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* Este artículo se deriva del proyecto de investigación Aspectos dogmáticos procesales del Sistema Penal Acusatorio en Colombia desa-
rrollado por el Grupo Violencia, Criminalidad y Familia en la Costa Caribe Colombiana escalafonado en Categoría B de Colciencias
de la Universidad Simón Bolívar (Barranquilla).
** Abogado de la Universidad Simón Bolívar. Joven Investigador Colciencias 2010 por el Grupo Violencia, Criminalidad y Familia en
la Costa Caribe Colombiana escalafonado en Categoría B de Colciencias de la Universidad Simón Bolívar (Barranquilla). Candidato
a Magíster en Derecho Administrativo. earteaga@unisimonbolivar.edu.co
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El plazo razonable: criterio para determinar la legalidad de una captura en el proceso penal colombiano 27
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do en la decisión judicial como requisito previo muchos instrumentos, tanto de los sistemas re-
para acudir a la esfera externa. Ahora, se pro- gionales como del sistema universal, así por
pone convertirla en un criterio para evaluar la ejemplo el Pacto de San José señala que “Toda
razonabilidad del tiempo dentro del control de persona detenida o retenida tiene derecho a ser
legalidad de la captura, el cual nunca podrá ser juzgada “dentro de un plazo razonable” o a ser
legal, si excede el término dispuesto por la nor- puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe
ma. el proceso (Convención Americana sobre Dere-
Cabe resaltar además que, la Corte Intera- chos Humanos. Artículo 7.5)”.
mericana incorporó, como un criterio adicional Por su parte el Pacto Internacional de Dere-
para determinar la razonabilidad del plazo, una chos Civiles y Políticos señala que:
circunstancia que debe ser valorada al momento “Toda persona detenida será informada, en
de establecer dicha razonabilidad, los “efectos el momento de su detención, de razones de la
adversos que puede producir la dilación del pro- misma y notificada, sin demora de la acusación
cedimiento respecto de la situación jurídica del formulada contra ella”. A renglón seguido se-
capturado”. En esa oportunidad, la Corte razonó ñala: “Toda persona detenida o presa a causa
de la siguiente manera: “El Tribunal considera de una infracción penal será llevada sin demora
pertinente precisar, además, que en dicho análi- ante un juez u otro funcionario autorizado por
sis de razonabilidad se debe tomar en cuenta la la ley para ejercer funciones judiciales, y tendrá
afectación generada por la duración del proce- derecho a ser juzgada dentro de un plazo razo-
dimiento en la situación jurídica de la persona nable o a ser puesta en libertad”.
involucrada en el mismo, considerando, entre El antecedente quizás más directo y que a
otros elementos, la materia objeto de contro- su vez fundamenta la propuesta aquí expuesta,
versia. Si el paso del tiempo incide de manera consiste en el establecido en el mismo Pacto que
relevante en la situación jurídica del individuo, señala que: “Toda persona que sea privada de
resultará necesario que el procedimiento corra su libertad en virtud de detención o prisión ten-
con más diligencia a fin de que el caso se resuel- drá derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de
va en un tiempo breve (Caso Valle Jaramillo y que este decida a la brevedad posible sobre la
otros Vs. Colombia, Corte IDH, 2008)”. legalidad de su prisión y ordene su libertad si la
La necesidad que se determine si el control de prisión fuera ilegal”.
legalidad se desarrolló dentro de un plazo razo- En el sistema europeo el convenio regional
nable, halla un importante fundamento jurídico señala que: “Toda persona detenida debe ser
en varios tratados internacionales que han sido informada, en el plazo más breve posible y en
ratificados por el Estado colombiano que tratan una lengua que comprenda, de los motivos de su
lo relacionado al derecho a la libertad personal. detención y de cualquier acusación formulada
El derecho a la libertad se halla reconocido en contra ella”.
