DEPARTAMENTO DE DERECHO ECONOMICO

ASPECTOS TRIBUTARIOS
REORGANIZACION EMPRESARIAL

1. CONVERSION:

(a) Definición

Acto a través del cual una persona natural, quien se encuentra desarrollando actividades
como contribuyente del impuesto de Primera Categoría bajo la figura de una empresa
unipersonal, decide desarrollar su giro o actividad, a través de la constitución de una
sociedad, de cualquiera de aquellas que la ley contempla e incluso a través de la
constitución de una empresa individual de responsabilidad limitada (“EIRL”). (vgr. Art. 69
del Código Tributario; art. 14, letra A) N° 1, letra c) de la Ley de la Renta).

(b) Efectos en materia de IVA

Los aportes de bienes que efectúe el empresario individual en caso de conversión se pueden
encontrar afectos a IVA. En efecto, los aportes de bienes del activo fijo que se realicen en
una conversión se encontrarán afectos a IVA en el caso del artículo 8, letra b) del DL N°
825. Asimismo, se encuentran afectos a IVA los aportes y otras transferencias de dominio
de bienes del giro que se efectúan por “vendedores” para el establecimiento, ampliación o
modificación de una sociedad o EIRL. El impuesto que grave estas enajenaciones de bienes
constituirá un crédito fiscal para la empresa que recibe el aporte, en la medida que sea
contribuyente del impuesto, la que podrá deducirlo del débito que se produzca en las
operaciones que realice, conforme a las reglas generales (Circular N° 27 del SII).

(c) Efectos en materia de Impuesto a la Renta

En el caso de una conversión, para que no se generen consecuencias en materia de

impuestos a la renta, es necesario utilizar el mecanismo de reorganización empresarial a
que alude el artículo 64 del Código Tributario (CT).

De lo contrario, toda enajenación estará sujeta a la facultad de tasar establecida a favor del
SII.

(d) Utilización de pérdidas tributarias

En el caso de conversión de una empresa individual las pérdidas tributarias no pueden ser
utilizadas por la sociedad que se crea puesto que las pérdidas sólo pueden ser utilizadas por
la entidad que las generó, conforme a lo dispuesto por el artículo 31 N° 3 de la Ley de la
Renta (“LIR”). Esto es aplicable también a la conversión de una empresa unipersonal en
una EIRL.

1
(e) Utilización de créditos fiscales de IVA

Si el empresario presentaba créditos fiscales por concepto de IVA no podrá seguir

imputándolos en contra de los débitos fiscales de la sociedad o empresa que constituye al
materializarse la conversión, ya que por tratarse de derechos personalísimos que sólo
pueden ser utilizados por las entidades que los generan. Esto es aplicable también a la
conversión de una empresa unipersonal en una EIRL.

(f) Utilización de créditos especiales

Los créditos a los cuales el SII les ha atribuido un carácter personalísimo como lo son, entre
otros, los créditos por donaciones y los que corresponden a gastos de capacitación
(SENCE) no son traspasables. Esto es aplicable también a la conversión de una empresa
unipersonal en una EIRL.

(g) Pagos Provisionales Mensuales (PPM)

Los PPM no pueden ser utilizados por la entidad que se crea en el caso de conversión.

(h) Depreciación acelerada

En el caso de conversión se produce un aporte de activos, razón por la cual pierden el

carácter de bienes “nuevos” para efectos de aplicación de la depreciación acelerada, cual es
uno de los requisitos contemplados por el art. 31 N° 5 de la Ley de la Renta para hacer uso
de ellos.

(i) Situación tributaria del exceso de retiros

En el caso de conversión, conforme a lo dispuesto por el art. 14, párrafo A, N° 1, letra c),
de la LIR las utilidades se entienden reinvertidos en la sociedad que se crea y por tanto, no
se gravan con global complementario ni adicional sino hasta la fecha de su retiro efectivo.
De acuerdo a la Circular N° 27 lo mismo se aplicará a la conversión de una empresa
individual en EIRL.

(j) Término de giro

En el caso de conversión es necesario tramitar el término de giro dentro de los dos meses
siguientes al cese de actividades (ojo, ¿como conjuga esto con la facultad de tasar del SII?).
Sin embargo, dicho trámite no será necesario en caso que la sociedad que se crea se haga
solidariamente responsable de los impuestos adeudados por el empresario individual, y sin
perjuicio de la obligación de la empresa que desaparece de presentar un balance de término
de giro a la fecha de su extinción y de la obligación de la sociedad que se cree de pagar los
impuestos a la renta dentro de los dos meses siguientes al término de giro, y los demás

2
impuestos dentro de los plazos legales1. Lo mismo sucede en la conversión de una empresa
individual en una EIRL.

