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El establecimiento de comercio
Todos estos bienes corporales e incorporales en conjunto, sumado a la destinación que
el comerciante hace a estos bienes, da como resultado el establecimiento de comercio.
El establecimiento de comercio no está definido en la ley y ha presentado dificultades –
también- para su definición doctrinal, esto debido a que nos referimos a una
universalidad (el establecimiento de comercio es una universalidad).
Sandoval señala que los franceses se han acercado de forma más correcta al concepto
de establecimiento de comercio.
Autores franceses conjunto de elementos mobiliarios, corporales e incorporales que un
(…) poniendo el énfasis en que el comerciante debe contar con elementos corporales e
incorporales, es decir, bienes y derechos. A esto –además- debemos agregar que este
tipo de establecimiento es transferible y transmisible.
- Art.444 del CPC referido al juicio ejecutivo, norma que se refiere a la ejecución
que recae sobre un establecimiento de comercio:
- Art.570 CC:
- Art.963 CC:
Por otra parte, un sector minoritario, señala que en ciertos casos sí podríamos
considerar al inmueble como establecimiento de comercio indagando en la intención
de los contratantes.
*Crítica (buscar)
3. Derecho a un local: Los locales comerciales, por regla general, son arrendados, y
para esto –como el arriendo por sí implica la tenencia de una cosa ajena respecto
de la cual yo tengo el uso y goce- dará igual si el comerciante es o no dueño, lo
relevante es estar establecido en un inmueble.
Los ambulantes no son comerciantes, pues no tienen un lugar físico (distintos a los
carritos).
¿A que contribuye el nombre? A crear una identificación del negocio y cierta vinculación
con la clientela.
El nombre comercial tiene la misma protección legal que goza la marca.
Concepto de marca
La marca se define como todo signo, palabra, frase o símbolos que sean susceptibles de
permitir que en el mercado se pueda distinguir un producto, servicio o establecimiento
comercial.
La simbología es parte de la marca (ejemplo Mercedes).
- Nombre de personas.
- Letras.
- Números.
- Nombres de fantasía.
- Símbolos.
- Combinaciones de colores.
2 teorías:
a.- Teoría unitaria: Parten de la base que el establecimiento de comercio conforma un
bien único que nace de la organización que el empresario le da a los elementos
corporales e incorporales, el empresario los reúne y al destinarlos lo hace como un solo
bien.
Al ser propiedad intelectural será bien incorporal y se aplica las reglas generales (..) y
para enajenar esta propiedad tendríamos que hacer el ejercicio de relacionarla con la
clientela, derecho de llaves, etc.
Los arrendamientos, mantenciones, contratos varios que permiten operar. ¿Qué pasa
con los contratos de compromisos para vender autos o tenía compromiso para comprar
autos? Ahí habrá que analizar caso a caso pues, en principio, esos contratos no se
transfieren junto a la venta del establecimiento de comercio. Habrá que ver si las partes
lo consideran o no intuito personae o no para estar comprendidos en la transferencia.
¿Cómo opera la venta en pública subasta? La ley señala que, en caso de remate, se
entiende que quien vende es el deudor y el juez actúa como representante legal, este
último lleva la subasta.
2.- El objeto es gestionar uno o más negocios.
Art.2286 y 2287 CC referido a la agencia oficiosa. En base a estas normas y al significado
de las palabras, siempre habrá mandato cuando se encarguen negocios que tengan por
objeto administrar un interés de carácter económico, y para ello se deberán celebrar
uno o más actos jurídicos.
Si x le pide a y que le compre un auto en Santiago porque x no puede y este le entrega
el dinero etc, es un mandato.
3.- El negocio siempre operará por cuenta y riesgo del mandante. Si bien, quien celebra
el acto es el mandatario, los efectos del acto no radican en su patrimonio ni responde
él, todo afecta al mandante.
Aquí hay un primer problema, pues la expresión “o” indica que comisión sería lo mismo
que mandato, pero esto es un error, pues de los art.234 al art.235 hay una relación
genero especie, siento el género el mandato, siendo la comisión una especie de mandato
de comercio.
Este problema es fácil de resolver, pues la solución está en los artículos mencionados.
Otro problema que deriva de esto es que ¿estos 3 actos jurídicos (comisión, mandato
de factores y mancebos, comercio y correduría) son constitutivos de mandato? Como
señala Stitickin, solamente la comisión es un mandato pues reúne las características
como acto jurídico, en cambio en los demás casos son figuras distintas.
Los factores, por lo general, cuando actúan representan a un empresario o comerciante
lo hacen bajo otros términos, es decir, un factor o mancebo tiene una relación con el
comerciante conformado por un contrato de trabajo, por ejemplo, el cajero del
supermercado, pues estos reciben dinero a nombre del supermercado.
