Paz de westfalia, luego de guerra de los treinta años, da lugar sistema de unidades políticas, estados, el dcho

internacional en ese contexto surge como conjunto de pautas de conducta aceptadas por los estados para regir
sus relaciones. ( COMENTARIO SOBRE TEXTO MONICA PINTO, FUENTES)

FUENTES Y NORMAS DEL DCHO INTERNACIONAL

Las normas jurídicas se crean y expresan a través de determinados “medios”, los cuales se denominan
fuentes de dcho.
Al hablar de fuentes nos podemos referir a las fuentes formales o materiales.
Las fuentes materiales son los fundamentos extrajurídicos de una norma jurídica es decir las causas que la
motivan u originan. Las fuentes formales por otra parte son, en sentido restringido, los medios o procesos
para la creación del dcho, y en sentido amplio aquellas “ a través de las cuales el dcho se manifiesta y
formula y en razón de ser su expresión visible y concreta se definen como los medios de verificación de la
existencia de normas jurídicas.
Las fuentes formales presentan dos modalidades del proceso de creación del dcho: una deliberada y la otra
espontanea. La costumbre constituye una fuente formal de creación espontanea del dcho.

FUENTES DEL DCHO INTERNACIONAL Y SU CLASIFICACION

Una de las características del dcho internacional es su carácter descentralizado, lo que presupone
inexistencia de órgano legislativo mundial. Por tanto los estados crean normas internacionales a través de
distintos mecanismos descentralizados. También delegan la facultad de crear normas internacionales a otros
sujetos, tales como organizaciones internacionales.

Las fuentes formales del dcho internacional, en sentido amplio, pueden clasificarse en ppales y auxiliares. En
sentido restringido, las auxiliares no serian consideradas “fuentes” sino, “ medios” auxiliares.
Las fuentes ppales creadoras del dcho internacional, en gral son: tratados internac, costumbre internac,
ppios grales de dcho. La doctrina y jurisprudencia son medios auxiliares en la determinación de las reglas de
dcho, pero no constituyen fuentes ppales, es decir, no son creadoras de dcho.

ENUNCIACION
Se acepta que el punto de partida de la enunciación de las fuentes es el art 38 del Estatuto de la Corte
Internacional, aunque llamativamente no haga referencia a la palabra fuente.

Artículo 38

1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:

a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados
litigantes;

b. la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;

c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 59.

2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren.
Esta disposición tiene su origen en el homónimo articulo contenido en la predecesora ( Corte permanente de
justicia internac). La referencia al dcho internac, incluida en el inciso 1 denota que las fuentes enunciadas en
dicho párrafo no son otras que fuentes del dcho internac.
En los primeros tres incisos, encontramos las fuentes ppales. Los tratados internac, so acuerdos de
voluntades entre dos o mas sujetos de dcho internac con capacidad para celebrar tratados, con el fin de
crear modificar o extinguir dchos u obligaciones internacionales y regidos por el dcho internac. La costumbre
internacional, ha sido definida como la practica común y reiterada de dos o mas estados aceptada por estos
como obligatoria. Los ppios grales de dcho son máximas rectoras del dcho en gral que se encuentran en
todos los ordenamientos internos en el sistema jurídico de todos los estados.
En el inciso D, están mencionadas los medios auxiliares: jurisprudencia y doctrina.
La jurisprudencia comprende las decisiones de las cortes o tribunales. Así la jurisprudencia internacional es el
conjunto de decisiones de fallos de tribunales internac.
La doctrina es la opinión de los juristas. Doctrina internac, es la opinión de los juristas reconocidos en el
ámbito académico internacional.
La referencia a “decidir un litigio ex aequo et bono” contenida en el segundo inciso, implica la potestad del
tribunal para que dicte un fallo conforme a equidad.
Se ha discutido si esta enumeración era o no taxativa, ppalmente porque no están contenidas las
resoluciones explícitamente de los organismos internacionales. Por ello muchos la consideran enunciativa.
Por el contrario quienes la consideran taxativa, lo fundan en que las resoluciones obligatorias de los
organismos internacionales encuentran sustento en los tratados, fuente expresamente enumerada.
Y en cuanto a la obligatoriedad el articulo bien menciona que la corte “deberá.”
En ppio CIJ, cuando resuelve controversias esta obligada a aplicar las fuentes contenidas en este art. Pero al
no tratarse de norme imperativa, los E pueden convenir, las fuentes a ser aplicadas por tribunales en caso de
disputa.

