UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS -

ESCUELA PROFECIONAL DE DERECHO

ÍNDICE

ÍNDICE.................................................................................................................................................. 1
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................................... 2
I. CONTRATO DE FRANQUICIA ........................................................................................................ 3
1.1. ANTECEDENTES ....................................................................................................................... 3
1.2. MARCO LEGAL ......................................................................................................................... 3
1.3. DEFINICION.............................................................................................................................. 3
1.4. ELEMENTOS ............................................................................................................................. 5
1.5. CARACTERES JURÍDICOS .......................................................................................................... 8
1.6. CLASIFICACIÓN ........................................................................................................................ 9
1.7. VENTAJAS Y DESVENTAJAS .................................................................................................... 10
1.8. DERECHOS Y OBLIGACIONES ................................................................................................. 11
1.9. SEMEJANZAS CON OTROS CONTRATOS ................................................................................ 13
1.10. EXTINCIÓN DEL CONTRATO ............................................................................................... 14
CONCLUSIÓN ..................................................................................................................................... 16

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INTRODUCCIÓN

En los últimos años, hemos presenciado el desarrollo exponencial de las franquicias en

nuestro país, donde numerosas empresas extranjeras han ingresado al mercado peruano bajo
este formato, y donde innumerables empresarios peruanos han adoptado este sistema como
una herramienta de expansión de sus negocios. La convergencia de factores, tales como el
crecimiento, la estabilidad de la economía, el dinamismo del mercado y la baja inflación
contribuyeron considerablemente en este proceso. En este contexto, el presente trabajo nos
introduce al sistema de franquicias analizando su origen, naturaleza, características,
fortalezas, así como a otros temas vinculados a este sistema que se ha transformado en un
multiplicador de negocios exitosos.

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I. CONTRATO DE FRANQUICIA

1.1.ANTECEDENTES

La franquicia comercial tal como la conocemos actualmente, tuvo inicio en el siglo

XIX en Estados Unidos. En 1850, Singer Sewing Company radicada en Stamford,
Connecticut (Singer), utilizó este sistema para distribuir y vender sus máquinas de
coser y así sembró lo cimientos de lo que más adelante representaría el sistema
moderno de la franquicia. Singer decidió otorgar una serie de franquicias a
empresarios independientes interesados en comercializar sus máquinas de coser,
permitiéndoles vender sus productos y usar su marca en conexión con aquella
actividad de comercialización.

1.2.MARCO LEGAL

El contrato de franquicia es un contrato atípico, es decir, no cuenta con una regulación

propia en la legislación peruana. Sin embargo, le son de aplicación las disposiciones
generales previstas en el Código Civil para cualquier contrato en materia de acto jurídico,
obligaciones y contratos.

1.3.DEFINICION

El contrato de franquicia es un contrato mercantil suscrito por dos partes, Por dicho
contrato, una empresa (el franquiciador) cede a otra (el franquiciado) el derecho a la
explotación de un determinado sistema para comercializar ciertos productos y/o
servicios, todo ello a cambio de una contraprestación económica.

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Si bien existen innumerables definiciones, en línea con nuestra experiencia jurídica

y de negocios, conceptualizamos esta institución como: El formato de negocios por
el cual el Franquiciador concede al Franquiciado, por un tiempo y para un territorio
determinado, el derecho de usar una marca o nombre comercial, transmitiéndole los
conocimientos técnicos necesarios que le permitan instalar, operar y comercializar
bienes o servicios con métodos uniformes a cambio de contraprestaciones
previamente convenidas.
Según Hernán Figueroa Bustamante, “por este contrato una empresa matriz o
principal promueve y constituye una serie de empresas autónomas vinculadas, a fin
de encomendarles la producción o venta de sus productos o servicios, permitiendo
que sean ofrecidos al consumidor a precios más accesibles”.
Es necesario detallar la existencia de las partes intervinientes en este contrato; el
franquiciador o franquiciador y, por otro lado, el franquiciado o franquiciador. El
franquiciador es la persona que decide expandir su negocio, red de producción o
distribución de bienes y/o servicios, mediante la participación de terceros con
capital de inversión. Es el propietario del sistema original que busca la inversión de
terceros, basado en el éxito de su negocio. El franquiciador, en otras palabras, es
quien temporalmente presta su nombre, marca y sistema para hacer un determinado
negocio, cediendo los derechos de uso de su marca y brindando asistencia técnica.
Por su parte, el franquiciado es quien hace uso de la marca, realiza el negocio y paga
contraprestaciones periódicas, así como un derecho de entrada o derecho inicial para
hacer el negocio con el nombre y sistema del franquiciador.

