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Solemne escrita
Examen Oral
El proceso:
Tres pilares básicos del derecho procesal (Proceso, Jurisdicción y Acción)
Se le llama proceso siempre se supone que denota dos cuestiones:
-Una serie ordenado de actos encadenados entre sí
-Apuntan a un fin, a un determinado objetivo
Proceso jurisdiccional: serie jurídicamente ordenada de actos y que apuntan a un determinado fin,
esa finalidad se va a identificar con la definición que se haga de jurisdicción. (los fines pueden ser
bastante diversos) puede ser resolver un conflicto, resolver un conflicto con fuerza de cosa
juzgada, aplicación del derecho al caso concreto. Siempre esta este elemento teleológico, es
decir, que apunta a un determinado fin.
Wach
Hellig
Chiovenda es importante para el mundo latino.
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Hay una segunda tesis, que es la tesis de la situación jurídica (James Goldschmidt) se desarrollo
durante la IIWW y la elabora en la década del 20 y lo que dice...si uno ve las relaciones jurídicas
de manera estática el lo asimila a La Paz, uno ahí tendría derechos y obligaciones. Si uno lo
asimila a la guerra como sería el proceso, uno tendría cargas y también expectativas.
X es dueño de un inmueble (en una situación estática el es dueño y los demás deben respetar)
en situación de guerra el ya no es el dueño, el tiene expectativas y para cumplirlas debe cumplir
con las cargas.
El gran aporte fue que decía que el proceso están constituidos a partir de la carga; el habla de
carga, deber y obligación. Las tres representan necesidades de conducta, la diferencia es para
que yo me tengo que comportar de determinada manera, en el fondo tiene que ver a quien se
tiene enfrente en cada caso.
El concepto más fácil de los tres es la obligación que es un vínculo jurídico que impone una
obligación en favor de un acreedor.
El deber mira a un interés público, a un interés social, a un colectivo a una cuestión más bien
difusa.
La carga es la necesidad de obrar en beneficio propio, el que incumpla la carga nadie lo va a
demandar en principio, nadie lo va a multar que es lo que le pasaría a quien incumple un deber,
solo tendría una consecuencia negativa para si mismo, la carga más conocida en un juicio es la
carga de la prueba.
Lo que dice Goldschmidt es que todo el proceso está constituido a partir de la carga.
Ese concepto de carga es el gran aporte de Goldschmidt.
En realidad la discusión de lo que es o no proceso es más bien superada, primero porque a nadie
le interesa mucho la especulación meramente conceptual de las cosas y segundo porque se suele
ver al proceso como un instrumento en dos sentidos;
-Un instrumento de la jurisdicción, la jurisdicción solo se ejerce a través del proceso.
-Tiene que ver con el derecho material, ¿como hacemos efectivo el derecho material (civil,
comercial...)? se hace efectivo a través del derecho procesal. Para el derecho civil el proceso es
un instrumento eventual, para el derecho penal es un instrumento ineludible, indispensable, no
puede haber pena sin previo proceso.
Clases de procesos:
1. Declarativos: Lo que buscan es determinar una situación o relación jurídica que se encuentra
en un cierto estado de incertidumbre, ese estado se da normalmente porque las partes no están
de acuerdo, hay un estado de incertidumbre jurídica y se busca terminar con ella;
se subclasifican en:
a) Meramente declarativos: solo buscan terminar con la incertidumbre jurídica, nada más. (es una
dreación jurisprudencial, la ley no lo reconoce) se terminan cuando se declara una situación
jurídica.
b) Los de condena: junto con buscar terminar con una situación de incertidumbre jurídica,
además buscan a partir de esa declaración se imponga una prestación al demandado, en
otras palabras, que al demandado se le obligue a dar, hacer o no hacer en beneficio del
demandante.
Ej: el inmueble que es de X lo tiene Y. X pedirá que se declare que es dueño (parte declarativa) y
que se le restituya la cosa (prestación-hacer.
c) Los constitutivos: Los procedimientos constitutivos buscan establecer un estado, una situación
jurídica distintos al existente antes de la sentencia y que se puede lograr solo a través de una
resolución judicial.
Ej: una sentencia de divorcio es constitutiva, constituye un nuevo estado civil para las partes.
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La prescripción es también constitutiva.
*Todo lo que es nulidad es constitutivo.
Muchas veces en lo constitutivo no basta con que las partes estén de acuerdo, siempre requiere
una sentencia. normalmente lo constitutivo no requiere una ejecución posterior.
3. Cautelares: Los procesos cautelares son aquellos que buscan asegurar un derecho,
normalmente se entiende que son procesos accesorios a otro tipo de procesos, es decir, que
siempre dependen de un proceso ejecutivo o declarativo. Busca asegurar el ejercicio de un
derecho, busca asegurar el resultado de un proceso.
*4. De jactancia: Una acción que tiene un supuesto deudor a obligar al supuesto acreedor a
demandarlo, ese derecho tiene que ser de naturaleza civil.
Presupuestos procesales:
Tienen un problema practico porque esta en el examen de grado pero no esta en el programa.
Son antiguos, vienen de von Büllow y serían ciertas condiciones/requisitos que deberían concurrir
para estar frente a un proceso válido. Son los requisitos que debe cumplir un juicio para que se
pueda resolver el fondo del asunto. En sencillo de que si yo demando de quien es la vaca,
efectivamente se diga de quien es.
Los requisitos establecidos en el inciso segundo del art.76 de la CPR son los presupuestos
procesales.
Si no se cumplen los presupuestos procesales, la sentencia que se dicte será absolutoria de
instancia, esto es que si bien termina el juicio no resuelve la pretensión del demandante.
Hay otros presupuestos procesales especiales como en materia de familia y en materia médica se
exige antes de presentar la demanda una mediación.
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¿Como se alega la ausencia de los presupuestos procesales?
-A través de la excepciones dilatorias, el efecto de que falte un presupuesto procesal es que en
ese juicio no va a haber un pronunciamiento sobre la pretensión del demandado, no se va a
resolver el asunto, en otras palabras vamos a quedar donde mismo.
Cuando falta la legitimación obtendré una sentencia desfavorable resolviendose el fondo del
asunto, cuando falta un presupuesto procesal no se falla el fondo del asunto
En nuestro derecho hoy no hay ningun control de plausibilidad de la demanda, ahora lo que se
postula por algunos es que sea un presupuesto procesal algo así como una mínima plausibilidad
de la demanda, es decir que la demanda sea mínimamente. Así cuando faltara manifiestamente
legitimación no sería necesario tramitar el juicio completo. Los presupuestos procesales permiten
sacar los juicios luego.
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18·08·14
Resumen clase anterior....
Principios del procedimiento;
se puede hacer una distinción entre principios del proceso y principios del procedimiento...
proceso: igualdad y bilateralidad de la audiencia
principios del procedimiento: reglas técnicas que se pueden dar o no en la configuración el
procedimiento.
En un sistema oral las actuaciones se hacen verbalmente y por lo tanto el expediente o bien
desaparace o bien cumple solamente una función complementaria, privilegiandose registro o bien
de audio o bien de video. Ningun sistema se da puro...
La prevalencia de la oraldiad en el derecho comparado viene desde fines del siglo XIX, porque se
comenzó a entender que los juicios orales eran mejores que los escritos, es un acuerdo que
incluso nuestro legislador ya estaba consciente pero como era más costoso se opto por un
sistema escrito.
Esto hace que la oralidad sea fuertemente matizada, que la oralidad nunca sea absoluta,
demandas, contestación, formulación de recursos y la sentencia se mantienen escritas, para evitar
los males de la oralidad y exista mejor calidad jurídica.
Principio de preclusión:
Se dice que es la perdida, extinción o consumación de una facultad procesal;
se puede entender desde dos perspectivas, una en general del proceso y otra mirando acto por
acto.
Si uno mira en general el proceso lo que la preclusión permite es cerrar las etapas del juicio para
que este vaya avanzando, no permite abrir etapas extinguidas. Va cerrando etapas.
Desde la perspectiva de cada acto procesal supone en general la extinción de ese acto o de la
posibilidad de realizar ese acto.
La reclusión se produce por tres hipótesis:
1. Por transcurso del plazo (si tengo 15 días para presentar la demanda no la puedo presentar al
día 16)
2. Por ejercicio de la facultad o del derecho (si contesto la demanda el día 5 no la puedo volver a
contestar el día 12)
3. Por ejercicio de una facultad incompatible (si yo tengo 15 días para contestar la demanda y en
vez de contestar la demanda me allano - si me allano no puedo contestar luego la demanda
porque ya me allane y son actos incompatibles con la contestación-
Si uno descompone una sentencia se puede llegar a dos fundamentos, el por que el fallo se
determina de alguna manera (ratio decidendi) y argumentos a mayor abundamiento, esto es, que
no son el motivo del fallo pero para reforzarlo (obiterdicta).
Cuando se usa la buena o mala fe procesal se utiliza como un argumento obiterdicta, esto es,
para reforzar.
Nuestro proyecto de CPC si consagra una consagración genérica de buena fe procesal. El
problema es precisarlo y uno podría decir que hay tres grandes formas y tiene que ver con lo
mucho o poco que se crea en ella. Hay una cosa que es claro y es que no es cosa de llegar y
transferir los conceptos e buena fe del derecho derecho privado al proceso (en un contrato no hay
contraposición de intereses, en un juicio si)
La versión mas fuerte de la buena fe procesal supone entender que las partes tienen que tener
una postura absolutamente colaborativa dentro del juicio, esto hace que las partes no solo no
puedan actuar de mala fe sino que además tengan un deber positivo de estar de buena fe,
expresión es esto es que las partes deben decir la verdad en el juicio y no deben ocultar ningun
hecho aunque este lo perjudique.
