c
  El presente trabajo, dirigido especialmente a quienes inician su formación

jurídica con el propósito de fomentar el estudio y la investigación del antiguo derecho los
romanos, pretende ilustrar acerca de la enorme importancia que tiene el Derecho Romano
en el ordenamiento jurídico actual, tanto por ser fuente inspiradora del ×
 ×
×
, como también, por su carácter formador de juristas y por ende, su innegable aporte
al cultivo y desarrollo de la ciencia jurídica.

3

 

Y derecho romano, recepción, ius commune, ius propium, fuentes, siete

partidas, código civil francés, código civil chileno, ciencia jurídica, jurisprudencia, juristas


   The present work, directed specially who they initiate his juridical formation
and, in addition, with the intention of promoting his study and investigation, it tries to
explain and to demonstrate the enormous importance that has the Roman law in our
juridical current classification, not only as inspiring source of our Civil Code, but also, for
his jurists' forming character and for ende, his undeniable contribution to the culture and
development of the juridical science.

  
 Roman law, receipt, ius commune, ius propium, sources, siete partidas, civil
french code, civil chilean code, juridical science, jurisprudence, jurists


  

 


ë  

El Derecho es el legado más importante y valioso del antiguo Imperio Romano. Dicha
afirmación no es exagerada si se comprueba que gran parte del derecho actual se inspira
fielmente en el derecho de los romanos. Por tanto, no resulta descabellado afirmar que pese
a la extinción física de Roma como imperio, su legado permanece incólume al paso de los
años.

En lo que atañe a Chile y su   
, no es ningún caso ajena al  

.
Así, Don Andrés Bello en la confección del ×
× recogió elementos e instituciones
romanas que no sólo tomó
 
 del ×    × de Justiniano y de otros
textos, algunos incluso redactados por él, sino que también, de fuentes 

  pero
fuertemente imbuidas de  
, tales como las    
 de Alfonso XI el
sabio y el ×
× 

.

En este trabajo, sin perjuicio de lo anterior, no sólo se expondrá la vital importancia que
tiene el Derecho Romano en el ordenamiento jurídico actual como 
 de éste,sino que
además, se resaltará la trascendencia que posee en la formación necesaria de todo  


, es decir, en la formación del  . Para los primeros y estos efectos, se ha
recurrido a una rica y numerosa bibliografía, no sólo de romanistas destacados, como
Alejandro Guzmán o Aldo Topasio, sino también, de historiadores del derecho, como Ítalo
Merello y otros autores dedicados al estudio de esta disciplina.

Con todo, primero, es menester conocer cómo el antiguo derecho de Roma llegó hasta los
territorios americanos y en consecuencia a Chile, la posterior reacción criolla frente a este
derecho, para luego centrarse ya en la influencia 
  que ejerció y ejerce en nuestro
sistema normativo actual.


c  





  
   c     

Da recuperación que realizaron los juristas medievales del  

 contenido en el
×    × constituye uno de los hitos más importantes dentro de la historia del
derecho. A través de este proceso, denominado  
 se redescubre la gloriosa
herencia romana y comienza la configuración del llamado derecho común o 
,
que además contemplaba otros elementos en su constitución, como por ejemplo, derecho
canónico.

Da novedad que significó la  

del  
 y su inmediata consecuencia,
es decir, la conformación del  
, fue el carácter 
  que adoptó y que
supuso un quiebre con la noción de derecho propio o    que predominaba en
Europa por aquel entonces, siendo éste último, cuerpos de derecho   de cada país,
aplicables a éste y no a otros, aislados y ajenos a otros derechos propios.

Da idea de 
 

, según explica Guzmán (1991), está ligada a la 
 


propia del imperio romano, es decir, se resalta su permanente vigencia y su capacidad
intrínseca de constituirse como 
  
, de tener aplicabilidad y permanencia más
allá de su existencia física.

Da noción de 
, sin embargo, no encontró en los juristas vinculados a las cortes
reales el mismo recibimiento y expresión de esto fue el repudio de las grandes monarquías
europeas a esta idea de
 
 , ³en especial por Francia y Castilla´ (Guzmán,
1991, p.205) y se gestó así la   que consistía en el rechazo al 

y, por ende, al  
, al ser éste el derecho del emperador del cual renegaban.
Así, ³el carácter !
 del Derecho Romano se limitó al Imperio y no fuera de éste´
(Guzmán, 1991, p.205)

Desde luego dicho capricho político no mermó la continuidad del cultivo del  

 por parte de los demás juristas y se prosiguió con su estudio a través de las
Universidades, que fueron también, como se verá luego, fundamentales para la
consolidación del Derecho Romano en Chile, celosamente resistido por los criollos en un
comienzo. En fin, esta situación se mantuvo hasta el siglo XVIII, durante el cual Castilla
intentó dar solución al problema.

Da medida en cuestión, consistió en ³nacionalizar el derecho romano a través de su fijación

en un código real y convertir al derecho común del impero en derecho común de Castilla,
pero no directamente, sino por medio de un cuerpo legal emitido por el rey´ (Guzmán,
1991, p.205). Do anterior es importante, pues está resolución derivará en la promulgación
de las     
, cuerpo legal de derecho español y en lo que atañe a Chile, fuente
inspiradora importantísima para la realización del ×
 × ×
 y que se basó,
como es posible colegir, en el derecho que tanto había renegado.