JERARQUIA
Se sostiene que no hay jerarquía rígida entre fuentes ppales. Problema se presenta cuando existe conflicto
entre normas de igual jerarquía. Una posible solución es: “ley posterior deroga ley anterior y ley especial
deroga ley gral”, de modo que prevalezca norma posterior o norma especial, independientemente del tipo
de fuente. Así tratado podría caer en desuetudo, al ser sus normas reemplazadas por una costumbre
posterior.
Debemos recordar que normas imperativas de dcho internacional ( IUS COGENS), prevalecen siempre sobre
las normas dispositivas, cualquiera sea la fuente por la cual estas ultimas hubieran sido creadas.

MEDIOS AUXILIARES: modos de verificación, de norma jurídica puesto que evidencian existencia de norma
que ha sido creada mediante procedimientos validos.

1. JURISPRUDENCIA
Su misión es la de ser un medio para “ determinar las reglas de dcho “. Es decir determinar que dcho es
aplicable, no la de crearlo. La funcion es doble: sirve como elemento de interpretación y como medio de
prueba.
Cuando hablamos del primer elemento hacemos referencia a que los tribunales internaciones utilizan
decisiones anteriores como medio de interpretación del dcho.
En cuanto a medio de prueba, es precisamente a este segundo sentido al que refiere el art 38, que es atribuir
a la jurisprudencia la característica de “ medio para determinación de las reglas del dcho”.
Debe entenderse que dentro de las decisiones, están incluidas tanto las judiciales como las arbitrales.
Tampoco se ha restringido a decisiones de tribunales internacionales. Por tanto si decisión de tribunal
interno resulta relevante. Puede ser tomada en cuenta por el tribunal internacional.
Cuando se menciona que la corte tiene la funcion de “ decidir conforme a dcho internacional las
controversias sometidas”, lo hace para recordar que posee funciones judiciales por tanto no puede crear
 dcho internacional sino resolver controversias de acuerdo con dcho internacional creado antes por fuentes
reconocidas.
Resoluciones judiciales son obligatorias para las partes vinculantes.

2. DOCTRINA
También auxilia en la verificación del contenido e interpretación de las normas jurídicas. Es la opinión de
publicistas en la materia que forman la llamada interpretación doctrinal, y que se manifiesta de forma
individual mediante trabajos, y en forma colectiva, a través de debates , acuerdos y resoluciones de institutos
científicos. Medio auxiliar, para determinación de reglas internacionales, creadas por la costumbre o por los
tratados.
En la actualidad sirve para dar fe de la existencia de determinadas costumbres.

NORMAS DEL DCHO INTERNACIONAL

Puede decirse que una norma jurídica es una conducta debida o prescripta a través de una de las fuentes de
dcho.
CLASIFICACION DE NORMAS INTERNACIONALES
 De acuerdo a su alcance personal y/o territorial: grales o particulares, y por el otro bilaterales o
multilaterales.
Las grales son aquellas que vinculan a toda o casi toda la comunidad internacional
independientemente de si los sujetos obligados participaron o no en el proceso de elaboración. Las
particulares son aquellas que vinculan a un numero determinado de sujetos del dcho internac.
Las normas bilaterales obligan a dos sujetos, mientras que las multilaterales a mas que dos.
Asimismo las normas pueden ser regionales cuando vinculan a estados o sujetos pertenecientes a
una misma región geográfica.
 Según sus características, pueden ser normas sustantivas y procedimentales y por el otro, entre
normas primarias y secundarias. Las sustantivas prescriben el comportamiento de los sujetos con
relación a cuestiones materiales del dcho internacional, por oposición de las procedimentales, que
establecen mecanismos formales a seguir en relación con el cumplimiento de las normas
sustanciales.
Sobre todo en ámbito de responsabilidad internacional, se distingue entre normas primerias y
normas secundarias. Mientras que las primeras son aquellas que prescriben comportamiento de
sujetos, las segundas determinan consecuencias jurídicas del incumplimiento de una norma primaria.
 Según la fuente creadora se suele hacer referencia a normas convencionales y a las consuetudinarias.
Son convencionales aquellas provenientes de tratado internacional. Mientras que consuetudinarias
nacen de costumbre internacional. Algunas normas pueden ser ambas a la vez.
 Según si admiten acuerdo en contrario se distingue entre normas dispositivas por oposición a las
imperativas o de ius cogens. Las normas dispositivas son aquellas grales o particulares que admiten
acuerdo en contrario, es decir dos o mas E podrían acordar su modificación o derogación para sus
relaciones mutuas. La mayorías de las normas del dcho internacional, pertenecen a esta categoría.
Las normas imperativas son aquellas normas grales que no admiten acuerdo en contrario y que solo
pueden ser modificadas en el futuro por otras normas imperativas.