En el otro extremo tedríamos una versión débil de la buena fe procesal, que la entendría
solamente como la proscripión, como el deber de las partes de la buena fe procesal se cumple en
la medida que no se infrinja ninguna prohibición expresa, es decir que no existiría un deber
genérico de actuar de buena fe procesal, sino que determinadas actitudes de las partes no
resultarían admisible. En general esta postura débil teme que la buena fe procesal entendida en
forma más amplia termine por afectar del derecho de defensa.
La postura intermedia normalmente entiende que existe un deber genérico de obrar de buena fe
procesal pero es más bien negativo en el sentido de que se cumple simplemente con no actuar de
mala fe, no siendo necesario que la parte sea propiamente colaborativa del juicio, sino que
simplemente no realice actuaciones de mala fe como fraude procesal, colusión...
21·08·14
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Acto procesal:
El acto procesal es una especie de acto jurídico, sin embargo una especie particular del acto
jurídico porque aquella disección del AJ que se hace de sus elementos no es tan útil en el derecho
procesal como en el derecho civil:
En general hay dos nociones:
Amplia: entiende como acto procesal todo AJ que puede producir o que produce efectos
procesales, es decir, efectos dentro de un juicio. (esos actos que forman parte del proceso son
actos procesales, pero tambien serían aquellos actos que no forman parte del proceso pero que si
podrían llegar a serlo como una transacción o un mandato judicial otorgado por escritura pública)
Restringida: Aquellos actos que componen el juicio (solamente aquellos actos que forman parte
del proceso, no se regulan como tales aquellos actos que puedan producir efectos procesales sin
formar parte del proceso)
Actos procesales del órgano jurisdiccional- actos procesales de las partes- actos
procesales de terceros:
1.- De obtención:
Tienen por objetivo lograr una determinada resolución del órgano jurisdiccional, por supuesto
favorable a los intereses de la parte.
-Solicitudes: son propiamente las pretensiones que se le plantea al tribunal, que pueden ser de
fondo o pueden ser procesales. Por ejemplo que se condene al demandado a una indemnización
de perjuicios, también pueden ser solicitudes procesales como que se decrete determinada
medida precautoria.
-Alegaciones: son complementarias a las solicitudes en el sentido de que aportan argumentos ya
sea de hecho o de derecho para apoyar las solicitudes (al demandado se pide el pago de 10
millones, esa solicitud esta basada en alguna alegación)
-Aportaciones de prueba: son básicamente los medios probatorios que se allegan, que se
incorporan al juicio para acreditar las alegaciones en que se fundan las solicitudes. No basta con
que yo haga una solicitud con que me paguen 10 millones sino que tendré que probar que se me
debe como saldo de la venta de una casa
2.- De disposición:
Las partes buscan disponer de su pretensión, se unilateral o bilateralmente. Acá cabe por ejemplo
una conciliación, un avenimiento, un desistimiento, un allanamiento
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Actos procesales de terceros:
Se refiere a la intervención que tienen en el juicio terceros no procesales, esto se da por ejemplo
cuando intervienen en el juicio peritos, testigos u oras personas que no tienen interés en el
resultado, que no son parte del juicio.
Normalmente las actuaciones de terceros se rigen por casi las mismas normas que las
actuaciones de las partes.
*Esta clasificación de actos procesales es porque se rigen por normas distintas, que se rigen por
lógicas distintas, cada uno tiene un estatuto jurisdiccional.
Estos requisitos comunes están en los arts.59 y ss, son básicamente cuatro y estos corren para el
CPC vigente.
1.-Las actuaciones procesales deben realizarse en días y horas hábiles. Son días hábiles aquellos
que no son feriado (Lunes a Sábado y que no son festivos, de 08:00 a 20:00 hrs) En el proceso
civil demás existe la figura del feriado judicial (parece que va a desaparecer) se reputa Feriado
Febrero hasta el primer día hábil de Marzo inclusive, las causas civiles se suspenden salvo
algunas causas y algunos trámites. (arts.313-314 COT)
En materia penal el principio es contrario, el 14 del CPP contempla que no hay ni días ni horas
inhábiles.
Existe la figura de la habilitación de días y horas en el art.60.
3.- Las actuaciones deben ser realizadas por el tribunal que esta conociendo del asunto:
art.70
Esto tiene dos facetas, primera es la de prohibir la delegación de las actuaciones judiciales a otros
funcionarios distintos del juez, esto tiene un excepción importante porque hay actuaciones
judiciales entregadas a otros funcionarios.
Otra excepción está en el 33 inc-2- que permite dictar resoluciones a al secretario del tribual.
La segunda faceta es la prohibición de delegación a otros tribunales, tiene una excepción muy
grande que son los exhortos.
4.- Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por un ministro de fe.
Son aquellos a quienes la ley les ha otorgado una presunción de verdad.
El sentido de que todas las actuaciones procesales sean certificadas por un ministro de fe, tiene
que ver con asegurar la autenticidad de la actuación judicial.
Los ministros de fe que cumplen esta función en el proceso civil son 3:
-Secretario del tribunal
-Receptor judicial
-Ante las cortes el Relator
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Juramento: cada vez que sea necesario tomar un juramento dentro del proceso civil se debe
seguir la formula del artículo 62.
La otra diligencia que tiene que ver con un asunto particular es la intervención de personas que no
conozcan la lengua castellana, ahí se plantea la posibilidad de intervención a través de un
intérprete.
Las diligencias se entiende que siempre deben estar precedidas de una orden/resolución que las
autorice.
El problemas es que el como se autorice esa resolución determina básicamente dos cuestiones;
desde cuando se puede realizar la diligencia y en que oportunidad la contraparte puede oponerse
a esta diligencia (*bilateralidad de la audiencia)
Hay cuatro modalidades: (va desde la que le da mas garantía a la contraparte a la que menos da)
1.- Con audiencia: el tribunal frente a la solicitud de una de las partes de realizar una diligencia,
debe antes de resolver, escuchar a la contraparte, la resolución frente a la solicitud de una
diligencia va a ser entonces traslado. El traslado lo que quiere decir e que se da un plazo a la
contraparte para que manifieste lo que estime conveniente. En este caso se rige por las normas
de los incidentes y el plazo que va a tener la contraparte va a ser de tres días. Transcurrido ese
plazo el tribunal va a resolver, es decir, va a decretar o no va a decretar la diligencia, si la decreta,
esa diligencia se va a poder cumplir una vez se notifique(38 CPC) la resolución.
2.- Con citación: cuando se decreta con citación lo que ocurre es que el tribunal frente a una
solicitud de una diligencia va a resolver solo con el mérito de la solicitud sin escuchar todavía a la
contraparte. Utilizará la frase "con citación" quiere decir que esa resolución se va a poder ejecutar
pero para eso será necesario que primero se notifique esa resolución y segundo que se deje
transcurrir un plazo de tres días desde la notificación en los que la contraparte se va a poder
oponer.
Si no se opone, transcurrido el tercer día se va a poder ejecutar esa diligencia.
Si se opone el tribunal va a tener que primero resolver esa oposición y solo una vez resuelta la
oposición se va a poder cumplir. Esa oposición también se tramita como incidente y una vez que
se resuelve el incidente se podrá ejecutar.
3.- Con conocimiento: frente a una petición de diligencia el tribunal va a resolver con los puros
antecedentes que le otorgo el solicitante, esa resolución se podrá ejecutar una vez notificada sin
esperar plazo alguno. Se puede la otra parte oponer, pero esa oposición no será obstáculo a que
la diligencia se pueda ejecutar. Si se llega a acoger la oposición sucederá que la diligencia se
terminará por anular, el artículo 69 no dice cual es el plazo para oponerse pero en general se
entiende que el plazo son 5 días y que debe hacerse por medio del recurso de reposición.
Si no dice nada la resolución se entiende que ha sido decretada con conocimiento.
4.- De plano: quiere decir que se decreta y que se puede ejecutar incluso sin necesidad de
escuchar a la contraparte, esta es una forma excepcional porque constituye una excepción al
art.38 del CPC.
Esto opera; el tribunal resuelve con el solo mérito de la petición y aquella diligencia se puede
realizar antes de notificar a la contraparte, para certificar la eficacia de la resolución.
Cuando se decreta de plano se utilizan expresiones como " de plano" o "desde luego" Opera en
los casos del art.302 (medidas precautorias)
Se podrá oponer luego ejecutada inclusive la resolución.
25·08·14
Los Plazos
(esto se va a encontrar en cualquier manual, salvo la cuestión concreta de como contar los plazos)
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Plazo es el período o lapso que se otorga para la realización de una actuación, sea por las partes,
por el tribunal.
Nuestro CPC utiliza la expresión término y plazo indistintamente.
Doctrinariamente no es lo mismo porque termino es el momento en que finaliza un plazo, no es
raro que se utilicen como sinónimos, lo que hay detrás de los plazos es la idea de el avance del
juicio, los plazos en ese sentido son indispensables para la organización del proceso, para que
funcione la preclusión.