(k) Trámites ante el SII

La conversión debe ser informada al SII, a la Dirección Regional que corresponda al

domicilio del contribuyente, aviso que deberá darse dentro de los 15 días siguientes hábiles
siguientes a la fecha de la modificación o de la publicación de la misma en el Diario
Oficial2. De no cumplirse con esta obligación la sanción será la contemplada en el artículo
97 N° 1 del Código Tributario, esto es, multa de 1 UTM a 1 UTA.

(l) Documentación y libros contables

La documentación contable timbrada, sin uso, deberá ser entregada ante la Unidad del SII
que corresponda al domicilio social, para su destrucción, la que se llevará a cabo dentro del
plazo y lugar que fije la Dirección Regional, previa confección de un inventario que se
incluirá en un acta.

2. TRANSFORMACIÓN:

(a) Definición

De acuerdo con el artículo 8 N° 13 del Código Tributario (CT), se entiende por

transformación de sociedades el cambio de especie o tipo social efectuado por reforma del
contrato social o de los estatutos, subsistiendo la personalidad jurídica. Este concepto
incluye la transformación de una empresa individual de responsabilidad limitada (E.I.R.L.)
regida por la ley N° 19.857 publicada en el Diario Oficial del 11 de febrero de 2003 en una
sociedad de cualquier clase.

Son requisitos, en consecuencia:

a) que se trate de una alteración, variación o cambio de la especie o tipo social;

b) que en general (salvo el caso de una EIRL.) la sociedad primitiva y la resultante

sean sociedades (se excluyen personas naturales; sociedades de hecho o
comunidades);

c) que se produzca una reforma del contrato social o de los estatutos;

d) que subsista la personalidad jurídica

(b) Efectos en materia de IVA

1 Así los confirma la Circular N° 66 de 1998

2
Artículo 68, inciso final del Código Tributario y Resolución EX. N 55 de 30.09.03

3
El Servicio de Impuestos Internos (SII) ha señalado reiteradamente que en el caso de una
transformación de una sociedad no se produce un hecho gravado desde la perspectiva del
IVA puesto que no se entiende ocurrir enajenación ni aporte de activos3. Lo mismo se
aplica en el caso de transformación de una sociedad de cualquier naturaleza en una EIRL.
(recordando que esta situación sólo ocurre cuando se reúnen en una sola mano las acciones,
derechos o participaciones en el capital de cualquier sociedad, caso en el cual la ley faculta
a esta última para transformarse en EIRL. cumpliendo su propietario con las formalidades
de constitución establecidas en la ley respectiva); o bien, cuando una EIRL se transforma
en una sociedad de cualquier naturaleza.

(c) Efectos en materia de Impuesto a la Renta

La entidad que se transforma no experimenta incremento patrimonial alguno por el solo

hecho de la transformación.

En el caso de conversión se puede utilizar el concepto de reorganización empresarial a que

alude el artículo 64 del Código Tributario (CT).

(d) Utilización de pérdidas tributarias

Si la entidad que se transforma presentaba pérdidas tributarias podrá seguirlas utilizando

una vez transformada puesto que se trata de la misma entidad que las generó, pero sólo
revestida de una naturaleza jurídica diversa4 .

(e) Utilización de créditos fiscales de IVA

Si la entidad transformada presentaba créditos fiscales por concepto de IVA podrá seguir
imputándolos en contra de los débitos fiscales de la sociedad transformada.

(f) Utilización de créditos especiales

Los créditos a los cuales el SII les ha atribuido un carácter personalísimo como lo son, entre
otros, los créditos por donaciones y los que corresponden a gastos de capacitación
(SENCE) podrán ser utilizados por la entidad transformada.

(g) Pagos Provisionales Mensuales (PPM)

Los pagos provisionales mensuales efectuados hasta la fecha de transformación pueden ser
aplicados por la sociedad con la nueva razón social, al presentar una única declaración
anual de impuestos a la renta, tal como se señalará más adelante.

(h) Depreciación acelerada

3
Circular N 124 de 07.10.75 del SII
4
Oficio N 316 de 23.01.87 del SII

4
Si bien el SII nada ha señalado sobre la materia estimamos que la entidad que ha sufrido la
transformación social debiera seguir aplicando depreciación acelerada puesto que no se
produce una transferencia o transmisión de bienes a un ente diverso, con lo cual se
mantendría el carácter de "bienes nuevos" de los activos que estaban sometidos a este
régimen con anterioridad a la transformación.