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El plazo razonable: criterio para determinar la legalidad de una captura en el proceso penal colombiano 29
Continúa, “Toda persona detenida o priva- y por ello el Estado se autocontrola, buscando
da de libertad en las condiciones previstas en que no se afecten en extremo derechos constitu-
el párrafo 1.c, del presente artículo deberá ser cionales fundamentales, pero lo que debe quedar
conducida sin dilación a presencia de un juez claramente establecido es que lo normal, es que
o de otra autoridad habilitada por la ley para la audiencia de legalidad se realice en el menor
ejercer poderes judiciales, y tendrá derecho a tiempo posible, por ello la importancia que el
ser juzgada en un plazo razonable o a ser puesta juez constitucional haga una valoración apropia-
en libertad durante el procedimiento”. da a la luz de la figura del plazo razonable para
Las expresiones “sin demora”, “sin dila- poder lograr el cumplimiento del fin esencial
ción”, “plazo más breve posible”, “brevedad para el cual se instauró esta figura.
posible” y “plazo razonable” contenidas en los A continuación se exponen los criterios que
deben ser atendidos por el juez de control de ga-
diferentes instrumentos internacionales, se com-
rantías:
padecen con la expresión “menor tiempo posi-
ble” contenida en la norma adjetiva penal. Por
1.1 La complejidad del asunto
ello, podemos entender que una captura, si bien
Para evaluar la legalidad de una captura el
en principio puede ser legal, bien porque se ge-
juez de control de garantías debe evaluar la
neró por mandamiento escrito de autoridad ju-
complejidad del asunto. El término complejidad
dicial competente o por caso de flagrancia, aun
es relativo y depende de las particularidades de
si el control de legalidad se realiza antes que se
cada caso. En primer lugar, quien tiene la carga
cumplan las 36 horas, puede ser violatorio del
de justificar la actuación y duración del proce-
plazo razonable, y por ende, su consecuencia
dimiento es el fiscal, y es a quien le correspon-
puede ser la ilegalidad de la captura. Si bien el
de demostrar qué pasó con el capturado durante
legislador estableció que el control de legalidad
todo el tiempo en que este estuvo privado de
debe realizarse dentro de las 36 horas siguien-
su libertad. La Corte Interamericana ha consi-
tes a la captura, la razón de ser de esto, no es derado que una demora prolongada, constituye
que carezca de importancia cualquier término en principio, por sí misma, una violación de las
inferior y solo el que exceda este lapso sea ser garantías judiciales.8 La razonabilidad del plazo,
sancionado con ilegalidad, lo pretendido fue sin embargo, puede ser demostrada por el ente
colocarle un límite máximo a la realización de acusador, si este expone y prueba que la demo-
dicho control, por lo cual, este término no debe ra tiene directa relación con la complejidad del
ser entendido, sino como la mayor prolongación caso.
permitida, pues de no hacerse así se daría paso
a la arbitrariedad, y por lo tanto, se desborda- 8 Para mayor documentación se puede consultar: Cfr. Caso Ri-
cardo Canese, supra nota 29, párr. 142; Caso 19 Comercian-
ría la función punitiva del Estado. Se trata de un tes, supra nota 15, párr. 191; y Caso Hilaire, Constantine y
Benjamin y otros. Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C
individuo, un ser humano en manos del Estado No. 94, párr. 145.
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Uno de los factores que puede generar com- factores como territoriales, así como circunstan-
plejidad en la actuación, es cuando existe plura- cias de tipo personal tales como edad, sexo, es-
lidad de capturados. En efecto, no es lo mismo tado de salud del capturado, entre otros.
tratar un caso en el cual existe un solo privado de
la libertad, a otro en el cual existen varios cap- 1.2 Actividad procesal de las autoridades
turados por los mismos hechos. En consecuen- Es quizás el punto que merece mayor aten-
cia, a mayor número de capturados, mayor es la ción por parte del juez de control de garantías,
complejidad que adquiere el caso, y por ende, es decir, determinar cómo fue el obrar de las au-
en ese sentido puede entenderse que el lapso de toridades, no solo en el momento de la captura
tiempo será superior dentro del segundo evento. sino en los sucesos posteriores hasta la puesta
Ahora bien, puede que la pluralidad no sea de en disposición del juez de control de garantías.
capturados sino de conductas punibles, es obvio, Hay dos momentos que se deben evaluar en la
entonces que cuando son varias las conductas audiencia de legalización de captura y son los
investigadas el asunto se torna más complejo, y siguientes: desde la captura de la persona has-
por ello, puede ser posible una mayor demora en ta la puesta en disposición del fiscal; y desde la
el inicio de la audiencia de control de legalidad puesta en disposición del fiscal hasta cuando se
atendiendo a este factor. El asunto puede adqui- acude al juez de control de garantías.