-Derecho a defensa
-Celeridad
Los plazos deben ser lo suficientemente largos para ejercer el derecho a defensa y considerar el
avance del juicio
*mientras mas difícil la actuación más plazo
Los plazos se regulan en el CPC entre los arts.64 y 68 y también las disposiciones generales de
los plazos que se aplican en subsidio (arts.48, 49 y 50 CC)
*Los plazos corren hasta la medianoche (presentar el escrito en la casa del secretario, maquinas
receptoras, por correo)
*Los plazos de meses o año vencen el mismo día del mes o año siguiente, hasta la media noche.
*Un plazo de mes que comience un 31, por ejemplo y si el mes siguiente no tiene ese día, vence
el último día de ese mes.
De acuerdo a su fuente:
a) Legales: son establecidos por ley.
b) Judiciales: son aquellos establecidos por un tribunal ya sea prudencialmente ósea también
podría ser dentro de los límites establecidos por la ley. Art.6 CPC: Agencia oficiosa, no tiene
limites.
art. 280 CPC: medidas prejudiciales, se amplia un plazo que es en principio legal, claramente con
un límite legal
c) Convencionales: son excepcionales porque las partes no pueden disponer de ellos, en los
cosos de arbitrajes mixtos y arbitradores las partes pueden disponer.
art.328 inc-2- CPC: término probatorio dura dos días y las partes pueden reducirlo si así lo
acuerdan.
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b) No fatales: Es aquel que para la extinción de la facultad, para la preclusión del derecho o de
la facultad requiere no solamente la llegada del plazo sino que además una declaración
judicial que lo de por extinguido.
Art.64 CPC: los plazos legales establecidos para las partes son fatales, pero dice que los plazos
legales establecidos para el tribunal en principio no son fatales.
Así el plazo que se establece para dictar sentencia es un plazo no fatal (art.162 inc-3-.) Con todo,
hay situaciones en que se establecen plazos fatales para el tribunal, hay un mecanismo para que
el juez no se alargue todo lo que quiera.
Así es válida la sentencia que se dicta el día 800.
El 159 establece plazos fatales para mejor resolver.
También el plazo que establece el 184 para realizar rectificaciones a la sentencia es fatal para el
tribunal. (emplea la expresión "dentro de") Con todo la regla es que los plazos judiciales no sean
fatales.
Los plazos que establece el CPP son todos fatales, incluso los para el tribunal.
La regla es que sean singulares y estos se comienzan a contra desde la notificación a la parte
respectiva, excepcionalmente hay plazos comunes, en estos casos los plazos se cuentan desde la
última notificación.
Los plazos legales establecidos por el CPC son de días hábiles, fatales e improrrogables
Cuando un plazo de procedimiento judicial es de día corrido y vence un día domingo, el plazo se
entiende extendido automáticamente para el día hábil siguiente, no es expreso, pero establece un
principio similar en el art. 41.
Si es expreso el CPP en el art.16.
Hay otra hipótesis de suspensión de plazo y tiene que ver con una figura que de los incidentes de
previo y especial pronunciamiento, esto son los que paralizan l marcha del juicio y que suponen la
suspensión de los plazos, son incidentes de previo y especial pronunciamiento: excepciones
dilatorias, alegaciones de implicancias y recusaciones.
La rebeldía:
Si vemos el apartado siguiente al de las actuaciones judiciales, tiene 4 artículos que se llaman las
rebeldías y hay que tener cuidado porque dentro del mismo capitulo y en general en nuestro
ordenamiento se emplea en dos sentidos
La rebeldía supone siempre la actividad de alguna de las partes en el juicio.
La primera manera de entender la rebeldía dice relación con que una de las partes o un tercero no
realice una determinad actuación dentro del plazo conferido para el. Se entiende que ese tercero o
esa parte, quedan rebelde respecto de aquella actuación. Respecto de esta concepción de
rebeldía sirve el art.78. Este art. dice simplemente que si vence un plazo el tribunal debe actuar de
oficio, no necesita petición de parte para declarar la rebeldía y continuar con el procedimiento. Si
el plazo es fatal el tribunal de oficio deberá seguir con la tramitación del juicio, si el plazo es no
fatal la declaración de la rebeldía supone extensión de la facultad.
Hay una segunda hipótesis de rebeldía que tiene que ver con el demandado que no ha
comparecido al juicio, es decir, aquel demandado que no ha realizado actuación alguna en el
juicio. De hecho existe la incertidumbre de si el demandado conoce el juicio o no. Este sentido de
rebeldía lo emplea el art.80 del CPC. Este art utiliza el termino rebelde en este segundo sentido,
como aquel que no ha comparecido al juicio.
En primera instancia es rebeldía, en este segundo sentido no produce mayores efectos y debe ser
declarad tramite por tramite en virtud del art.78
En la segunda instancia en este segundo sentido produce los efectos del art.202
Los plazos establecidos por el CPC son de días hábiles, pero el tribunal por motivos justificados lo
puede hace por días continuos.
28·08·14
Los Exhortos
Son comunicaciones a través de las cuales un tribunal requiere a otro tribunal la practica de una
diligencia dentro del territorio de este último.
*Se mencionaban a propósito del principio de territorialidad. (art.7 COT)-Los tribunales solo
pueden ejercer sus funciones dentro de su territorio, la lógica es que no se puede disponer la
realización de diligencias fuera de su territorio, para hacerlo tiene que pedírselo al tribunal que sea
competente en ese territorio, esos son los exhortos arts.71 al 77 CPC.
Hay al menos dos casos en sede civil en que se pueden realizar diligencias fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal sin necesidad de exhortos.
Uno tiene que ver con las inspección personal del tribunal (el juez examina personalmente una
cosa, lugar), para este caso se exceptúa el principio de territorialidad
Una segunda excepción tiene que ver con los receptores judiciales que son ministros de fe que
entre otras funciones tienen revisar embargos, estos normalmente funcionan por comuna... el 391
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del COT dice que un receptor judicial puede realizar diligencias fuera del territorio jurisdiccional de
su tribunal siempre que se encuentre dentro el mismo territorio jurisdiccional de su C.A
Los exhortos son diligencias judiciales, no son resoluciones. Estos se realizan en virtud de una
resolución, son comunicaciones entre tribunal con una finalidad determinada, normalmente lo que
se solicita son:
-Notificaciones
-Embargos
-Tomar declaraciones de testigos
-Absoluciones de posiciones
3. Confección: Materialmente es una carta (carta rogatoria), se dirige de juez a juez (si son
tribunales unipersonales) si es colegiado se dirige por el presidente del tribunal o al presidente del
tribunal, el exhorto debe contener junto con la carta rogatoria, los escritos y antecedentes
necesarios para realizar la diligencia y para además que el exhorto se pueda entender.
4. Remisión del exhorto: Se debe hacer de tribunal en tribunal sin intermediario.
Lo segundo es que el art 77 dispone que la remisión de los exhortos debe hacerse por correos de
Chile pero en casos calificados se autoriza la tramitación por el interesado (que si yo quiero
notificar la demanda, yo me llevo el exhorto al otro tribunal), hay un problema porque hay un
autoacordado del 23 de abril de 2014, acta 54 del 2014 que dispone que los exhortos se remitan
vía correo electrónico de tribunal en tribunal, ese autoacordado estará en completa tramitación en
Enero de 2015.
3. Devolución: una vez tramitado el exhorto debe ser devuelto por la misma vía.
Los escritos:
Tienen una regulación en el art.30 y 31, todo el resto en lo relativo a los escritos mas responde a
una practica, lo que se denomina un uso forense, que a regulación legal. No debe entregarse
físicamente al secretario, pero si en secretaría (puede entregarse en la casa del secretario)
Lo segundo que dice es que el escrito debe estar encabezado en una suma que consiste en una
pequeña noticia de lo que es el objeto del escrito. En contenido esa es la única exigencia en
general de los escrito.
La otra exigencia está en el art.31 y es de acompañar copias para el resto de las partes del juicio,
por cada escrito que uno presente uno debe acompañar tantas copias como otras partes haya en
el juicio (si hay una contraparte, debo acompañar 1 copia además del original)
Si no se acompaña las copias el art.31 establece hasta tres consecuencias:
A la contraparte no le corre plazo en cuanto a las resoluciones que se dicten en relación con ese
escrito
Segundo se puede aplicar una multa
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Se puede apercibir a quien haya presentado ese escrito sin copia (debe acompañar el escrito
dentro de 3 días, si no se acompaña el escrito se tendrá por no presentado). El sentido original de
las copias era que cada parte pudiera conocer los escritos presentados por la otra, que pudiese
guardarlos. Esto se ha matizado por el sistema computacional de las causas civiles, y por lo fácil
de fotografiar un escrito. Lo que es verdad es que nunca se aplica de oficio, solo a petición de
parte.
*Los escritos deben tener suma y deben acompañarse con copia, ademas el original debe ir
firmado (hoy: presuma), el resto es solo uso forense.
Hay una figura que es la presuma (va antes de la suma) nació pensada en escritos que se
presentaban a distribución en la C.A, hoy además muchos escritos en varios tribunales requieren
de una presuma que son antecedentes.
En lo relativo a los escritos también sufre un cambio por el autoacrodado puesto que se autoriza la
presentación de escritos por correo electrónico.
Las notificaciones:
Son un tipo de actuación judicial, son mas precisamente aquellas actuaciones judiciales que
tienen por finalidad poner a conocimiento de las partes o de terceros una resolución diligencia
judicial.