En cuanto a la correduría el tema queda zanjado cuando vemos el art.48 del código de
comercio, pues el corredor, si bien eventualmente podría ser mandatario, en principio,
el rol del corredor es otro, para dispensar su mediación asalariada (el corredor es un
intermediario, es decir, alguien que pone en contacto a una persona con otra para que
estas lleguen a un acuerdo y/o celebren un contrato).
Otro problema es el alcance del art.3 número 4 del código de comercio en el sentido de
que si se refiere únicamente a la comisión o también a los factores y corredores. Si bien
estos últimos no son mandatarios, de igual forma están en el art.234 por lo que
podríamos entender –en principio- que están dentro del art.3 número 4 del código.
Sandoval señala que tanto los factores de comercio como los corredores tienen una
regulación especial en el código de comercio, por tanto, el art.3 número 4 solo aplicaría
a la comisión.
Por otro lado, Jequier señala que en el art.3 número 4 hay que incluir al factor y
corredor, porque la comisión también tiene regulación especial en el art.234, no se
justifica la exclusión.
Sin embargo, el mismo autor indica que, conforme a la jurisprudencia de los últimos 10
años, el art.3 numero 4 no se aplica a los corredores, pues dado el rol de intermediador
de este, este debería estar inserto en el art.3 número 11 del código de comercio.
Concepto de empresa
El Código de Comercio no señala que es una empresa, sin embargo, el art.266 inc final
nos entrega una aproximación cuando habla del empresario de transporte.
Art.266 inc final código de comercio:
Este concepto nos da elementos de la empresa, es decir:
- Elementos materiales.
- Elementos personales.
- Ejecuta actividad económica.
Hay un concepto legal de empresa, pero establecido para efectos laborales el cual trata
los aspectos subjetivos, es decir, art.3 inc final del código del trabajo, el cual señala
“empresa, para los efectos de legislación laboral, es toda organización de medios
personales, materiales e inmateriales ordenados bajo una dirección para el logro de
fines sociales, culturales, benéficos, dotado de una individualidad (…)”.
Respecto de las empresas de depósito debemos señalar que son mercantiles para el
depositario (el depositante es quien deja los bienes en custodia). Para el depositante el
acto será civil o mercantil en virtud de la teoría de lo accesorio.
AGENCIAS DE NEGOCIOS
La agencia de negocios, como concepto, es amplio, sin embargo, consiste en que esta
entidad (agencia de negocios) presta servicios de diversa naturaleza a terceros de
manera estable y profesional. La agencia de negocios busca oportunidades de negocios,
los gestiona, los contrata y explota a favor de terceros. Esto a la agencia de negocios no
le impide ejecutar otras labores.
Por ejemplo, X quiere instalar una perfumería, la agencia de negocios hace todos los
trámites para que X abra su negocio.
¿A que se parece la agencia de negocios? Al mandado, sin embargo, hay dos diferencias:
- No necesariamente hay mandato, pues el agente de negocios puede actuar con o
sin mandato, incluso por propia iniciativa y el sujeto verá si confirma.
- La agencia de negocios es una entidad que constante y profesional se dedica a
eso, en cambio al mandatario se le contrata para algo específico.
EL MARTILLERO
El martillero es un sujeto que vende en pública subasta bienes muebles de terceros.
Se regulan en 18.118 como personas natural o jurídica que están inscrita en un registro
especial que los faculta para vender en pública subasta al mejor postor bienes muebles.
¿Qué hacen los martilleros? ¿Cuál es ejecución característica de la actividad comercial?
La intermediación entre el que compra y el que vende.
¿Cómo se determina la mercantilidad? La mercantilidad se determina por el rol
intermediador y por ser ejecutado por una empresa. Mercantilidad para el que compra
y vende, teoría de lo accesorio.
¿Quién puede ser asegurador? La ley establece ciertas personas jurídicas que pueden
actuar de aseguradoras. La ley les confiere la exclusividad del ejercicio de la actividad.
Art.4 del decreto ley número (…) sociedades anónimas nacionales de seguro, los
seguros de transporte marítimo internacional, las SA extranjeras que se dediquen en
chile a la actividad.
Hay varias clases de seguro, algunos en las normas del (… 12 y ss no se aplican) como
las isapres. La ISAPRE no es un sistema de salud, es mas bien un seguro de salud, en
donde, frente a la contingencia se paga.
Tampoco aplica a la ley de accidentes de trabajo.
Objeto del seguro: riesgo de vida (cuando el asegurado es una persona) o daños
(cuando se contrata para asegurar un bien). Como la ley no distingue se aplica a ambos.