rir más relevancia si conjugamos pluralidad de Estos escenarios deben ser debidamente eva-
capturados con pluralidad de delitos. luados, ya que ni el juez ni el fiscal tienen cono-
Otro asunto que debe tenerse en cuenta, es si cimiento directo de los hechos, así el fiscal ob-
la audiencia se realiza con una persona captura- tiene la versión de lo ocurrido por medio de las
da por orden de autoridad judicial competente, personas que ejercen funciones de policía judi-
con lo cual se infiere que el proceso venía prece- cial, correspondiéndole en ese sentido, el primer
dido por una etapa de indagación, que ya existen control de legalidad con respecto a la captura;
elementos materiales probatorios, evidencias a partir de ese momento, quien debe responder
físicas e información legalmente obtenida, pues por el capturado es el fiscal, pues este ya ha sido
debido a estos medios de conocimiento fue que puesto bajo su tutela, y debe velar por sus ga-
se pudo obtener la orden de captura por parte rantías hasta que el juez constitucional realice
de un juez de control de garantías. Cosa distinta el control respectivo relativo al procedimiento.
en los casos de flagrancia, donde las autoridades El fiscal debe realizar un control sobre el
deben realizar una labor simultánea al procedi- actuar de la policía judicial, verificando que al
miento de la captura. capturado se le hayan respetado y garantizado
En resumen, son muchos los factores que todos sus derechos, lo cual no se reduce en una
entran a jugar dentro de este primer elemento mera lectura de derechos de capturado y un acta
de complejidad, además se debe atender a otros de buen trato, sino en una materialización de la
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nueva calidad adquirida y las garantías que esta teriales probatorios se pueda extraer que, efecti-
conlleva, principalmente los derechos de defen- vamente, hubo toda una actividad procesal que
sa y de contradicción, además de la existencia de justifique el término transcurrido.
la presunción de inocencia. En ese sentido, debe
constatar que no se hayan generado situaciones 1.3 Actividad procesal del capturado
de incomunicación, conocimiento de las razones Este criterio debe ser valorado, igualmente,
que justifican la aprehensión y la garantía de un por el juez de control de garantías. No obstante,
profesional del derecho de su confianza para que es quizás el de menor peso, pues es obvio que no
asuma su defensa, y en caso de este no existir se puede exigir actividad procesal a una perso-
uno, el Estado lo proporcionará mediante el sis- na que está privada de su libertad. Sin embargo,
tema establecido. debe tenerse en cuenta en los casos en los cuales
Una vez la persona es puesta a disposición
las demoras del procedimiento han obedecido a
del fiscal, es este el responsable de velar por los
factores ajenos a la voluntad de la Fiscalía, ge-
derechos constitucionales fundamentales del
nerados por el procesado, como por ejemplo, la
capturado que se encuentra en manos del Es-
insistencia por parte de este en que su defensa
tado. El obrar de la Fiscalía, como titular de la
deba ser llevada a cabo por un abogado de su
acción penal, debe ser realizado con la debida
confianza que no se encuentra presente en el
diligencia, puesto que debe ser efectiva.9 Esto
municipio de los hechos, o cualquier circunstan-
implica que el órgano que investiga debe llevar a
cia que no permita su presencia inmediata; o en
cabo, dentro de un plazo razonable, todas aque-
la falta de poder comunicarle a un miembro de
llas diligencias que sean necesarias con el fin de
la familia del capturado lo sucedido; o en casos
intentar obtener un resultado. En todo caso es
en que este se niega a suministrar información,
necesario que al momento de efectuar la solici-
como por ejemplo de su residencia, identifica-
tud de legalidad, el ente de persecución, debe
ción o cualquier otro dato relevante para indivi-
justificar su obrar durante todo ese tiempo, de
dualizarlo.
tal forma que se pueda explicar el por qué es en
ese momento y no antes, conservar el control de En todo caso, bajo ninguna circunstancia se
legalidad correspondiente. pueden pasar las 36 horas, por ello el fiscal debe
Ahora, el juez de control de garantías debe colocar todo esto en conocimiento del juez, pues
evaluar cuál fue el obrar de la Fiscalía y Policía de no hacerlo podría ser contraproducente si la
Judicial, de tal suerte que de los elementos ma- contraparte alega ilegalidad en el procedimiento
por violación al plazo razonable. De todas for-
mas el Estado acusador, está en la obligación de
9 Para mayor documentación se puede consultar: Cfr. Caso Car-
pio Nicolle y otros, supra nota 3, párr. 129; Caso Masacre Plan
velar porque el control de legalidad se lleve a
de Sánchez. Reparaciones, supra nota 3, párr. 98; y Caso Tibi,
supra nota 20, párr. 258.
cabo dentro del menor tiempo posible, en aras
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que tampoco se sacrifiquen los intereses del Es- precio a la dignidad humana” (Caso Velásquez
tado en su función de administrar justicia. Rodríguez, Corte IDH).