Es desde otra perspectiva un acto de comunicación que tiene por objeto poner en conocimiento
algo que ha ocurrido en el juicio
Los destinatarios normales son las partes y los terceros.
Doctrinariamente pertenecen a la categoría comunicaciones procesales que comprenden los
exhortos, los oficios y estas.
Siempre se busca la información de las partes pero también la celeridad del juicio, cuando se
diseña un sistema de notificaciones busca equilibrar estas dos cuestiones.
Dentro de las notificaciones la más importante es la que se da primera en el juicio porque ahí el
demandado se entera que el juicio existe. Es importante porque en general nuestra doctrina
entiende que no existe juicio sino hasta la primera notificación.
Tiene efectos prácticos, porque antes la primera notificación se puede retirar, después solo se
puede desistir de ella. Desde la primera notificación se produce la radicación de la causa, se
produce la prevención del tribunal que conoce primero (112 COT). Se produce también el estado
de litispendencia. Por ultimo la radicación legal de la demanda, interrumpe civilmente la
prescripción
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2.- En general de todos los procesos de las notificaciones debe quedar constancia escrita art.57
3.- Debe realizarse en días y horas hábiles (salvo excepciones)
4.- Para notificar a alguien no se requiere la voluntad del notificado (art.39)
1.- Notificación propiamente tal: es aquella que tiene como único objetivo poner en conocimiento
de la parte o de un tercero la existencia de una resolución o diligencia judicial
2.- Emplazamiento: Consiste en un llamamiento que se le hace a una persona para que
comparezca en un juicio en defensa de sus intereses.
3.- Citación acto de obligación que tiene por objeto disponer de la presencia de una persona en u
día y lugar determinado.
4.- Requerimiento. tiene por objeto exigir del notificado una información (pago 443 CPC)
Segunda clasificación:
De acuerdo a las formalidades de su contenido
Por forma:
1.- Notificación personal
a. Propiamente tal:
b. Subsidiaria o por el art.44
c. Por avisos
Las notificación personal en particular, se puede realizar prácticamente en cualquier lugar, lo que
cambia es el estatuto de como hacerlo, horas y días hábiles, autorización...
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Lugares: art.4, el lugar por excelencia para notificar es la morada o el lugar donde pernocte, o bien
el lugar donde ejerza su profesión. Además puede hacerse en cualquier lugar privado de acceso
privado (tiene que ver con si el acceso es restringido o no restringido) no tiene facultades para
entrar, pero si lo dejan entrar podrá notificar.
Además se puede hacer en lugar públicos (plaza, calle) y de acceso público (donde se puede
acceder libremente), se exige el decoro de no causar la menor molestia posible. El requerimiento
de pago en juicio ejecutivo no puede hacerse en publico.
También se puede realizar en las dependencias del tribunal en la oficina del receptor en la oficina
del secretario del tribunal, solo al juez no se le puede notificar en el tribunal.
El funcionario llamado a notificar en todos estos lugares salvo la oficina del secretario es el
receptor, o bien, el secretario solo puede notificar en su oficina, el secretario no sale a notificar.
art.42 se pueden habilitar otros lugares por resolución expresa siempre que no tengamos domicilio
conocido del notificado
Validez de la notificación:
Cuando la ley lo exija para determinada actuación, esto excede el derecho procesal (cesión de
créditos nominativos), para que esta sea válida debe hacerse personalmente
-Cada vez que el tribunal lo ordene expresamente puede notificarse personalmente, le da la
posibilidad al juez que cualquier notificación que se realice de cualquier otra manera puede
realizarse personalmente, esto para garantizar de que la persona se va a enterar de la resolución,
es una medida discrecional del tribunal. (art.46)
art.47: la notificación personal siempre procede, quiere decir que aun cuando la ley disponga otra
forma de notificación, si notifico personalmente es válida, aunque el tribunal no lo ordene
expresamente.
Hay 2 hipótesis más en que procede la notificación personal, en que procede alternativamente a la
notificación por cédula.
1.- Cuando han transcurrido más de seis meses de la ultima actuación (una que debía ser
notificada por estado diario, se debe hacer personalmente para no perder la atención en el juicio,
art.52)
2.- art. 56, notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el juicio.
La notificación personal no siempre funciona, es muy difícil de realizar, nuestro sistema contempla
dos salidas subsidiarias cuando esta no se pueda realizar:
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04·09·14
a.- art.44 (de conformidad por el art 44): "notificación personal subsidiaria" reemplaza a la
notificación personal propiamente l y abre la posibilidad de que las resoluciones que se deban
notificar personalmente que no necesariamente se haga en persona. Esta regulada en el 44, 45 y
46 del CPC.
Procede en que deba notificarse una resolución personalmente, sustituye a la notificación
personal yo segundo que es necesario es que la persona haya sido buscada por el ministro de fe
en el lugar donde reside o pernocta o bien donde ejerce habitualmente su profesión u oficio. No es
encontrado pero se certifica por el ministro de fe que efectivamente se trata del lugar donde
efectivamente es el domicilio donde habita, pernocta o ejerce su profesión u oficio y lo segundo es
que certifica que se encuentra en el lugar del juicio (que reside ahí y en la comuna y no está fuera)
esa búsqueda debe ser hecha en dos días distintos (al mismo lugar) y en dos horas distintas, la
única manera que se exija dos horas y días distintos es que sean dos días de la semana distintos
(un lunes y un miércoles y no un lunes y un lunes, además dos horas distintas, ir un día a las 12 y
otro a las 4), estas circunstancias se certifican solo a partir de la información que pueda recabar el
ministro de fe, ya sea por un vecino o de otra forma, pero basta con la certificación del ministro de
fe, antes se hacía por testigos pero ya no. Se simplifico el problema y ahora queda el ministro de
fe. Si se dan todos estos requisitos se va a poder solicitar por el interesado la notificación de
conformidad por el art.44 en nuestro sistema procesal civil requiere de una resolución que la
ordene, no basta con la sola certificación de los antecedentes y para eso será necesario que la
parte lo pida.
Debo tener:
-Certificación del ministro de fe que no fue encontrado y que es su domicilio
-Luego presento el escrito pidiendo la notificación por el art.44
-Resolución expresa que autoriza la notificación de conformidad al art.44 (este ultimo tramite es
eliminado en el nuevo CPC)
Cumpliendose todos los requisitos, la notificación se realiza entregando las mismas copias de la
notificación personal en aquel domicilio (en el lugar donde se hizo la búsqueda) el art.44 entrega 3
hipótesis:
-Si hay un adulto en el lugar
-Pegado en la puerta
-Se trate de un recinto con acceso controlado y se puede dejar con el portero o con el encargado
*en el fondo esa notficacion que era persona se transforma en notificación por cédula.
La ley establece una condición adicional y es que el receptor junto con la notificación debe remitir
una carta certificada al mismo domicilio maximo dos días desde la notificación o que se abra la
oficina de correo, esa carta solo dice que fue notificado, no contiene la notificación, si no remite
esa carta la notificación es igualmente valida pero el receptor tendrá responsabilidad civil y
funcionaria.
Solo puede realizar esta notificación el receptor judicial. Debe dejar constancia en el expediente
en los términos del art.45 (día, lugar, hora y persona que recibe). Solo se puede realizar en la
morada de la persona o donde pernocta o bien donde ejerce habitualmente su profesión u oficio.
Se puede realizar cualquier día de 6 a 22 horas.
Hoy fue publicada 20744 y modifica parcialmente al art.64 del CPC y algunos arts. del COT.
b.- Notificación por avisos: también puede sustituir a la notificación personal, esta regulada
en el art.54 del CPC.
Siempre hay que entenderla como una ultima alternativa, como el ultimo recurso que tiene el
sistema, nadie piensa que vaya ser muy efectiva como comunicación pero se produce una tensión
entre el derecho de defensa del demandado y el derecho de tutela judicial del demandante.
Procede en reemplazo o bien de la notificación personal o bien de la notificación por cédula,
procede en tres hipótesis:
1.- A personas cuya individualidad sea difícil de determinar por ejemplo yo quiero notificar a los
herederos de la persona y no se quienes son, o por ejemplo quiero notificar a quienes me tomaron
el terreno, se quienes son pero no se su nombre.
2.- Personas cuya residencia sea difícil de determinar, para que a una persona se le pueda
notificar por avisos es necesario que se encuentre dentro del país, el estatuto de aquel cuya
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residencia se desconoce y se encuentra fuera del país es el del ausente, el principal solución para
este caso es que el defensor público haga de defensor de ausentes.
3.- Se trata a un gran numero de personas que la haga dispendiosa, se podrá hacer por avisos.
También debe notificarse por cédula cada vez que el tribunal lo ordene expresamente, no corre en
aquellos casos en que se deba notificar personalmente.
Podrá notificarse por cédula o personalmente en las hipótesis de los arts. 55 y 56 (seis meses de
la ultima resolución y a terceros)
Fuera de estos casos hay hipótesis difuminadas en el código.
La notificación por cédulas se realiza en el domicilio del notificado, pero no en cualquier domicilio,
en su domicilio procesal. (en la primera gestión que cualquier parte haga en el juicio debe fijar
domicilio procesal que deba estar dentro del radio urbano del tribunal) ese domicilio en la practica
suele ser el domicilio del abogado, no tiene por qué ser el domicilio real, basta solo con que exista.