(i) Situación tributaria del exceso de retiros

En el caso de transformación de un sociedad de personas en sociedad anónima el artículo

14, N° 1, letra A), letra b), de la Ley de la Renta, ésta última deberá pagar el impuesto
multa de 35% en carácter de único en el o los ejercicios en que se produzcan utilidades
tributables, por los retiros en exceso que existan al momento de la transformación. Esta
misma tributación se aplicará en caso de que la sociedad se transforme en una sociedad en
comandita por acciones, por la participación que corresponda a los accionistas.

Conforme a lo dispuesto por el art. 14, párrafo A, N° 1, letra c), de LR las utilidades se
entienden reinvertidos en la sociedad que se crea y por tanto, no se gravan con global
complementario ni adicional sino hasta la fecha de su retiro efectivo.

(j) Fecha de adquisición de acciones en caso de transformación de sociedad de

personas en sociedad anónima

Las sociedades anónimas se forman, existen y prueban su existencia legal mediante la

respectiva escritura pública inscrita y publicada en los términos que establece la ley. Por lo
tanto, sólo cumplidas las solemnidades del caso nacen a la vida jurídica, razón por la cual la
fecha de adquisición de las acciones de la sociedad anónima que se crea por transformación
de una sociedad de personas, corresponde a la fecha de constitución de la sociedad
anónima. Al respecto el SII, ha señalado que no puede atribuirse una fecha anterior de
adquisición de dichas acciones puesto que la ficción legal de reputar que subsiste la
personalidad jurídica de una sociedad que se transforma, persigue solamente mantener la
aptitud de la nueva compañía para ser titular de derechos y obligaciones, y con el objeto de
perseguir una continuidad de estos en la empresa sucesora, resguardando con ello el interés
de terceros frente a la compañía que se transforma 5.

(k) Término de giro

No es necesario tramitar término de giro, pues se trata de la misma entidad que sólo está
experimentando un cambio en la especie social, pero sigue siendo el mismo contribuyente6.
Así se desprende del artículo 69 del Código Tributario.

(l) Cambio de régimen tributario

5 Oficio N° 1590 de 08.06.95

6
Así se desprende del artículo 69, inciso primero y segundo del Código Tributario

5
De acuerdo a lo señalado por el Código Tributario7 si en el caso de transformación social,
el contribuyente queda afectado en un mismo período tributario a un régimen impositivo
distinto al que le era aplicable hasta antes de tal fecha, deberán separarse los resultados de
los lapsos regidos por los distintos regímenes tributarios, con el objeto de aplicar los
impuestos que correspondan a cada lapso.

Acorde a lo anterior, si a consecuencia de la transformación la entidad transformada queda

afecta un régimen tributario diferente al que le era aplicable con anterioridad y siempre que
la transformación ocurra en el curso de un mismo período tributario, deberá practicar un
balance por el tiempo transcurrido entre el 1° de enero de hasta el día en que se materialice
la transformación y hasta el 31 de diciembre siguiente, con el objeto de poder separar los
resultados tributarios de ambas épocas para los efectos de la declaración anual
correspondiente, aplicando los impuestos que correspondan a cada período.

(k) Trámites ante el SII

La transformación social debe ser informada al SII, a la Dirección Regional que

corresponda al domicilio del contribuyente, aviso que deberá darse dentro de los 15 días
hábiles siguientes a la fecha de la modificación o de la publicación de la misma en el
Diario Oficial8. De no cumplirse con esta obligación la sanción será la contemplada en el
artículo 97 N° 1 del Código Tributario, esto es, multa de 1 UTM a 1 UTA.

(l) Documentación y libros contables

La única diferencia con la conversión radica en que, en cuanto a los libros contables, ellos
se podrán seguir utilizando consignando en ellos la nueva razón social. Adicionalmente, se
podrá pedir autorización a la Dirección Regional correspondiente para timbrar nuevos
libros.

3. DIVISIÓN:

(a) Concepto

La división está definida en el artículo 94 de la Ley de Sociedades Anónimas. Señala dicha

norma, que la división de una sociedad consiste en la distribución de su patrimonio entre sí
y una o más sociedades anónimas que se constituyan al efecto, correspondiéndole a los
accionistas de la sociedad dividida, la misma proporción en el capital de cada una de las
nuevas sociedades que aquella que poseían en la sociedad que se divide. Sin embargo, este
concepto también es aplicable a las sociedades de personas tal como lo ha reconocido el SII
en su Oficio N 633 de 15.02.93. Este tipo de reorganización también es aplicable a las
EIRL al igual que cualquier otra forma de reorganización.

7
Art. 69, inciso tercero del Código Tributario
8
Artículo 68, inciso final del Código Tributario y Resolución EX. N 55 de 30.09.03

6
En general, comúnmente se sostiene que la división es una reorganización neutra desde una
perspectiva tributaria. Sin perjuicio de lo anterior, analizaremos los efectos de mayor
relevancia que pudieran ocurrir.