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1.4.ELEMENTOS

a) TRANSFERENCIA DEL KNOW HOW:

El elemento esencial de toda Franquicia es la transmisión del Know How, que
significa “el saber hacer”. Es decir, el conjunto de conocimientos no patentados, de
carácter comercial, técnico, administrativo o financiero que una persona puede
transferir a otra derivados de su propia experiencia. Ejemplificando lo señalado,
podríamos mencionar que el Know How de un restaurante exitoso, objeto de
franquicia, podría ser en conjunto: los proveedores de insumos, la forma en que los
mozos atienden al público, la manera en que se prepara cada uno de los platos de la
carta, el tipo de música, entre otros elementos que el franquiciante ha usado para
que su negocio sea exitoso.

b) LICENCIA DE MARCA:

Implica el otorgamiento de la licencia de uso de la marca del franquiciante, así

como su nombre comercial, lemas, patentes, diseños industriales y cualquier otro
signo distintivo necesario para el desenvolvimiento de la franquicia. La marca
franquiciada es un elemento cuya relevancia radica en la facilidad que proporciona
para entrar al mercado con un posicionamiento concreto, y que no se tendría con
una marca nueva. Por ello, la marca cedida debe manifestarse de distintas maneras,
“No solo basta que el producto sea vendido con las características externas del
producto, sino que es necesario que el local donde se vende sea idéntico al que
utiliza el franquiciante, pues esta apariencia es la que genera en el consumidor la
creencia que le está comprando el bien/servicio directamente al franquiciante”.

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c) ASISTENCIA TÉCNICA DEL FRANQUICIANTE AL FRANQUICIADO:

La asistencia técnica y/o comercial es un elemento complementario a la

transferencia del Know How. Este servicio debe ser permanente, tanto anterior a la
apertura del negocio, como posterior. Se trata del soporte que debe hacer el
franquiciante al franquiciado durante el desarrollo del negocio. Esta asistencia es
técnica y/o comercial, y consiste en brindar todo tipo de datos y/o conocimientos
para el desarrollo correcto del negocio. La asistencia técnica tiene que ser constante
y periódica de acuerdo a lo pactado en el contrato de franquicia.
La asistencia que se provee suele encontrarse también en los Manuales Operativos
del Negocio, donde, entre otros aspectos, se establecen los modos de cooperación e
interacción entre las partes. Dentro de dichos manuales, se detallan operaciones,
métodos (selección de personal, entrenamiento, funcionamiento de equipos, etc.) e
instrucciones operativas (horario, formas y sistemas de venta, frases al cliente,
política de precios, métodos contables, etc.)

d) ZONA DE INFLUENCIA O TERRITORIALIDAD:

El sentido de expandirse, a través de este sistema, se basa en llegar a consumidores

que están fuera del alcance de la empresa franquiciante, en función a ello, es que al
franquiciado se le asigna un territorio estratégico que generalmente es solicitado por
él mismo.