La fijación del domicilio procesal excluya la notificación de todo otro domicilio.
El único caso en que se pueda notificar en otro domicilio por cédula es que no haya fijado
domicilio en la primera actuación y tenga domicilio en otra parte.
La fijación del domicilio procesal se mantiene vigente aun cuando de hecho la persona se cambie
a otro domicilio, realmente mientras no se informe de ese cambio en el expediente.
Notificación tácita:
No es propiamente una notificación, es una manifestación de economía procesal (art.55 inc-1-
Se da en dos hipótesis:
1.- Tanto cuando no se haya realizado notificación alguna
2.- Se haya realizado cualquiera manera que no sea en la forma legal
22·09·14
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En segunda instancia (cuando media apelación) la cuestión adquiere un matiz y el tribunal debe
fallar todo aquello que se someta a su conocimiento pero el asunto controvertido esta dado por la
apelación, el tribunal no se va a poder pronunciar sobre otras acciones o excepciones que no
fueron objeto de apelación, conocerá aquellas cuestiones antes conocidas en primera instancia
pero que además fueron apeladas
Si yo me conformo con una sentencia que me es gravosa el tribunal de segunda instancia ya no
podrá modificar...
Aquella parte de la sentencia que no es apelada no puede ser ya cuestionada
Excepcionalmente hay casos en que la competencia del tribunal de segunda instancia es más
amplia y puede conocer cuestiones que no fueron conocidas por el tribunal de primera instancia;
la primera de ellas:
art.208 CPC: El tribunal podría fallar una cuestión no fallada en primera instancia pero que no fue
fallada por incompatibilidad
art.209 Se podrá pronunciar sobre cuestiones no fallada por primera instancia porque son
declaraciones impuestas por la ley, como las procesales como la incompetencia absoluta del
tribunal, como problemas de capacidad para ser parte, en cuestiones de fondo el caso más clásico
es la nulidad absoluta (1683), son excepciones porque no fueron conocidas en priemra instacia ni
siquiera fueron objeto de la apelación, la ley obliga a actuar de oficio por el interés público
comprometido.
art.310 CPC: Excepciones anómalas, pueden ser interpuestas en prácticamente en cualquiera
parte (en primera instancia antes de la citación las partes a oír sentencia, en segunda antes de la
vista de la causa) Son cuatro:
Cosa Juzgada
Transacción
Prescripción extintiva
Pago efectivo de la deuda (siempre que se funde en un antecedente...
Es una excepción pq el tribunal de segunda instancia se pronuncia por una excepción que no fue
conocida por el tribunal del primera instancia, ocurren por una cuestión de política legislativa en
que se dan amplias facultades para alegar
art.692: ubicada en el juicio sumario y por lo tanto solo se aplican a este, en el juicio sumario si es
que se da un caso de incongruencia omisiva, entonces el tribunal de segunda instancia lo puede
fallar directamente
art.775 casación de oficio: faculta a los tribunales superiores a anular sin necesidad de revisión de
parte ciertas resoluciones judiciales cuando en estas haya un defecto procesal indicados en el
778, en virtud de este artículo el tribunal de segunda instancia podría llegar a anular resoluciones
a pesa de no haber mediado la petición del apelado
Sentencias interlocutorias:
art.158
Clásica diferenciación entre las de primer grado y las de segundo grado
Primer grado. fallan sobre incidentes (toda cuestión accesoria al juicio que requiere
pronunciamiento especial del tribunal art.82-medidas precautorias, peticiones de nulidad,
desistimiento, abandono del procedimiento, costas) y estableciendo derechos permanentes para
las partes, estos últimos son un concepto jurídico muy indeterminado genera hartos problemas, se
ha entendido en general que son derechos permanentes ara las partes aquellos que trascienden a
la existencia del juicio (resoluciones que terminan el juicio o impiden su prosecución, si en virtud
del incidente el juicio termina eso también es un derecho permanente.
Si la resolución es un auto el recurso por excelencia es la reposición
Si la resolución es una sentencia interlocutoria el recurso por excelencia es la apelación
La de segundo grado no falla incidente sino que simplemente resuelve por un tramite que ha de
ser visto para la dictación de una sentencia definitiva o bien para una sentencia interlocutoria
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*Resolución que recibe la causa a prueba, contiene principalmente los hechos que deben ser
probados en el juicio, algo así como "efectividad de que el día 18·09·2014 hubo un accidente..."
recibe los hechos controvertidos para las partes relevantes para la resolución del asunto. Esa
resolución servirá de base para dictar otra resolución que es la sentencia definitiva.
*Resolución que recibe un incidente
Los autos:
Hay que tener cuidado en lo forense e incluso en la ley porque es un termino que tiene distintas
acepciones, pode pronto es un tipo de resolución judicial, en el uso forense es común además
otras acepciones, a veces se hace referencia a los autos para referirse al juicio o expediente.
Autos para resolver (el tribunal se tomara un tiempo y luego resolverá el asunto)
En virtud del 158 son resoluciones que no establecen derechos permanentes para las partes, (es
una negación de la sentencia interlocutoria de primer grado, no de la segundo: en Casarino está
malo)
25·09·14
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Efectos de las resoluciones judiciales:
Hay ciertas consecuencias que se siguen de la dictacion, ejecución o firmeza de las resoluciones
judiciales:
-desasimiento art.182
-cosa juzgada
Desasimiento: (art.80)
Se suele decir que se llama desasimiento al efecto de las resoluciones judiciales que consiste en
la imposibilidad de modificar una resolución dictada por parte del mismo tribunal que la dictó. La
lógica es que no se le puede cambiar nada luego de dictada aun cuando se de cuenta que se
equivocó, no obstante se pueden cambiar en las excepciones del desasimiento y mediante los
recursos. Esto procede solo respecto de as sentencias definitivas y ejecutorias. Los autos pueden
ser repuestos (art.181)
Se produce respecto desde que se notifica a alguna de las partes, desde ahí el tribunal ya no la
puede modificar, el único destinatario del desasimiento es el mismo tribunal que la dictó, no
procede respecto de los tribunales superiores.
Excepciones:
1.- Aclaración, agregación o enmienda
2.- Reposición en contra de sentencia interlocutoria
3.- Incidentes de nulidad
Son excepciones al desasimiento porque en estos tres casos el tribunal que dicto la resolución a
pesar de que esta ya se notifico a alguna de las partes, podrá este modificarla.
Se puede rectificar o enmendar de oficio o a petición de parte. De oficio el tribunal solo lo puede
hacer dentro de un plazo (art.184) de oficio el tribunal tiene 5 días contados desde la primera
notificación de la resolución, lo excepcional es que excepcionalmente este plazo para el tribunal
es fatal.
Puede ser a petición de parte y procede desde la notificación hasta cualquier momento, se
encuentre o no ejecutoria la resolución, incluso años. No hay plazo para pedirlo, el problema es la
interacción de esto con los recursos y es de dos maneras:
1.- Si se pide una Aclaración, agregación o enmienda cuando los recursos aun están pendientes,
entonces el plazo para interponer el recurso no se suspende (art.185), tenemos otro problema y
es que la sentencia puede llegar a cambiar algo, si se acoge una Aclaración, agregación o
enmienda, respecto des estas procederán los mismos recursos que procederían respecto de la
sentencia aclarada, agregada enmendada y los plazos respecto de la misma se volverán a
computar. (art.190). Si tengo una Aclaración, agregación o enmienda, yo la pido y se acoge y se
modifica la sentencia definitiva y por ejemplo aumenta por un error de 30M a 3000M.
Primera Categoría:
a.- Cosa juzgada materia: Consistiría en la imposibilidad de conocer un asunto conocido or el
tribunal tanto en el mismo juicio o en un juicio posterior (si en un juicio ya se decidió un asunto, no
podré plantear el mismo asunto sea ante el mismo tribunal o en otro).
Segunda Categoría:
a.- Cosa juzgada formal: consistiría en la imposibilidad de discutir una cuestión resuelta por una
resolución en un mismo juicio pero dejando la posibilidad de que la cuestión se renueve en un
juicio posterior, tienen sentido en las tutelas de urgencia, esto es, juicios que requieren de rápida
resolución, pasa en los recursos de protección y también en los interdictos posesorios (563 CPC)
Los interdictos posesorios buscan proteger la posesión y son normalmente breves.
Tercera Categoría:
No es del todo aceptada, si la usa Pereira pero no Romero...
a.- Cosa juzgada material provisional: Consiste en la imposibilidad de reabrir la discusión ya
resuelta tanto en un mismo juicio como en uno posterior salvo que varíen las circunstancias, salvo
en que se podría volver a demandar en un mismo juicio. Esta categoría es útil porque sirve para
entender las cuestiones de familia como alimentos, cuidado personal de los niños.