(b) Impuesto al Valor Agregado

De acuerdo a lo señalado por el SII9si en una división una sociedad se separa en dos o más
y éstas cubren en su conjunto el capital y objeto de la sociedad, se estima que no existe
transferencia de bienes corporales muebles ni inmuebles, y en consecuencia, no procederá
aplicación de IVA.

(c) Impuestos a la Renta

La Circular N 68 del SII, de 1996 estableció claramente que en la división de una sociedad
no existe propiamente una transferencia o transmisión de bienes, sino que simplemente una
especificación de derechos preexistentes, que en virtud de la decisión societaria adoptada,
quedan radicados en una entidad jurídica independiente. De esta manera, el traspaso de
bienes que se efectúa con motivo de la división social, no constituiría propiamente un
aporte y, por tanto, no habría enajenación. De esta manera, tampoco se produciría
incremento patrimonial alguno para la entidad dividida.

(d) Pérdidas tributarias

No pueden traspasarse a la entidad que nace de la división, de modo que sólo podrían
aprovecharse por la misma entidad que las generó.

Este criterio está en armonía con el artículo 14, letra A), N 1, letra c), de la LR que
dispone que en las divisiones se considerará que las rentas acumuladas se asignan en
proporción al patrimonio neto respectivo, impidiendo trasladar en consecuencia la pérdida
tributaria a la nueva sociedad.

De acuerdo al criterio sustentado por el SII, se entiende por patrimonio neto el total del
activo del contribuyente representado por inversiones efectivas (bienes y derechos) menos
el pasivo exigible (deudas u obligaciones contraídas), quedando excluidas en consecuencia,
las pérdidas tributarias (Oficio N 4310, de 20. 12. 90).

(e) Necesidad de un patrimonio real a asignar

El SII ha señalado reiteradamente la necesidad que la o las sociedades que nazcan de la

división cuenten con un patrimonio real, de forma tal, que nos e admite una sociedad con
patrimonio negativo. Se afirma incluso en la definición de sociedad que en el art. 2055 del
Código Civil señala que "no hay sociedad si cada uno de los socios no pone algo en común,
ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero”.
Por lo mismo, es que el art. 94 de Ley de Sociedades Anónimas usa la expresión

9
Circular N 124 de 1975 del SII

7
"distribución de su patrimonio entre sí y una o más sociedades que se constituyan al
efecto". (Oficio N 3382 de 10.12.98).

(f) Concepto de patrimonio para efectos de la división

De acuerdo a los diversos Oficios del SII, al menos desde el año 1991, el criterio que el SII
acepta para efectos de distribuir el FUT en una división es el de patrimonio neto, entendido
éste en su ámbito contable financiero, esto es, el total del activo representado por las
inversiones en bienes o derechos menos el pasivo exigible del contribuyente constitutivo de
obligaciones. De hecho el Oficio N° 3980 de 28.10.99 expresamente señala que el
concepto en cuestión no debe entenderse con un alcance tributario, ya que si el legislador
hubiere querido que tal expresión se entendiera en este último aspecto lo hubiera
establecido expresamente en la ley como ocurre con otras disposiciones legales cuando se
refieren a estos conceptos.

En consecuencia, parece poco probable que el SII acepte un criterio distinto a aquél que tan
enfáticamente ha otorgado en sus oficios, que por lo demás no datan de una fecha
demasiado reciente como para alegar desconocimiento. Quizás, eventualmente en una
instancia superior (Cortes de Apelaciones) pudiera tratar de defenderse un criterio distinto
al señalado, atendido a que el concepto de FUT corresponde al ámbito tributario y no al
financiero, de forma tal, que al distribuirse dicho fondo debiera poder aceptarse la
utilización de un criterio tributario en la distribución de FUT.

(g) Balance y registro de FUT se deben confeccionar a la fecha de la división

El SII ha señalado 10 que para los fines de poder distribuir adecuadamente el patrimonio de
una sociedad que se divide, resulta de absoluta necesidad establecer el patrimonio de la
sociedad a la fecha de su división, para los cual debe confeccionarse un balance a dicha
fecha a fin de efectuar tal determinación. Con la confección de dicho balance se puede
determinar el patrimonio neto de la sociedad que se divide para los efectos de poder
traspasar el patrimonio que les corresponde a las sociedades que nacen de la división, como
las utilidades tributables que les pertenecen, en la proporción que indica el artículo 14, letra
A), N° 1, letra c), inciso primero de la LR.