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e) CONTRAPRESTACIONES ECONÓMICAS:

Las dos (2) principales contraprestaciones económicas que asume el franquiciado,

en virtud de pertenecer al sistema, son las siguientes:
 Derecho de Entrada o Franchise Fee: Como su misma denominación
refiere, es el pago que realizará el franquiciado por el simple derecho de ser
partícipe y tomado en cuenta por el franquiciante, quien habrá evaluado
previamente si cumple con una serie de requisitos internos. El monto se
determinará en base al posicionamiento de la marca en el mercado, número
de franquiciados, costo de formatear el negocio al sistema de franquicias,
entre otros aspectos. Por lo general, el pago es único e irrepetible porque
justamente es la contraprestación por entrar en el negocio.
 Regalías o Royalties: Son aquellas que implican un pago fijo con cierta
periodicidad (mensual, semestral, anual) o un pago variable, normalmente
basado en un porcentaje del valor de las ventas netas, ya sean mensuales o
de otra periodicidad. Además de los pagos señalados, existe la
contraprestación por la publicidad y marketing centralizada, también
conocido como “Fondo de Publicidad”, que suele ser un pago que realizan
todos los franquiciados con el fin de generar un fondo común que será
destinado a campañas publicitarias para la promoción de toda la red. En
vista que todos gozan de la misma marca y, por ende, de la misma
reputación, también todos serán beneficiados por los resultados
publicitarios, lo cual, además, influye a que la marca se posicione en el
mercado. Cabe indicar que las contraprestaciones señaladas son las que
comúnmente encontramos en este tipo de contratos, pero pueden existir

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más dependiendo del sistema de franquicias, de la industria y de las

obligaciones asumidas por las partes.

1.5.CARACTERES JURÍDICOS

El contrato de franquicia se caracteriza por una serie de factores jurídicos, los cuales
detallamos a continuación:
 Es un contrato complejo, pues, como ya hemos señalado, se trata de una
operación en la que se ven involucradas varias relaciones o prestaciones,
tales como las licencias de signos distintivos, el know-how, suministros, etc.
 Es un contrato atípico. Tal como hemos manifestado, el contrato de
franquicia no tiene una regulación propia en la legislación peruana.
 Es un contrato principal. Se le considera principal en la medida que no es
una operación que dependa de otras. En realidad, pueden existir operaciones
que dependan de la franquicia, como garantías u otros contratos accesorios.
 Es de prestaciones recíprocas. Se trata de un contrato en el que existen
prestaciones a cargo de ambas partes. • Es oneroso. Se le considera oneroso
porque cada una de las partes debe ejecutar una prestación a cambio de la
cual recibirán otra prestación.
 Es de duración y ejecución continuada. Como muchas relaciones
comerciales, el contrato de franquicia está considerado como una fi gura de
duración prolongada, pues los niveles de inversión en los que incurren
ambas partes ameritan que el contrato deba permanecer vigente un largo
tiempo. Aunque como veremos después, existe un inconveniente en la
aplicación de las normas sobre contratos del Código Civil.

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 Es consensual. Al ser un contrato atípico, el contrato de franquicia no está

sujeto a una formalidad para su celebración, pudiendo realizarse de manera
verbal inclusive. Aunque por su complejidad, definitivamente se recomienda
que exista al menos un sustento escrito.

1.6.CLASIFICACIÓN

Aunque no existen disposiciones legales que definan sus elementos característicos, a

nivel doctrinario se suelen proponer clasificaciones del contrato de franquicia en
función de su contenido u operatividad.
Así, por ejemplo, algunos distinguen entre dos clases de franquicia:

a) FRANQUICIA DE PRODUCTO Y MARCA REGISTRADA. Se presenta

cuando la franquicia se contrae a la distribución y venta de productos con marca
registrada. Se le conoce en inglés como “product franchising”.

b) NEGOCIO LLAVE EN MANO O PAQUETES. Esta categoría consiste en

una unidad completa de comercialización y explotación. Otros, distinguen a las
modalidades de franquicia en función del objeto o contenido del negocio:
 Franquicia de servicio. Se suministra un servicio organizado a través de una
técnica o de una normativa determinada. Ejemplos: los servicios de
automóviles, asesoramiento fiscal, inmobiliario y otros como enseñanza y
hotelería.
 Franquicia de distribución. En estos casos el franquiciante le indica al
franquiciado los productos que tiene que vender, con el aporte de una marca

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y varios servicios de organización y venta. Ejemplos: la venta de productos

de alimentos, productos textiles y otros.