Estas categorías son distintas por dos motivos; por esa imposibilidad que existe en el mismo juicio
de lo ya resuelto se trataría de la firmeza o ejecutoriedad...la propiedad de la cosa juzgada sería la
posibilidad de revisar en un juicio posterior, podríamos decir que la cosa juzgada formal en verdad
no es cosa juzgada. Podríamos decir también que en todos los juicios el cambio está implícito
(material provisional)
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Hay dos situaciones que se suelen describir como cosa juzgada defectuosa y por tanto
susceptible de ser revisada:
a.- Cosa juzgada fraudulenta: todas aquellas situaciones en que se ha obtenido una sentencia
firme por medio ilegítimos (ej: las dos partes se pusieron de acuerdo, soborno, declaración falsa
de testigos) esta cosa juzgada fraudulenta en nuestro proceso civil puede ser anulada o removida
pero solo excepcionalmente porque en general prevalece la "santidad de la cosa juzgada"
El procedimiento que tenemos para esto es la acción de revisión (810 y ss.) en los últimos 15 años
solo se ha acogido un caso.
b.- Cosa Juzgada aparente: Es una denominación que ha acuñado nuestra doctrina y también
nuestra jurisprudencia básicamente en la hipótesis del art.80 esto es en la nulidad por falta de
emplazamiento. Con el emplazamiento al demandado se configuraría la relación procesal,
solamente desde ese momento tenemos un verdadero juicio y cuando hay falta de emplazamiento
y el juicio sigue adelante y produce cosa juzgada estaríamos en presencia de un aparente juicio,
que genera una sentencia aparente y produce cosa juzgada aparente.
Hay dos figuras que se asimilan a la cosa juzgada pero que no son cosa juzgada:
a.- Litispendencia: algo así como una promesa de cosa juzgada, se dice que hay litispendencia
cuando hay juicios idénticos pendientes ante tribunales distintos, no se puede alegar cosa juzgada
porque no hay sentencia o bien aun no está firme, no ay aun cosa juzgada pero hay un germen de
cosa juzgada y ese germen hace que uno de los dos juicios pendientes deba terminar.
b.- Preclusión: supone la extinción de facultades procesales, en algún sentido -es metafórico- se
dice que la cosa juzgada es la suma preclusión porque todo aquella que no ha precluido antes
precluye con la cosa juzgada, todos los defectos procesales de un juicio que no fueron saneados
antes precluyen con la cosa juzgada.
El CPC y nuestra doctrina mas tradicional siguen un plan identificando acción y excepción de cosa
juzgada.
La doctrina moderna no hace esta distinción, reconoce la función negativa de la cosa juzgada
(excepción) y la función positiva de la cosa juzgada.
Acción de cosa juzgada: Es la facultad o derecho que tiene la persona que obtuvo una sentencia
favorable de condena y que se encuentra firme para exigir su cumplimiento forzado, a eso se le
llama acción de cosa juzgada. Para que existe tiene que cumplirse basicamente:
Sentencia definitiva o interlocutoria, debe encontrarse firme o ejecutoriada, tiene que ser una
sentencia de condena (impone una prestación) y además esa sentencia condenatoria no tiene que
ser cumplida espontáneamente, si se dan estas hipótesis se genera el derecho de dar el
cumplimiento forzado. (art.176).
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16·10·14
Excepciones (179)
a.- Se de por acreditado la no existencia del hecho
b.- Cuando no existe relación de la persona con el hecho
c.- No existe indicio alguno en contra de la persona (solo se aplica a quienes hayan sido parte del
juicio penal)
d.- Determinadas personas que tengan que ver con administracion de bienes ajenos la setencia
nunca produce cosa juzgada.
Teoría de Enrico Tulio Liebman: era un italiano bien respetado y judío, arrancó por el tema del
nazismo y se vino a Brasil.
El dice que la cosa juzgada no es un efecto de las resoluciones judiciales, el llama a distinguir el
efecto de las resoluciones judiciales de la autoridad
Los efectos: son las consecuencias que en el mundo produce
Lo de la cosa juzgada tiene que ver con la autoridad que tienen las resoluciones judiciales,
aquello resuelto judicialmente no puede ser vuelto a discutir, el contenido es el mismo, lo único
que dice que es una calidad de las resoluciones judiciales.
*El tribunal de oficio nunca puede decretar cosa juzgada, solo es a petición de parte.
La cosa juzgada en materia penal produce cosa juzgada erga omes, incluso a terceros.
20·10·14
Gorigoitía-Nulidad:
La nulaidad no es una cuestión exclusiva de procesal, se da en todas las areas del derecho, es lo
que algunos autores llaman "normas constitutivas", estas se identifican con una determinada
estructura con que si yo quiero que las nomas tengan de validez deben tener una determinada
forma.
En el derecho procesal lo mucho o poco que puedan saber en materia civil, o internacional no se
aplican categorías como las de nulidad relativa o absoluta porque la nulidad procesal tiene logicas
distintas que nacen de tres factores:
1.- Derecho instrumental
2.- Concatenación de los actos /fuerza difusiva, expansiva de la nulidad en actos procesales
3.- Cosa juzgada y preclusión: la cosa juzgada sanea la nulidad, la preclusión pasa igual que transcurrido cierto
plazo la nulidad procesal se sanea
Habíamos visto los requisitos de la sentencia definitiva (170) en el n*1 (domicilio exacto dela parte
litigante..)
Para ver si un actos es nulo hay que ver si el acto es regular o irregular, tenemos que comparar
el acto (por ejemplo, la sentencia) con su modelo ideal (que está básicamente en el 170) ese
modelo normativo hay que compararlo con el acto concreto, acá vamos a poder constatar que el
acto cumpla los requisitos o bien no los cumpla, si el acto cumple los requisitos diremos que es un
acto regular y el acto regular es válido y en principio no puede ser anulado. Que un acto sea
irregular lo único que quiere decir es que tiene alguna discordancia con su modelo ideal (esta
podría ser menor como que falta el domicilio del demandado, o podría ser mayor como que no
resuelve el asunto controvertido), ese modelo normativo es de elaboración compleja porque
incluye normas sobre competencia, eventualmente sobre capacidad, disposiciones comunes,
garantías constitucionales, esto quiere decir que el modelo no se agota en un par de artículos.
Por ejemplo: el modelo de notificación de conformidad al art.44 no se agota solo en el 44 y 45 hay
que ver lo relativo al receptor...
Si el acto es irregular vamos a tener que analizar el si el defecto que tiene ese acto es suficiente o
no, solo los defectos más graves van a ser susceptibles de ser anulados van a ser susceptibles de
volverse ineficaces, si el defecto no es suficientemente grave vamos a decir que es meramente
irregular y ese acto es en principio válido (que sea válido no quiere decir que no traiga sanciones
administrativas o civil: como por ejemplo la notificación por el 44 que no envía carta certificada), el
acto meramente irregular tiene la misma validez que el acto perfecto, que el acto regular.
La otra cara va a ser que el defecto es de determinada gravedad y ahí diremos que es inválido,
que el acto sea inválido quiere decir que ese acto no merece la protección del derecho, no merece
que el derecho lo reconozca como acto, se dice en otros méritos que ese acto no debe producir
efectos, el juicio de validez es un juicio de valor y su resultado es si debe producir o no efectos
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ese acto (OJO: que estamos en el plano del deber ser) (ej: este acto tiene un defecto tan grave
que en principio no debería producir efecto)
Para determinar si un acto es válido o inválido la ley establece un estándar de validez, establece
un umbral donde se dice "de aquí para arriba es válido" en algunos ordenamientos el estándar de
validez es el respeto a las garantías constitucionales (ej:España) en otras partes es el
cumplimiento del fin (ej:Italia, Bolivia),
Nuestro estándar está en el art.83: es el perjuicio reparable solo con la declaración de nulidad,
entonces cuando nos hacemos la pregunta de la gravedad nos hacemos dos preguntas ¿la ley
dispuso expresamente la nulidad para este caso? en caso en que la respuesta sea negativa que
es lo normal la segunda pregunta que nos haremos ¿este defecto procesal genera un perjuicio
reparable solo con la declaración de nulidad?
Para que un acto inválido sea ineficaz, debe tener una declaración
Dijimos que si el acto es inválido debe ser declarado
Un acto inválido no necesariamente es ineficaz
Igualmente los actos pueden ser saneados;
subsanación: corregir los defectos del acto normalmente por la persona que ha ejecutado ese
acto, podríamos decir que es la integración porque se completa.
La otra manera de sanear el acto es la convalidación: es la aceptación del acto inválido por el
afectado por el o por la persona que pueda alegar su invalidez (puede ser expresa como cuando
se dice en términos formales o explícitos, o bien puede ser tácita cuando dejo pasar el plazo para
alegar la nulidad o bien hago un acto incompatible con alegar la nulidad como contestar la
demanda en vez de alegar la nulidad)
Estas dos figuras tienen en común que permiten que un acto inválido sea igualmente ineficaz.
Tienen lógicas distintas pero tienen ese sustrato sanador.
Si el acto inválido no es sanado entonces ese acto va a tener que ser declarado ineficaz, la
ineficacia es la privación de los efectos normales de un acto (no quiere decir que no produce
ningún efecto, quiere decir que no produce sus efectos normales) (una sentencia nula que no
genera los efectos propios de una sentencia pero si genera una causal de implicancia para el juez)
El paso de la invalidez a la ineficacia no es automático porque requiere de una declaración, un
paso puede ser la nulidad que es una técnica que sirve para hacer ineficaces ciertos actos.
(mientras no haya declaración de nulidad el acto inválido es eficaz)
La inadmisión es una técnica que sirve también para lo mismo, la diferencia entre inadmisión y
nulidad es su ámbito de aplicación. La nulidad dentro del proceso es solo aplicable para las
actuaciones judiciales, no es aplicable para las actuaciones de parte, es hasta una imporpiedad pq
uno no puede decir "se anuló la demanda" corresponde "la demanda se declaró inadmisible"
Si yo presento una demanda y no cumple con los requisitos del art.254, el tribunal debería
declararla inadmisible, sin embargo el tribunal se equivoca y la declarar admisible la otra parte
alega y el tribunal lo que puede hace es declarar la nulidad de la resolución que la admitió.