Mercantilidad:
- Mercantil para la aseguradora.
- El asegurado y el beneficiario dependerá de la teoría de lo accesorio.
Por ejemplo, el seguro automotriz, este será mercantil o civil dependiendo para que
compro el auto, si es para fines personales será civil, pero si el auto lo compré para
reparto de mi negocio, será mercantil.
No se aplica al transporte marítimo porque tiene una norma especial, pero sí para el
transporte aéreo.
Tanto acreedor como quien se supone legitimo tenedor del documento pueden
oponerse, caso en que se tramitará un incidente en el proceso (COPIAR ART.90)
- Si nadie se pone se exige (…)
- Si la solicitud se rechaza (art.90)
El art.89 tiene una exigencia en donde el tribunal le da traslado tanto al deudor como al
librado del documento, por ejemplo, X lo emite y el obligado al pago es Y, el tribunal
ordenará la notificación y la incertidumbre es quien es el legítimo portador. En este
caso, el tribunal, para quien dice ser legitimo portador pueda acudir, ordenará publicar
un aviso en el diario oficial para que comparezcan en plazo de 30 días, pasado el plazo
se consolida el derecho de la persona que encontró el documento.
Si la persona acude posterior al plazo, se entiende que no hay buena fe, pierde.
El librado al pago y emisor sabemos quiénes son y el tribunal los notificará, pero como
la incertidumbre es quien se supone (24.30)
Títulos nominativos
Estos títulos se caracterizan por contener el nombre del beneficiario (acreedor) de la
obligación. Es aquel que se gira en favor de determinada persona, sumado a que tiene
un requisito adicional, pues no basta con decir que se gira a favor de X, por ejemplo,
sino que X también puede endosarlo a un tercero, pero esta transferencia tiene como
requisito adicional de que el emisor lleva un registro y todas esas transferencias deben
registrarse en el control que lleva el emisor.
El emisor, quien gira el documento, tiene un control de quien tiene el documento, esto,
como una forma de certeza para conocer al tenedor, quien puede exigir la obligación.
Una parte de la doctrina niega a los títulos nominativos el carácter del título de crédito,
pues a depender del registro le estaríamos quitando autonomía (de que no depende de
la relación obligacional que lo sustenta, no depende de otra cosa), también pierde la
literalidad (lo que dice el título en la obligación, cuando se va a pagar, a quien (..) MIN
42). , también pierde el carácter circulatorio (…) pues le estoy imponiendo un requisito
adicional (el registro) para que circule, y por tanto, se desnaturaliza el título.
Por otra parte, este registro también se critica porque el registro sirve solo para fines
de control, pero no le da al emisor ninguna facultad para negarse a la transferencia, es
decir, si yo emisor e entero que no está registrado el documento no podré negarme a la
transferencia.
Si el emisor se niega a la transferencia el titulo deja de existir.
Los títulos nominativos por excelencia son las acciones, pues estas siempre están
emitidas a nombre del propietario.
Otro título nominativo son los bonos. Son aquellas que pueden emitir el estado (bonos
soberanos) e instituciones particulares. Son instrumentos de deuda, en virtud de los
cuales se obtiene financiamiento.
Yo, empresa o estado, coloco en el mercado un bono por x valor, es decir, quien adquiera
el bono me entregará a mi dinero. El que quiere adquirir el bono paga, pero da derecho
que al vencimiento da derecho a recibir la devolución del capital más el interés (es una
forma de financiamiento).
Otro título nominativo son los debentures, bonos, pero más pequeños. En este caso en
vez de emitir un solo documento como en los bonos, se emiten varios, bajo las mismas
condiciones.
Efectos de comercio
Los efectos de comercio son los títulos representativos de derechos personales.
Estos efectos de comercio se caracterizan, en cuanto a títulos de crédito, porque entre
comerciantes tienen igual valor o poder liberatorio que la moneda de curso.
¿Cuándo hay un efecto de comercio? ¿Qué se requiere para estar frente a él?
- Cuando hay un título negociable, que para transferirlo no haya mayores
inconvenientes.
- En el documento debe indicarse el valor en moneda corriente. Por ejemplo, en el
cheque si digo que pagaré 100.000 pesos debe aparecer en el mismo valor de
moneda de curso legal.
- El derecho que tiene el beneficiario es a percibir la suma indicada en el
documento.
- Que sea pagadero a corto plato (cierta inmediatez en el pago).
Lo que determina el mismo poder liberatorio es el valor que las partes le dan.
MIN 56
¿Qué valor tiene el efecto de comercio? bien ---- para cada caso específico tendrá el valor
que las partes le asignen.