1.7.VENTAJAS Y DESVENTAJAS

El contrato de franquicia presenta una serie de ventajas y desventajas para ambas

partes:
a) VENTAJAS PARA EL FRANQUICIANTE:

 Facilita la penetración en un nuevo mercado no controlado por el

franquiciante.
 Expansión de sus productos y servicios.
 Acceso a centros comerciales estratégicos.
 Fuerza empresarial del franquiciado.
 Conocimiento del mercado y la comunidad local.
 Los costos de operación de una unidad propia suelen ser superiores a los de
una franquiciada.
 Mejor aprovechamiento de la publicidad y mejoramiento de la imagen de
los productos y servicios.
 Mayor información para el consumidor, lo que genera decisiones de
consumo más rápidas.
 Menor riesgo financiero en caso de resultados negativos.

b) DESVENTAJAS PARA EL FRANQUICIANTE:

 Menor control sobre la redistribución a diferencia de lo que ocurre con una
red propia.

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 Falta de flexibilidad en el negocio.

 Riesgo de desprestigio a los productos y servicios.
 Riesgo de litigios y controversias causadas por los franquiciados.
 Pérdida del control del negocio en casos de expansión acelerada.

c) VENTAJAS PARA EL FRANQUICIADO:

 Se reduce el riesgo de insolvencia o pérdida de la inversión en comparación
con un negocio propio.
 Usualmente, no se requiere experiencia previa en el negocio.
 Menor complejidad en el manejo del negocio.
 Exclusividad territorial

d) Desventajas para el franquiciado:

 Menor libertad de acción en el negocio.

 Menor flexibilidad para transferir, vender o cerrar el negocio.
 Riesgo de un mal diseño de la franquicia, lo que genera perjuicio para la
inversión

1.8.DERECHOS Y OBLIGACIONES

El doctor Mas Arias Schreiber ha identificado los siguientes derechos y obligaciones

de las partes del contrato de franquicia:

a) DERECHOS DEL FRANQUICIANTE

 Exigir el pago del derecho de entrada y de la regalía periódica pactada.

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 Controlar el manejo de las marcas y otros signos distintivos.

 Exigir al franquiciado el cumplimiento de las instrucciones para la operación

del negocio.

 Acceso a la documentación del franquiciado para tener un control sobre las

ventas y stock, de tal manera que pueda corroborar el adecuado
cumplimiento en el pago de las regalías.

b) OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE

 Proporcionar el know-how, marcas, patentes y demás elementos nece- sarios

para la puesta en marcha del negocio.

 No intervenir en la administración de la empresa del franquiciado.

 Respetar la política de precios pactada.

 Suministrar los productos o insu- mos a tiempo, de tal manera que el

franquiciado mantenga un stock adecuado.

 Respetar el derecho de exclusividad.

 Invertir en el mantenimiento de la tecnología necesaria para el negocio.

c) DERECHOS DEL FRANQUICIADO

 Recibir del franquiciante los productos o insumos necesarios para el adecua-

do funcionamiento de la unidad de negocio.

 Exigir la preparación y capacitación técnica requerida para el negocio.

 Derecho de exclusividad, de acuerdo a lo pactado.

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d) OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO

 Efectuar el pago del derecho de entrada y las cuotas periódicas.

 No hacer uso indebido de los derechos de propiedad industrial licenciados.

 Coordinación estrecha con el franquiciante.