Efecto difusivo de la nulidad: un acto nulo contagia al resto de los actos siguientes aunque incluso
sean válidos. Por una cuestión de economía procesal ese efecto difusivo se ve matizado con el
principio de conservación que es mantener, salvar todos aquellos actos que aunque sean
posteriores no dependan de ese acto inválido, si declaro la nulidad de una declaración de testigo a
las 10am no necesariamente tengo que declarar nula la declaración del testigo a las 11 am.
art.83: En relación a su conexión con el acto anulado
Ej: al demandado se le notifico en un domicilio pero era otro, y no se enteró del juicio
Clasificaciones de la nulidad:
1.- De las nulidad explícitas e implícitas:
Explícitas: aquellas que están expresas en la ley.
Implícitas: aquellas que se deducirían de la ley a pesar de no haber una norma expresa
Esta categoría ya no se usa, pero fue útil porque la regulación de la nulidad procesal fue posterior
(nuestro CPC es de 1903 y la regulación de nulidad del año 1988)
2.- Convalidables e inconvalidables:
Tiene que ver con la posibilidad que tiene la persona afectada de aceptar los efectos de la nulidad
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Se aceptará en tanto no haya interés público comprometido
-Principio de especificidad o legalidad: es una de estas cuestiones mal heredadas de una visión
civilista de la nulidad procesal y parte del aforismo "no hay nulidad sin texto", en materia procesal
no es así porque "no hay nulidad más que por las causales legales"
Lo que no puede haber es alegar una nulidad por un estándar de validez que no esté en la ley,
-Principio de conservación:
De manera restringida: que la nulidad asumiendo su efecto difusivo es que se puedan salvar todos
aquellos actos que se puedan salvar, anulemos lo menos posible porque la nulidad es cara
Acepción amplia: el principio de conservación también incluye a la convalidación y a la
subsanación, declarada la nulidad que tenga el menor efecto posible
-Principio de convalidación:
La regla es que las nulidad sean convalidables, que sean condonadas por la parte afectada, la
excepción es que no sean convalidables solo en aquellos casos en que no haya interés público
comprometido
-Principio de la declaración:
Solo hay ineficacia cuando hay una declaración que así lo declare, mientras no exista declaración
un acto invalido va a seguir siendo ineficaz, no hay nulidad de pleno derecho (Tavolari dice que si
las hay en ciertos casos)
Una inadmisión sin declaración sería el art.1 de la ley 18.120
23·10·14
I.-Vías directas:
A -Incidental:
Se habla en el fondo de una petición que se hace en cualquier momento del juicio por una de las
partes que tienen por precisos motivos obtener una declaración de nulidad, nuestro CPC regula 3
incidentes de nulidad:
1 general del art.83:
Tiene este art una doble importancia porque establece un incidente de nulidad
El inc primero establece cuando se puede pedir la nulidad y establece dos hipótesis, una es que
que se hace a través de la remisión a otras normas y otra genérica, la segunda hipótesis es que
haya un defecto que cause un perjuicio reparable solo por la declaración de nulidad (entonces uno
cuando la ley lo establece y dos cuando haya un perjuicio solo reparable por la declaración de
nulidad)
Para la segunda hipótesis se requiere de un defecto procesal,es decir, un acto que no esté acorde
al modelo legal, si es que no hay defecto procesal, en principio no procede la declaración de
nulidad.
Lo segundo es que el perjuicio reparable es una exigencia antiformalista, porque excusa, perdona,
valida incluso todos aquellos defectos procesales que no hayan causado perjuicio
Lo tercero: ¿en que consiste el perjuicio? "perjuicio reparable solo por la declaración de nulidad"
es un concepto indeterminado pero que para la doctrina y jurisprudencia esta claro que la
indefensión causa perjuicio, en otras palabras, si el afecto por el defecto no pudo ejercer un
derecho que le reconoce la ley, eso es un perjuicio.
Más ampliamente en general se entiende que la privación de cualquier garantía procesal
generaría perjuicio, lo que es más discutible
Cuando se priva de una defensa de fondo (lo que es más discutible)
Lo que no vale es juzgar el resultado a secas, es más una valoración del camino recorrido
El perjuicio siempre se debe identificar con precisión, no basta con afirmar de que tal defecto me
causo un perjuicio... debo identificar ese defecto, debo identificar las oportunidades procesales o
derechos que se han perdido como consecuencia del defecto.
El estándar de un perjuicio solo reparable por la declaración de nulidad, deja a la nulidad como
ultima ratio, si se puede reparar de otra manera debe hacerse (prevalecen sobre nulidad
subsanación y convalidación)
Se puede alegar un incidente de nulidad entonces cuando hay un defecto procesal que genera un
perjuicio solo reparable por la declaración de nulidad.
Temporalmente el incidente se puede promover desde que se inciia el jucio hasta que concluya el
mismo, una ves haya cosa juzgada no se pueden revisar defectos procesales anteriores, por eso
la nulidad hay que alegarla in limine litis
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De acogerse el incidente de nulidad deberá declararse la nulidad del incidente y de sus
posteriores, el inciso final del art.83 lo expresa matizando a partir del principio de conservación.
Los actos que se pueden salvar son aquellos que no tienen conexión con el acto anulado.
El plazo de cinco días tiene una excepción y según el 83 es el caso de la incompetencia absoluta
del tribunal.
B.-Excepciones dilatorias
303: pretenden alegar la nulidad de todo el juicio por falta de algún presupuesto procesal
C. -Casación en la forma
art. 768
Nulidad de derecho público: art.7 CPR todo acto de un órgano del Estado que se exceda de sus
atribuciones sería nulo, Miguel Otero plantea...
La jurisprudencia niega esta posibilidad pq la nulidad procesal tiene sus propias especialidades y
no s puede alegar en un juicio..
Recurso de protección: hay nutrida jurisprudencia que rechaza recursos de protección cuando
buscan anular resoluciones judiciales, extraordinariamente han habido toda vez que afectan a
terceros que no han sido partes del juicio, es muy excepcional.
03·11·14
Medidas Prejudiciales
Se llaman así porque vienen antes del inicio del juicio, más precisamente antes de la presentación
de la demanda.
Art.253: El juicio se puede iniciar con la medida prejudicial o bien con la presentación de la
demanda. El título cuarto del libro II son las medidas prejudiciales.
Son actuaciones procesales que tienen por objeto:
1. Preparar la entrada al juicio
2. Obtener o producir prueba
3. Asegurar el resultado
Están reguladas en el CPC en el título cuarto del libro II art.273 al 289, son de aplicación general,
están destinadas al juicio ordinario de mayor cuantía, pero son de aplicación general por el art.3
del CPC.
Tres fases:
Preparatorioas
Probatorias
Precautorias
Hay una discusión doctrinaria sobre si las medidas prejudicales y precuatorias forman parte del
juicio o no.
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La postura que dice que sí (mayoritaria) sostiene que la medida prejudicial con lo que viene luego
con la demanda forma una sola unidad, esgrimen como argumento de texto el art.178 del COT,
está respecto a las normas de turno y distribución y nos dice que cuando una causa haya
comenzado con una medida prejudicial la demanda que luego se presente no es necesaria que se
presente al turno o distribución sino que se mantiene el tribunal.
La postura que dice que no, básicamente a partir de que la medida prejudicial no se discute el
fondo del asunto, no se ejerce todavía la pretensión y perfectamente puede ser que nunca se
ejerciera. Si se presenta una medida prejudicial en un tribual incompetente no se puede alegar la
incompetencia hasta la presentación de la demanda.
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reconocido, si la persona asiste y da respuestas evasivas se da por reconocido, si la persona
asiste y lo niega en principio la gestión falla, tendrá que presentarse nuevamente en juicio.
Lo que exige es que la contraparte debe ser emplazada (esto para la bilateralidad de la
audiencia), pero siempre que se encuentre en el lugar del juicio y si no defensor de ausentes.
El segundo caso tiene que ver con la absolución de posiciones (284): confesión provocado, se cita
a una persona a presencia judicial a fin de que conteste. El único caso en que se pueda pedir la
absolución de posiciones es que la persona se pueda ausentar del país.
La interrogación va a tener que ser por hechos propuestos por quien solicita la medida y
calificados como conducentes por el tribunal.
Si es que la persona no va... (284)
La tercera hipótesis (286) tiene que ver con los testigos: Acá hay temor fundado de que el testigo
posteriormente no pueda declarar, las preguntas que se van a hacer son las que quien solicite la
medida y que el tribunal establezca como conducentes, se debe emplazar y si no están en el lugar
del juicio defensor de ausentes.
La prueba rendida siempre es valorada en el juicio posterior. Si el testigo no asiste puede ser
compelido por la fuerza pública.
Requisitos:
Generales de las medidas prejudiciales: su acción y sus fundamentos
además: Motivos graves y calificados (señalar el por qué de la urgencia y antecedentes suficientes
que la justifiquen)
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Indicar el monto de los bienes por el cual se pide (proporcional de la medida precautoria)
Además se debe prestar una garantía o caución para responder de los perjuicios que pueda
causar la medida y las multas que se puedan decretar. Lo que se pasa siempre es que se
presenta una persona con cierta solvencia, hay veces (las menos) en que se se deba consignar
una suma de dinero.