NORMAS IMPERATIVAS( IUS COGENS)

La convención de Viena de los tratados de 1969, es el primer instrumento que las define, y lo hace en el
contexto de la mención de una de las causales de nulidad de los tratados. Art 53

ARTICULO 53

Tratados que estén en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general (jus cogens)

Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración, esté en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general.
Para los efectos de la presente Convención, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la
comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una
norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter.
 a) Se trata de una norma de dcho internacional gral: todas normas imperativas de dcho internacional son
grales, pero no a la inversa, puesto que no todas las normas grales son imperativas. La mayoría de estas
normas son consuetudinarias codificadas en tratados internacionales.
b) Norma aceptada y reconocida por comunidad internacional: en gral se alude a la necesidad de aceptación
por parte de un considerable numero de E. De todas maneras no refiere meramente a una cuestión
cuantitativa, sino que lo que resulta necesario es que en esa mayoría estén representados estados de
diferentes continentes con distintos sistemas políticos, sociales, etc.
c) No admite acuerdo en contrario
d) Solo puede ser modificada por norma imperativa posterior

Autores incluyen los siguientes ejemplos como normas de ius cogens:

 Ppios de solución pacifica de controversias, prohibición de la amenaza o uso de la fuera contra
integridad territorial o la independencia política de los E.
 Prohibición de graves violaciones a los DDHH, como la esclavitud, genocidio, apertheid, etc.

Normas imperativas traen aparejada una serie de consecuencias. La oposición de un nuevo tratado a una
norma imperativa ya existente es considerada causal de nulidad del tratado( ius cogens existente); mientas
que el surgimiento de una nueva norma de ius cogens acarrea la terminación de todo tratado previamente
celebrado que se oponga a ella ( ius cogens emergente). Art 71 establece consecuencias de tratado que este
en oposición con norma imperativa. Si surge controversia entre estados por interpretación o aplicación de
art 53 o 64 ( este ultimo corresponde a convención de Viena de 1986), ambos tratados prevén en el art 66
(2), que dicha controversia pueda ser sometida a la CIJ.

ARTICULO 71

Consecuencias de la nulidad de un tratado que esté en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general

1. Cuando un tratado sea nulo en virtud del artículo 53, las partes deberán:
a) Eliminar en lo posible las consecuencias de todo acto que se haya ejecutado basándose en una disposición que esté en oposición con la norma
imperativa de derecho internacional general; y
b) Ajustar sus relaciones mutuas a la norma imperativa de derecho internacional general.
2. Cuando un tratado se convierta en nulo y termine en virtud del artículo 64, la terminación del tratado:
a) Eximirá a las partes de toda obligación de seguir cumpliendo el tratado;
b) No afectará a ningún derecho, obligación o situación jurídica de las partes creados por la ejecución del tratado antes de su terminación; sin
embargo, esos derechos, obligaciones o situaciones podrán en adelante mantenerse únicamente en la medida en que su mantenimiento no esté
por sí mismo en oposición con la norma imperativa de derecho internacional general.

NORMAS (U OBLIGACIONES) ERGA OMNES

Obligaciones erga omnes: son de interés para todos los estados, debido a que tienen un interés jurídico en su
protección. Es decir que son aquellos que asumen los estados frente a la comunidad internacional en su
conjunto. Posibilidad del estado en caso de incumplimiento de tales obligaciones, reclamar el mismo.

Relación con normas imperativas: toda norma imperativa constituye una obligación erga omnes, pero no a la
inversa.