- cional percibió la suma de 703.821,15 pesos
en tanto la transferencia a las cuentas del cuenta de titularidad de la actora, por lo que tículo 56 de la referida norma legal, corres- (fs. 34, 69/71, 103 y 108/110) y se embargaron
Fisco de las sumas embargadas se había rea- ésta tuvo los fondos a disposición desde ese ponde la condonación total de los intereses 105.962,22 pesos más (fs. 111/120).
lizado los días 25/08/2016 y 02/01/2017. momento. correspondientes a las obligaciones del Im-
puesto a las Ganancias y del Impuesto so- Luego de todo ello, el día 30 de marzo de
Por otro lado, señaló que tampoco proce- Sostiene que el dinero estaba depositado bre los Bienes Personales, y la condonación 2017 la ejecutada se presentó por primera vez
día la reducción de intereses establecida en en una cuenta judicial con orden de transfe- parcial de los intereses correspondientes a en la causa a efectos de informar que no había
el artículo 55 de la referida ley, por cuanto el rencia firme a favor del Fisco Nacional, por las obligaciones canceladas del Impuesto al podido acogerse al régimen previsto en el títu-
contribuyente no se había acogido al régimen lo que la transferencia de los fondos depen- Valor Agregado. lo II de la Ley N° 27.260 debido a que el monto
de regularización de deudas dispuesta en ese día de la exclusiva voluntad de este último. de la deuda no se encontraba actualizado en
régimen legal. Agregó que para beneficiarse Afirma que la demora en la transferencia de Por otro lado, expresa que el saldo de los registros informáticos de la AFIP y solici-
con la reducción de intereses debió incorpo- los fondos obedeció a la negligencia del pro- 4.034,44 pesos, resultante de la diferencia en- tar que se ordenara a la actora que cargara en
rar la deuda al citado régimen y solicitar el pio Fisco. Añade que no se trata de un “pago” tre el monto reclamado y el embargado has- el sistema los importes ya pagados (fs. 121/123
levantamiento de los embargos, de confor- propiamente dicho, sino de un “cobro judi- ta ese momento, corresponde al Impuesto al vta.). El 9 de mayo de 2017 la ejecutada volvió
midad con establecido en el artículo 13 de la cial”, dado que la imputación de los montos Valor Agregado por ser su vencimiento más a requerir que se le permitiera el acogimiento
Resolución General de AFIP N° 3920/2016. incautados fue realizada por la repartición reciente, por lo que a su respecto procede la re- al régimen previsto en la ley N° 27.260 a los
fiscal y no por el contribuyente. Manifiesta ducción de intereses al 25 % por aplicación de lo efectos de que se le tuviesen por condonados
II. Que, contra ese pronunciamiento, la que “... no cabe trasladar el momento del su- dispuesto en el artículo 55 de la Ley N° 27.260. los intereses (fs. 127/155); planteo que fue sus-
demandada interpuso y fundó el recurso de puesto ‘pago’ a la fecha en que el acreedor se tanciado y respecto del cual el Fisco Nacional
apelación a fs. 164 y 166/178, que fue contes- le antoja hacer el trámite, dejando sine die al De manera subsidiaria, requiere que se le solicitó su rechazo (fs. 156).
tado por la contraria a fs. 180/182 vta. deudor vinculado a las vicisitudes del pleito”. reconozca el beneficio de reducción de in-
tereses previsto en el artículo 55 de la Ley En tales condiciones, cabe poner de resal-
En cuanto interesa, la recurrente se agra- En virtud de ello, expresa que la suma de N° 27.260 para la totalidad de las obligacio- to que la demandada discrecionalmente de-
via por considerar que por la resolución de fe- 532.822,25 pesos fue cancelada con ante- nes. Indica que le resultó imposible realizar cidió presentarse en la causa el día anterior
cha 29 de marzo de 2016 el juez de la anterior rioridad a la entrada en vigencia de la ley en tiempo y forma la carga del plan “Mis al vencimiento del plazo de 8 meses previsto
Facilidades” a través del sistema web de en el artículo 52 de la ley N° 27.260 para el
la AFIP, debido a que no reconocía los pa- acogimiento al régimen de regularización de
gos concretados mediante los fondos que deudas tributarias y de exención de intere-
habían sido embargados y trasferidos en ses, multas y demás sanciones previsto en el
autos (703.821,15 pesos), es decir, no se en- Título II de esa ley, a los fines de solicitar que
contraba actualizado el monto de la deuda se le tuvieran por condonados los intereses
al 31/03/2017, fecha límite para efectuar la reclamados en el escrito de demanda y par-
referida adhesión. Dice que el sistema infor- cialmente pagados en el marco de la presen-
mático fiscal tampoco le permitió modificar te causa (la actora había percibido 703.821,15
los referidos montos. Afirma que esa circuns- pesos de los 1.156.056,12 pesos por los que se
tancia lo colocó en una situación de desven- había aprobado la liquidación a fs. 103). Ese
taja respecto de los deudores que no habían planteo fue sustanciado con posterioridad a
ingresado suma alguna a las cuentas fiscales. la referida fecha límite y rechazado por me-
dio de la resolución apelada.