Se discute doctrinariamente es si se debe cumplir además con cada requisito particular de las
medidas; la doctrina más tradicional dice que además deben cumplirse ellos ,Juan Carlos Marín
dice que no es necesario.
Si se concede una medida prejudicial precautoria (prohibición de celebrar actos o contratos,
retención de fondos) surgen dos cargas para el demandante: (1) presentar la demanda dentro del
plazo de 10 días, se entiende desde que e concede la medida, la obligación se cumple
presentando la demanda ante el mismo tribunal que la decretó. Ese plazo de 10 días es ampliable
hasta 30 días por motivos fundados, como toda prorroga de plazo debe pedirse antes del
vencimiento. (2) Junto con presentar la demanda se debe pedir la mantención de la medida.
Si se presenta la demanda y no se pide la mantención de la medida o bien se presenta la
demanda pidiendo la mantención de la medida y el tribunal no accede a su mantención las
medidas caducan de pleno derecho, la jurisprudencia dice que solo basta con el transcurso del
plazo. lo segundo es que el solicitante de la medida queda como responsable de los daños y
perjuicios permitiéndose doloso su actuar.
10·11·14
Medidas precautorias son medidas cautelares:
Nuestro CPC usa el término "medidas precautorias" hoy se usa más el término "medidas
cautelares" doctrinariamente se entiende que esta última es más amplia que la primera.
A efectos de este curso bastan como sinónimos y se les suele llamar medidas precautorias o
cautelares a aquellas actuaciones procesales que tienen por objeto asegurar el resultado de la
pretensi´n que se ha deducido o se espera deducir, son actuaciones procesales se realizan dentro
del juicio, a veces necesitan para materializarse una resolución judicial y otras veces una
autorizacion de un ministro de fe.
Buscan asegurar el resulatdo de la acción que se va a deducir, que la eventual sentencia que se
dicte efectivamete pueda ser posteriormente cumplida. Si la sentencia ordena pagar 20 millones,
que efectivamente puedan ser pagados.
Tambien existen en el proceso penal con la diferencia que en el proceso civil son todas reales
(recaen sobre bienes), en materia procesal civil son reales y a veces personal (prisión
preventiva...)todas buscan asegurar el resultado de la acción deducida, en materia penal buscan
evitar que la persona se sustraiga de la acción de la justicia.
En materia penal también pueden ser reales, en materia civil la cosa es mas sencilla y son
siempre reales. La tutela cautelar se dice que es parte de la tutela judicial efectiva (CPR 19 n*3
inc-III-), esta busca propender que todas las prestaciones que ofrezca el sistema jurídico se
cumplan.
En el proceso civil están reguladas en el Libro II título V (juicio ordinario de mayor cuantía) pero
por aplicación del art.3 son aplicables a todo proceso civil. (hay diseminadas fuera de ese título,
otras medidas como el 149 del CC, 565 CPC, pero la regulación básica está ahí que es aplicable a
todo proceso civil.
El legitimado activo es el demandante o el futuro demandante.
Si el demandado llegara a demandar reconvencionalmente igual lo puede hacer.
El legitimado pasivo es el demandado.
Principales clasificaciones:
1.- Medidas cautelares reales y personales.
Reales: recaen sobre determinados bienes (prohibición de celebrar actos o contratos, retención de
dinero, prohibición de continuar una obra.
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Personales: afectan la libertad ambulatoria, son más propias del proceso penal (prisión preventiva,
arraigo nacional, firma mensual)
Las medidas de nuestro código son todas conservativas, pero a partir de que se pueden decretar
medidas inominadas se puede decretar alguna medida innovativa.
(Caso ley 19.969 art. 22)
Tutela anticipativa: No sería cautelar, buscaría anticipar, adelantar una eventual sentencia
desfavorable, no busca asegurar el resultado de la acción deducida, sino que busca simplemnete
adelantar el resultado del juicio por alguna urgencia, siempre requiere de norma expresa, en
nuestro CPC se da en el caso del juicio sumario (art.684 inc-II-)
Dos casos:
-Juicios de alimentos
-Alimentos provisorios (durante el juicio se pueden decretar)
La mayoría de la doctrina dice que no es cautelar porque busca adelantar el resultado.
Siempre requiere de norma expresa.
2.- Responsabilidad: Consiste en que el demandante o futuro demandante que tiene una medida
cautelar, es el quien se hace responsable patrimonialmente de los perjuicios que cause, el que
obtiene la medida responde de los perjuicios causados por medidas que sean injustificadas o
que sean abusivas (que se demuestre que el tipo no tenía ninguna razón de la medida).
Dos menciones:
a.-De indemnizar los perjuicios (se rigen por las normas del derecho civil ordinario) (la única
norma que tenemos es la del art.280)
En el proyecto del CPC en el art.177 establece un proceso más corto.
b.-Obligación de prestar caución y tiene or objeto que quien obtiene una medida cautelar, de
garantías patrimoniales de que responder por los perjuiocios de la medida
-Medidas inominadas (el tribunal puede pedir una caución-298 final-.
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-Art.299 tiene que ver con hipótetsis en que se solicita una medida cautelar sin tener antecedentes
necesario.
La regla general es que no se pida caución, el nuevo CPC contempla la posibilidad que el tribunal
pueda pedir siempre caución.
1.- Provisionales: tienen siempre una vocación de durar un tiempo determinado, las medidas
duran lo que dura el riesgo. Durante el juicio las medidas son siempre revisables en la media en
que el riesgo desaparezca o aparezca.
Son esencialmente provisionales porque por último cuando termina el juicio, termina la medida.
2.- Instrumentales: Tienen una sola finalidad que es asegurar el resultado de la acción deducida,
no pueden tener otras finalidades. (se deduce del 290 en el encabezado)
3.- Esencialmente acumulables: se puede pedir más de una medida al mismo tiempo (art.290)
4.- Substituibles: se puede reemplazar una por otra siempre que preste iguales o mejores
garantías. Substituibles tanto para el demandante o para el demandado.
5.- No son taxativas: se pueden dictar medidas que no estén expresamente reguladas.
Periculum in mora/peligro en la demora: siempre desde que se inicia el juicio y la sentencia que se
pueda ejecutar pasa un tiempo, debe aparecer como necesario que se decrete una medida
porque si no se decreta, la sentencia será luego ineficaz.
Se suelen distinguir dos peligros:
a.- El peligro de infructousidad: tendría que haya un efectivo riesgo de que entre que se presenta
la demanda y se dicta la sentencia, el demandado realice un acto que impide asegurar el
resultado de un juicio, se teme a que el demandado pueda hacer algo para alterar el estado de
cosas para uno que le sea más favorable.
b.- Peligro en la tardanza: tiene que ver con el solo transcurso del tiempo.
Fumus boni iuris: para que se conceda una medida que pueda causar perjuicios, es necesario que
exista una probabilidad relevante de que el juicio vaya a resultar en favor del demandante. Acá
doctrinariamente hay dos maneras de entender este "humo de buen derecho":
-Una primera manera lo que exige es simplemente un relato de lo símil, que aquello que se relata
en principio resulte plausible-
-Una segunda manera de entenderlo que es más exigente, no supone una calificación del relato
sino que de la prueba existente al momento de solicitar la medida, que hayan antecedentes,
datos, medios probatorios que el demandante tiene razón.
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Nuestro CPC claramente se inclina por la segunda (una exigencia probatoria) está en el art.298
(aprenderlo bien) exige que se acompañen comprobantes que constituyan al menos presunción
grave del derecho que se reclama.
Requiere de antecendentes probatorios porque dice "comprobantes" y debe tener un determinado
valor "al menos presunción grave del derecho que se reclame"
Siempre debo acompañar antecedentes cuando se solicita una medida precautoria
Nuestro CPC establece la posibilidad de que se decreten medidas precautorias en principio sin
acompañar comprobantes art.299, para eso hay que alegar un medidio grave y urgente, va a
haber que pedir renovación de la medida y acompañar antecedentes en un plazo de 10 días
El objeto de esta medida es resguardar la integridad material/física de la cosa, el único efecto que
produce esta medida es que quien tiene la cosa, la deja de tener en su poder.
2.- Designación de interventor: un tercero con conocimientos de administración que cumple con
labores de vigilancia en un determinado negocio (art.293) y hay una hipótesis genérica en el
numeral 4*. En las tres primeras hipótesis no se requiere este peligro.
Facultades del interventor: de supervigilancia, no interviene propiamente en la administración, solo
tiene facultades de vigilancia y de información. La existencia de este no impide administración de
bienes...
3.- Retención de bienes: se pueden retener dinero y bienes muebles, en doctrina se conoce como
embargo preventivo, esta tiene un objeto cautelar y el embargo un objeto ejecutivo.
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Consiste en que determiando bienes muebles (principalmente dinero) van a dejar de poder ser
dispuestos por el deudor, y van a quedar en calidad de depositarios incluso podría quedar sobre el
mismo demandado.
Procede en bienes materiales en juicio o bien cuando la fuerza patrimonial del demandado no
ofrezca garantías suficientes.
Efectos de la retención:
a.- Efecto material que consiste en la imposibilidad de disponer de los bienes físicamente porque
pasan a estar en poder del depositario
b.- Imposibilidad de disponer jurídica de los bienes (1464 n*3), 10 CC
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