 Brindar las facilidades para que el franquiciante fiscalice el negocio

 Respetar las políticas de calidad, precio, atención al cliente y demás

establecidas por el franquiciante.

1.9.SEMEJANZAS CON OTROS CONTRATOS

Debido a que carece de definición normativa, consideramos pertinente hacer una

distinción a nivel doctrinario, del contrato de franquicia con respecto a otras figuras
contractuales.

a) CON EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN

 Existen elementos comunes como la relación de colaboración entre empresas

distintas o la penetración de nuevos mercados.

 Sin embargo, existen elementos que los diferencian, tales como la licencia
de know-how, la asistencia permanente del franquiciante, entre otros.

b) CON EL CONTRATO DE CONCESIÓN

 Muchos autores consideran al con- trato de franquicia como una forma

moderna de concesión comercial.

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 Pero elementos como la licencia del know-how, el pago del derecho de

entrada, cuotas periódicas, entre otros, hacen que se puedan diferenciar
ambas figuras.

1.10. EXTINCIÓN DEL CONTRATO

El contrato de franquicia se da por terminado por todas las causales reguladas por
ley, ya sea el vencimiento del plazo, mutuo disenso, resolución, etc.
Pero existe un punto en particular sobre el que consideramos necesario poner
atención.
El contrato de franquicia, como ya se ha dicho, es un contrato atípico, pues no posee
una regulación específica en la legislación peruana. Sin embargo, le son de
aplicación las disposiciones del Código Civil en materia de contratos, que son
comunes a todos los contratos que se celebran bajo el ordenamiento jurídico
peruano.
Así, se le aplicaría también la disposición contenida en el artículo 1365° del Código
Civil, referido a la terminación de los contratos con plazo indefinido. Según este
artículo, cuando el contrato se celebra a plazo indefinido cualquiera de las partes le
puede poner fin unilateralmente, bastando que remita una comunicación a la otra
parte con una anticipación no menor de treinta días.
Podría ocurrir, entonces, que un franquiciante dé por terminado el contrato de
franquicia con uno de sus franquiciados, dándole únicamente un preaviso de treinta
días, aun cuando el franquiciado pueda haber realizado una inversión considerable
para poner en marcha la unidad de negocio.
Se trata, pues, de una situación muy perjudicial y que no resulta coherente con una
figura contractual que, por naturaleza, es de duración prolongada.

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Hasta que una disposición como la del artículo 1365° no sea modificada, es
recomendable que todo contrato de franquicia sea celebrado a plazo determinado,
para evitar situaciones perjudiciales para cualquiera de las partes.

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CONCLUSIÓN

Hemos analizado los elementos principales del contrato de franquicia. Pero debemos
recordar que al ser un contrato atípico, su configuración puede variar para cada operación o
actividad empresarial.
Es decir, en la medida que no existe un marco legal que establezca o determine las
características principales de este contrato, toda combinación de elementos podría estar
presente en el contrato sin que se desnaturalizara la figura. Claro está, que existen
elementos que, al menos a nivel doctrinario, son distintivos de esta figura contractual, tales
como la licencia de signos distintivos, el know-how, la determinación de territorios, entre
otros.
La observación que estamos haciendo tiene por intención que se ponga cuidado en la
negociación y elaboración de los contratos de franquicia, pues al no contar con una norma
legal que los regule de manera específica, los asuntos no regulados en el contrato quedarán
sometidos a la normatividad general en materia de contratos, la cual puede no ser la más
adecuada a la operación que deseamos realizar o incluso podría adolecer de un vacío sobre
el aspecto que nos interesa regular.
Finalmente, a continuación proponemos un modelo de contrato de franquicia que contiene
las estipulaciones generales que pueden incluirse en este tipo de operaciones. Cabe señalar,
que este modelo solo tiene por finalidad servir como un esquema básico de contrato, pues
cada operación requiere de una cuidados negociación y configuración de las cláusulas que
regularán la forma en que funcionará la franquicia.

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