Realiza los cálculos pertinentes para con-
cluir que, con la reducción de intereses, el En consecuencia, se advierte que, en las
monto total a regularizar alcanzaría la suma condiciones en que se encuentra el presente
de 731.067,25. proceso de ejecución fiscal, lo requerido por
la recurrente resulta improcedente, en la me-
III. Que de las constancias de la causa dida en que implica retrotraer el estado del
resulta que el Fisco Nacional (AFIP-DGA) trámite de ejecución de la deuda y disponer
promovió ejecución fiscal contra el Sr. Pedro la devolución de una fracción de los fondos ya
Alfonso a efectos de obtener el cobro de la percibidos y embargados legítimamente por
suma de 536.657,24 pesos, con más los inte- el Fisco Nacional.
reses y costas, por los siguientes conceptos:
Impuesto a las Ganancias (saldos declaracio- Por ese motivo, y sin perjuicio del dere-
nes juradas 2011, 2012 y 2013; y anticipos 1 a cho que le asista a la demandada a solicitar
5 del período fiscal 2014); Impuesto al Valor la repetición de los importes pagados en los
Agregado (saldos declaraciones juradas fe- términos del artículo 553 del Cód. Proc. Civ.
brero y junio a diciembre de 2011; enero y y Com. de la Nación, corresponde rechazar
junio a diciembre de 2012; enero, mayo, junio, el recurso de apelación interpuesto y, en
julio y septiembre a diciembre de 2013); e Im- consecuencia, confirmar el pronunciamiento
puesto sobre los Bienes Personales (saldos apelado en cuanto ha sido materia de agra-
declaración jurada 2012 y 2013) (fs. 1/11) vios, con costas en el orden causado debido
a que las razones en que se funda el pronun-
El ejecutado no opuso excepciones en la ciamiento no coinciden con las oportunamen-
oportunidad prevista en el artículo 542 del te invocadas por las partes (Fallos 312:2519,
Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación; consin- 314:1368; y 322:3034, consid. 7°).
tió el pronunciamiento dictado el 30 de sep-
tiembre de 2015, por medio del cual el juez Por lo expuesto, el Tribunal resuelve: Re-
de primera instancia declaró expedita la vía chazar el recurso de apelación interpuesto
de ejecución de la deuda y habilitó a la AFIP por la demandada y, en consecuencia, con-
para llevarla adelante hasta obtener el ínte- firmar el pronunciamiento apelado en cuanto
gro pago del capital de 536.857,24 pesos con ha sido materia de agravios. Con costas en el
más sus intereses legales (fs. 16); y tampoco orden causado. Regístrese, notifíquese y de-
realizó ningún planteo de nulidad con pos- vuélvase. — Guillermo F. Treacy. — Jorge F.
terioridad. Por ese motivo, la ejecución se Alemany. — Pablo Gallegos Fedriani.

EDICTOS
El Juzgado Civil y Comercial Federal N° 1, LA LEY: I. 22/03/18 V. 23/03/18 la Ciudadanía argentina. Por ello cualquier
Secretaría N° 2 de la Capital Federal, hace persona que tuviere conocimiento de algún
saber que LIUBER ALFONSO BASURTO, El Juzgado Nacional de Primera Instancia acontecimiento que estimara podría obstar
de nacionalidad cubana, DNI N° 95.311.053, en lo Civil y Comercial Federal N° 10, a dicha concesión, deberá hacerlo saber a
solicitó la concesión de la Carta de Ciudadanía Secretaría N° 20, sito en Libertad 731, este Juzgado. Publíquese por dos días en
Argentina. Se deja constancia que deberá 9° piso de esta Ciudad, informa que LA LEY.
publicarse por dos días en “La Ley”. DAVID PAZ VELAZQUEZ de nacionalidad Buenos Aires, 26 de diciembre de 2017
Buenos Aires, 5 de marzo de 2018 mexicana con DNI N° 94.908.555, ha Matías M. Abraham, sec.
Mercedes Maquieira, sec. iniciado los trámites tendientes a obtener LA LEY: I. 21/03/18 V. 22/03/18

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