Por lo tanto, los contribuyentes deben traspasar a la nuevas sociedades que nacen de la
división, en la proporción correspondiente, tanto el FUT existente al 31 de diciembre del
año inmediatamente anterior como una utilidad definitiva, como también las utilidades
determinadas en el período comprendido entre el 1° de enero del año de la división y la
fecha en que materialmente ocurrió ésta, con la salvedad que este último resultado
tributario en su calidad de provisorio por no haber sido sometido a la tributación que
corresponde, la cual ocurrirá al término del ejercicio, no puede ser ingresado al registro de
FUT como una utilidad definitiva, mientras tanto no cumpla con la tributación que
establece la ley.

(h) Créditos fiscales de IVA y otros créditos personales

10 Oficio N° 1301 de 20.04.00

8
Los créditos fiscales de IVA no son traspasables a la sociedad que ha nacido de la división.
Tampoco pueden ser traspasados otros créditos que tienen el carácter de personalísimos,
como es el caso de donaciones, créditos por gastos de capacitación, PPM, etc. (Oficio N
2528 de 15.09.98)

(i) Depreciación acelerada

Considerando que el SII no considera que la división ocurre una transferencia o transmisión
de bienes, se ha dictaminado que la sociedad que nace de la división puede seguir
depreciando aceleradamente los bienes que le han sido asignados11. (Oficio N 677 de
02.04.97)

(j) Valor de los traspasos de bienes en la división social

Dado que según lo dispuesto por la Circular N 68 de 1996, el SII no aplicará su facultad de
tasar en procesos de división por no producirse una transferencia o transmisión de bienes,
aquellos bienes asignados a la sociedad que nace de la división podrán asignarse a valores
contables, aun cuando ello no coincida con sus valores de mercado. Este criterio fue
recogido por la Ley N 19.705, publicada en el Diario Oficial con fecha 20 de diciembre de
2000 y que elevó a nivel legal la citada Circular N 68 y luego por la Circular N° 45 de
2001.

Señala dicha norma que no será aplicable la facultad de tasar, en los casos de división,
siempre que la nueva sociedad o la subsistente mantenga registrado el valor tributario que
tenían los activos y pasivos en la sociedad dividida.

Por su parte, la Circular N° 45 de 16.07.01, explicando el nuevo contenido del artículo 64

del CT, señaló que producto de una división social, las sociedades que se dividen pueden
traspasar los activos y pasivos a las nuevas sociedades que nacen o subsisten con motivo de
tales actos jurídicos, al valor por el cual éstos figuran contabilizados en sus registros
contables (valor financiero), pero dicha norma impone como condición indispensable para
que no sea aplicable la facultad de tasar que las sociedades que reciben dichos activos y
pasivos en sus registros contables deben mantener registrado en forma separada su valor
tributario de las referidas partidas, con el fin que éstas puedan dar cumplimiento a sus
obligaciones tributarias respecto de dicho valor, como por ejemplo, para los fines de su
revalorización conforme a las normas del artículo 41 de la Ley de la Renta; su depreciación
según el artículo 31 N° 5 de la misma ley; determinación del mayor o menor valor que se
pueda obtener en el caso de su enajenación a terceros por cualquiera otra circunstancia, etc.

11
Oficio N 677, de 02.04.97 del SII

9
(k) Reinversión de utilidades

Las utilidades que se encontraban reinvertidas permanecen como tales una vez dividida la
sociedad. Así lo dispone el art. 14, letra A), N 1, letra c) de la Ley de la Renta.

(l) Fecha de adquisición de las acciones que forman parte del activo de la sociedad
que se divide

El SII rectificando un criterio anterior (planteado en un Oficio de 1988) señaló que en la

división la distribución que se hace del patrimonio corresponde a la asignación de cuotas de
una universalidad jurídica, y no existe propiamente una transferencia o transmisión de
bienes, sino que hay una especificación de derechos preexistentes, los cuales en virtud de la
decisión societaria adoptada en la forma y por la mayoría que prescribe la ley, quedan
radicados en entidades jurídicas independientes.

En consecuencia la fecha de adquisición de las acciones asignadas como activo a la

sociedad que nace de la división, es aquella que corresponde a la sociedad que se divide.
(Oficio N 3468 de 20.11.95; N 2734 de 23.08.89 del SII).

(m) Trámites que deben efectuarse ante el SII

La división social implica una disminución de capital la que debe ser autorizada en forma
previa por el SII. De esta manera un borrador de la escritura de disminución de capital
deberá presentarse en forma previa a la materialización legal de la división ante el SII para
su autorización12.

Además, la modificación que sufre el contrato social debe ser comunicada al SII dentro de
los 15 días hábiles siguientes de haber ocurrido tal hecho o de su inscripción en el Registro
de Comercio13.

En cuanto a la sociedad que nace de la división deberá obtener su RUT y efectuar iniciación
de actividades.

4. FUSIÓN DE SOCIEDADES

La fusiones pueden ser perfectas o imperfectas.