En este evento, tratándose de derechos cons-
1.4 La afectación generada por la duración titucionales fundamentales, la carga de la prueba
del procedimiento en la situación jurídica de la la tiene el Estado, es quien debe demostrar que
persona involucrada en el mismo la intervención realizada en los bienes funda-
La realización del procedimiento de legali- mentales fue necesaria, adecuada y proporcio-
zación lleva a concluir la afectación del derecho nal. Esta carga no puede ser invertida. El juez
constitucional fundamental a la libertad. El juez de control de garantías tendrá que valorar, si se
debe velar, y está en la obligación de verificar, cumplieron con estos criterios o no.
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En la impartición de legalidad, no basta con Eur. Court H.R., Ruiz Mateos v. Spain judgment
que se cumplan criterios objetivos solamente, se of 23 June 1993, Series A no. 262.
trata de afectación de un bien constitucional fun- Corte IDH. Caso Suárez Rosero Vs. Ecuador.
damental, el juez tiene el deber constitucional de Fondo. Sentencia de 12 de noviembre de
aplicar todo el rigor del caso a esta valoración, 1997. Serie C No. 35.
aun si las partes no lo alegan. De hecho la pro- Corte IDH. Caso Loayza Tamayo Vs. Perú. Fon-
hibición de que se puedan decretar pruebas de do. Sentencia de 17 de septiembre de 1997.
oficio, no cobija al juez de control de garantías, Serie C No. 33.
únicamente se hace al juez de conocimiento. Corte IDH. Caso Cantoral Benavides Vs. Perú.
No puede decirse que sea la única fórmula Fondo. Sentencia de 18 de agosto de 2000.
existente, pero es quizás una de las más com- Serie C No. 69.
pletas, de más fácil dominio y más íntimamente Corte IDH. Caso Genie Lacayo Vs. Nicaragua.
relacionada con los derechos humanos. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
29 de enero de 1997. Serie C No. 30.
Referencias Corte IDH. Caso Valle Jaramillo y otros vs. Co-
Acto Legislativo 03 de 2002 Exposición de Mo- lombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sen-
tivos. tencia de 27 de noviembre de 2008. Serie C
Constitución Política de Colombia. No. 192.
Corte Constitucional Colombia, Sentencia Convención Americana sobre Derechos Huma-
C-163 de 2008. M.P. Jaime Córdoba Triviño. nos. Pacto de San José.
Corte Constitucional Colombia, Sentencia Cfr. Caso Ricardo Canese, supra nota 29, párr.
C-730 de 2005. M.P. Álvaro Tafur Galvis. 142; Caso 19 Comerciantes, supra nota 15,
Corte Constitucional Colombia, Sentencia párr. 191.
C-209 de 2007. M.P. Manuel José Cepeda Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros.
Espinoza. Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C
Corte Constitucional Colombia Sentencia C-516 No. 94.
de 2007. M.P. Jaime Córdoba Triviño. Cfr. Caso Carpio Nicolle y otros, supra nota 3,
Corte Constitucional Colombia, Sentencia párr. 129; Caso Masacre Plan de Sánchez.
C-454 de 2006. M.P. Jaime Córdoba Triviño. Reparaciones, supra nota 3, párr. 98; y Caso
Ley 906 de 2004. Código de Procedimiento Pe- Tibi, supra nota 20.
nal. Corte Interamericana de Derechos Humanos
Pacto Internacional de Derechos Civiles Políti- Caso Velásquez Rodríguez. Serie No. 4, su-
cos. pra 63, párr. 154.
Eur. Court H.R., Motta judgment of 19 February Corte Interamericana de Derechos Humanos,
1991, Series A no. 195-A, párr. 30. Caso Godínez Cruz. Serie No. 5, supra 63.
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