Son fusiones perfectas, aquéllas en que dos o más sociedades se reúnen en una sola que las
sucede en todas sus derechos y obligaciones, y los cuales se incorporan la totalidad del
patrimonio y accionistas de los entes fusionadas, pudiendo ocurrir por creación de una
nueva sociedad, o por absorción de una sociedad preexistente.

12
Artículo 69, inciso final Código Tributario
13
Resolución Ex. N55 de 2003, del SII

10
Por el contrario, son fusiones imperfectas (impropias), aquéllas a que falta alguno de los
requerimientos para que sea perfecta, como lo sería el caso de la disolución de una sociedad
por reunirse la totalidad de las acciones o derechos sociales en una sola mano.

(A) Fusiones perfectas

(a) Aplicabilidad de IVA

En materia de Impuesto al Valor Agregado (IVA), el SII ha señalado que este impuesto no
es aplicable a las fusiones puesto que los aportes que hacen los socios no consisten en
bienes corporales muebles, sino en los derechos que a ellos les corresponden en las
sociedades que se fusionan; si la nueva sociedad o la sociedad subsistente es anónima, los
socios reciben a cambio de sus aportes un número determinado de acciones. Circular N°
124, de 1975.

(b) Aplicabilidad de Impuesto a la Renta a la sociedad

En cuanto al Impuesto a la Renta en esta clase de reestructuraciones no se produce un

incremento patrimonial, así se desprende de la Circular N° 68, de 28.11.96 y del Oficio N°
879 de 24.04.97.

Conceptualmente, en el aporte de activos y pasivos a otra sociedad no se generan

incrementos de patrimonio a nivel de la empresa aportante o absorbida, pues la sociedad
que aporta sus activos y pasivos se extingue.

(c) Aplicabilidad del Impuesto a la Renta a los socios o accionistas

Tal como lo ha expresado claramente el SII, en armonía con lo dispuesto en la Ley de la

Renta, en el caso de fusión de sociedades, las utilidades acumuladas en el Fondo de
Utilidades Tributables ("FUT") de la sociedad absorbida, no se entienden retiradas ni
distribuidas. De esta manera, tampoco puede entenderse que, por el hecho que el o los
accionistas de la sociedad que se disuelve reciban en canje acciones de la nueva sociedad,
se produzca para éste un incremento patrimonial susceptible de gravarse con los impuestos
a la renta.

En efecto, con motivo de la fusión la sociedad absorbida se extingue y, por ende, las
acciones desaparecen. A consecuencia de este hecho, la Ley sobre Sociedades Anónimas
dispone que los accionistas de la sociedad absorbida se incorporan a la absorbente de pleno
derecho, recibiendo acciones de ésta última, que les son entregadas en sustitución de las
que tenían en la absorbida y que han quedado sin efecto.

Es en razón de la sustitución o reemplazo antes referida, sin que medie otra transacción,
que el costo monetario de las acciones tiene que mantenerse, y por tanto, no puede
originarse renta, pues si se mantiene el costo de lo adquirido no puede variar el patrimonio
y en consecuencia, no se produce renta, ya que ésta supone un incremento patrimonial.14

14 Oficio N° 879 de 24.09.97

11
Lo mismo se aplica en el caso que las sociedades fusionadas sean sociedades de personas.

(d) Valor de los Aportes

Los aportes pueden realizarse a los valores financieros que tenían en la sociedad absorbida
siempre y cuando en la sociedad absorbente se lleve un adecuado control de los valores
tributarios ya que tales montos o valores son los únicos válidos para la aplicación de las
normas tributarias y para la determinación de las obligaciones impositivas. Oficio N° 267,
de 17.01.94; Circular N° 68; Art. 64 CT; Circ. N° 45 de 2000.

(e) Las utilidades tributarias se entienden reinvertidas

Acorde al art. 14, letra A, N° 1, letra c), de la LR, las rentas acumuladas en la sociedad
primitiva y que se traspasan a las nuevas sociedades o a las sociedades que subsisten se
mantienen reinvertidas y por lo tanto, no se consideran retiro gravable hasta cuando no sean
efectivamente retirados. Por lo tanto se entiende que se reinvierten en las nuevas
sociedades creadas por la fusión o en las subsistentes, de manera que se difiere el pago del
global complementario o del impuesto adicional.

(f) Consolidación de FUT

El FUT de todas las sociedades fusionadas debe consolidarse.

(g) Riesgos de tasación

En cuanto a los riesgos de tasación en esta clase de operaciones, en el año 1996 el SII
estableció que en el caso de fusión por incorporación no procedería aplicar el artículo 64
del Código Tributario que contempla la facultad de tasar del SII, puesto que el aporte que
efectúa la absorbida no tiene una contraprestación dado que no recibe a cambio acciones o
derechos de la sociedad absorbente, puesto que desaparece como persona jurídica,
quedando al margen como señaláramos anteriormente, de poder experimentar un
incremento patrimonial. Son los accionistas de la sociedad absorbida, y no ésta, quienes
reciben acciones de la absorbente en canje de las suyas. Este criterio fue incorporado al
Código Tributario en su art. 64 y explicitada por la Circular N° 45 del SII.

(h) Imputabilidad de pérdidas tributarias

Las pérdidas tributarias que presentaren la o las sociedades absorbidas o fusionadas no

pueden ser aprovechadas o utilizadas por la sociedad subsistente, puesto que ellas sólo
corresponden a la entidad que experimentó el detrimento patrimonial. Art. 31 N° 3 LR.
Circular N° 109 de 17.08.77

12
Por ello es conveniente que la sociedad absorbente sea la que presenta pérdidas tributarias,
con la salvedad que deben cumplirse las condiciones estipuladas por la Ley sobre Evasión
Tributaria en el artículo 31 N° 3 de la LR.

(i) Utilización de Crédito Fiscal

Conforme a lo señalado en forma reiterada por el SII, el remanente de crédito fiscal IVA no
puede ser trasladado a entes jurídicos distintos de aquél que ha soportado el impuesto en
sus adquisiciones o en la utilización de sus servicios.

(j) Depreciación acelerada

Tampoco es traspasable la depreciación acelerada que pueda haber estado aplicando la o las
sociedades absorbidas, puesto que uno de los requerimientos de ésta es que se trate de
bienes "nuevos", calidad que se entiende perdida respecto de los activos que son
transferidos a la sociedad absorbente.

(k) Pagos Provisionales Mensuales

Los Pagos Provisionales Mensuales (PPM) efectuados por la o las sociedades absorbidas
tampoco podrán ser utilizados por la sociedad absorbente, sin perjuicio de lo cual la o las
sociedades absorbidas podrán solicitar su devolución.

(l) Término de Giro

En relación a la obligación de efectuar término de giro, acorde a lo dispuesto por el

Código Tributario, en el caso de aporte de todo el activo o pasivo o fusión de sociedades,
no es necesario dar aviso de término de giro, cuando la sociedad que se cree o subsista se
haga solidariamente responsable de todos los impuestos que se adeudasen por la sociedad
aportante o absorbida, en la correspondiente escritura de aporte o fusión.

Si se realizare el término de giro se debe dar aplicación al la Circular N° 66 del SII de fecha
29.10.98, presentándose un formulario de Aviso y declaración por Término de Giro, en que
poder notarial y RUT del mandante, Inventario y balances de los últimos tres años, FUT
tres últimos años, libros de compras y ventas tres últimos años, declaración de IVA
(formularios 29) últimos tres meses; declaración de renta (formulario 22 original y copia)
correspondiente al año comercial anterior al momento de la presentación de término de
giro; talonarios de boletas, facturas, guías de despacho, notas de débito, notas de crédito y
otros documentos timbrados y no utilizados; certificado de deuda fiscal emitido por
Tesorerías, con antigüedad no mayor a un mes; documentos que respalden la venta de los
bienes del activo fijo o realizable, o en caso de venta del negocio en marcha, copia del
contrato de venta respectivo; escrituras sociales de constitución y modificaciones;
devoluciones de las cédulas de RUT.

Si no se realizare término de giro, por haberse incluido la cláusula de responsabilidad

solidaria, la empresa que se disuelve o desaparece deberá efectuar un balance de término de
giro a la fecha de su extinción y la sociedad que subsista, pagar los impuestos

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correspondientes a la Ley de la Renta, y demás que correspondieren, dentro de los plazos
legales.

(m) Trámites ante el SII

Deberá informarse al SII de esta reestructuración social dentro del plazo de 15 días hábiles
y hacer entrega de toda la documentación que la o las sociedades absorbidas hubieren
dejado sin uso. Art. 68 del Código Tributario y Resolución N° 55 del SII. Se debe
acompañar el Formulario 3239 y el 4415 (RUT e Inicio de Actividades); escritura pública
autorizada ante Notario, publicada en el Diario Oficial e inscrita.

(n) Fecha de adquisición de acciones que forman parte del activo de las sociedades
fusionadas

En el caso de fusión por creación, la fecha de adquisición de las acciones es la de la

escritura de constitución de la nueva sociedad que da cuenta de la fusión y que constituye
un título traslaticio de dominio.

En el caso de fusión por incorporación, la fecha de adquisición de las acciones es la

escritura de fusión. (Oficio N° 4118 de 17.1.94).

(o) Fecha de adquisición de las acciones que representan el capital de las

sociedades que se fusionan

Consultada la Superintendencia de Valores y Seguros sobre este tema informó al SII

mediante Oficio Ord. N° 952 de 05.02.02 que la fusión por absorción no implica una
transferencia de bines específicos, sino una transmisión de relaciones jurídicas activas y
pasivas, con solución de continuidad manifestada en la distribución o canje de nuevos
títulos accionarios, acordada por los accionistas de las sociedades respectivas. A
consecuencia de lo anterior, la fecha de adquisición de las acciones emitidas por la sociedad
absorbida, no se pierde para sus titulares a consecuencia de un acuerdo de fusión, sino que
debe entenderse que tal fecha corresponde a aquélla en que las acciones emitidas por la
sociedad absorbida fueron adquiridas por el titular respectivo. En tal sentido el acuerdo de
fusión no es sino el ejercicio de derechos sociales por parte de los accionistas en un acto
colectivo, con derecho a retiro en caso de disidencia, y no una inversión nueva en acciones
emitidas por otra sociedad. Señala además, que el canje propio de estas operaciones no es
más que un acto material, que no debe alterar los derechos sociales que los títulos
representan. Este criterio se hizo propio por el SII a efectos de pronunciarse sobre la
situación de las acciones afectas al beneficio del 57 bis; N° 1, Letra A), de la LR en caso de
fusión de los Bancos Chile y Edwards15.

(B) Fusiones imperfectas o impropias.

(a) Consideraciones

15 Oficio N° 791 de 11.03.02

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Dado que en el Derecho Civil y Comercial chileno la sociedad es un contrato que requiere
de dos o más partes, la reunión de la totalidad de las acciones o derechos sociales en una
sola mano da lugar a la disolución de la sociedad, aun cuando no es necesario proceder a
efectuar la liquidación de la misma.

(b) Término de giro

Acorde a lo dispuesto por el SII 16 en estos casos no es necesario efectuar el término de giro de la
sociedad, a condición que la sociedad que adquiere la totalidad de los derechos o acciones se haga
solidariamente responsable en una escritura pública suscrita para tal efecto, de las obligaciones
tributarias. En todo caso, la sociedad que se disuelve debe presentar Balance de término de Giro
por el período comprendido entre el 1° de enero del año de la disolución y la fecha de ésta.

La persona jurídica que haya reunido la totalidad de las acciones o derechos de la sociedad deberá
enterar en arcas fiscales, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la disolución, los
impuestos a la Ley de la Renta adeudados por la sociedad que desaparece, y los demás impuestos
dentro de los plazos legales normales, sin perjuicio de otros impuestos que pudieran adeudarse.

La sociedad que se disuelve debe entregar las cédulas RUT y los documentos timbrados sin uso en
la Unidad del SII que corresponda.

(c) Valor de adquisición de los activos y pasivos

En cuanto al valor de adquisición de los activos y pasivos, de acuerdo a lo dictaminado en forma

reiterada por el Servicio de Impuestos Internos, el valor en que deben registrarse para efectos
tributarios los activos y pasivos en la sociedad absorbente, cuando la fusión se produce por reunirse
la totalidad de las acciones o derechos sociales, es el de adquisición de las acciones o derechos sea
cual fuere el valor que dichos activos hubieren tenido en la sociedad disuelta, valor que deberá ser
distribuido proporcionalmente entre todos los activos no monetarios traspasados o adquiridos
producto de la fusión

En esta forma, los pasivos deberán registrarse tributariamente al valor real de los mismos, esto es, al
valor en que para dichos efectos se encuentren registrados en la respectiva sociedad disuelta y el
ajuste al valor de adquisición o aporte de los activos, se deberá efectuar a nivel de los activos no
monetarios traspasados o adquiridos producto de la fusión, entendiéndose por estos últimos para
dichos efectos, y según lo indicado, aquellos que de alguna manera se autoprotegen del proceso
inflacionario o por su naturaleza se impide que la desvalorización monetaria ocasione menoscabo
en su valor real, con excepción de aquellos que se encuentran protegidos de la inflación por existir
cláusulas de reajustabilidad establecidas por la Ley o pactadas en forma contractual.

(d) Aplicabilidad Impuesto a la Renta

En cuanto a la sociedad disuelta, el SII ha señalado que no se le produce una renta, puesto
que no recibe nada a consecuencia del traspaso de sus bienes lo que impide que se origine
un incremento de patrimonio, ya que desaparece. Oficio N° 1483, de 08.07.97 del SII.
Por otra parte, no existe derecho a utilizar por la sociedad adquirente, los créditos fiscales,
ni las pérdidas tributaras ni los PPM efectuados por la sociedad disuelta.

16 Circular N° 66 del SII, de 1998

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