Más tarde, los territorios americanos descubiertos por Castilla y anexados a ésta, recibirían
las    
 y junto a ellas, el derecho romano tan arraigado en su esencia.

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   c    
    

 


En la práctica, incluso tiempo después de la emancipación, Chile continuó rigiéndose por el

derecho castellano 
"
 expresado en las    
. Esto se mantendría hasta la
promulgación del ×
××
 que, sin embargo, mucho tiene de las partidas en él
y por ende, del derecho romano contenido en ellas.

Con todo, en un inicio la importancia que se le dio al estudio del derecho romano y su
potencial carácter de 
  
  
 
 

 fue tibia. Incluso, pese a
su innegable presencia, no fue sino gracias al esfuerzo de intelectuales de la época, tales
como José Joaquín Mora y Don Andrés Bello, por mencionar a los más destacados, que
comenzó a tomarse en serio tanto el estudio del antiguo derecho de los romanos como la
posibilidad de emplearlo como referente para la creación de nuevo derecho.

Ejemplos de estos esfuerzos, como describe Ávila (1971), son la estructuración perfecta de
la   

 que realizó Mora en base a la contemplación de dos cursos de derecho
romano que se impartían en el Diceo de Chile que el mismo había fundado. Bello, en tanto,
siguiendo al mismo autor, llegó a dictar clases en su propio hogar, traducir textos de
derecho romano y en base éstos, recalcar la importancia del ordenamiento jurídico romano
para la formación de todo jurista.

A éste último corresponderá la redacción del ×
 × ×

 y con lo expuesto, no
resulta difícil comprender su fascinación y admiración por el derecho romano y su obvia
inclusión en su realización.

o
   c    
 

 

Para la redacción del ×
 × ×

, Don Andrés Bello se basó, sin perjuicio de
otras 
 
 
 , fundamentalmente en las    
, cuerpo legal impuesto
pero de altísimo valor jurídico, especialmente por la intensa presencia de derecho romano
en ellas, y, además, en el ×
× 

, que tampoco es ajeno a la
influencia jurídica romana.

Con todo, no debe pensarse que Bello sólo se sirvió de dichas 

  para la confección del
código.  
 , ³tomó y adaptó el derecho del Bajo Imperio, el Derecho Justinianeo
especialmente´ (Escala, 19--, p.5). De este modo, puede observarse que el derecho romano
concurre a la formación del ×
××
 tanto
 
 como 

 
 #

En el mensaje del ejecutivo proponiendo al congreso la aprobación del ×
× no sólo

se explicita la presencia de derecho romano como influencia en sus disposiciones, sino que
además, se señala taxativamente aquellos principios e instituciones tomados de dicho
ordenamiento jurídico. Montt (1855) pronunciaba por aquel entonces y a modo de
ejemplificar sólo algunos y no todos los ejemplos posibles de lo anterior, lo siguienteY

(«)los ensayos de esta especie que se han hecho de un siglo a esta parte, y sus
resultados generalmente felices nos animaban a emprender una obra semejante, con la
ventaja de podernos aprovechar de los trabajos(«)en cuanto a los legitimados por
matrimonio posterior a la concepción(única especie de legitimación que admite el
proyecto), el sistema adoptado en éste combina las reglas del derecho romano, el
canónico y el código civil francés(«)el código de las partidas [en tanto] confiere la
legitimación ipso iure«al hijo natural(«)en la determinación de las cuotas
hereditarias, cuando las disposiciones del testamento envuelven dificultades
numéricas se han seguido substancialmente y creo que con una sola excepción, las
reglas del derecho romano y del código de las partidas(«)entre las convenciones
lícitas se ha dado lugar a la anticresis. Inocente en sí misma, útil al crédito y paliada a
veces, podrá ahora presentarse sin disfraz bajo la sanción de la ley. Por punto general,
el código de las partidas y el código civil francés, han sido las dos lumbreras que se
han tenido más constantemente a la vista («)

El ejemplo citado sirve para afirmar que son, además de lo recogido directamente desde el
×  × por Bello, las    
 y el ×
× 


las 
  que más intensamente influyen en la constitución del ×
 × ×
.
Merello (citado en Fuentes del Código Civil en la Codificación, Topasio, 1990, p.28) así lo
confirma, al indicar que la tradición romanista se recibe por la doble vía del derecho francés
y castellano.

Do visto hasta ahora hace que la presencia de derecho romano en el ordenamiento jurídico
chileno actual resulte irrefutable. Esto justifica que el antiguo derecho de los romanos deba
ser estudiado, cultivado y investigado no sólo por los alumnos, sino también por
catedráticos y jurisprudentes, cuya formación, experiencia y saber jurídico, está fielmente
ligado, también y de forma ineludible, al derecho romano.

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Merello (1981) es enfático al señalar que las    
 son la fuente con mayor peso en
el ×
 × ×
, para luego, explicar cómo, por ejemplo, tendrían una
preponderancia mayor respecto al ×
× 

 y otras
 .

Sin perjuicio de lo anterior, cierto es que el cuerpo legal francés, si bien en menor medida e
intensidad, es importante para el ordenamiento jurídico actual, especialmente en lo que se
refiere a bienes y propiedad, además de otras materias, como ³la básica distinción entre la
responsabilidad contractual y la extracontractual o aquiliana´ (Zelaya, 2004, p.100).

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Ser abogado forma parte del perfil práctico de la ciencia consagrada al estudio del Derecho,
mientras que la otra cara de esta disciplina jurídica, la   

, supone la adquisición
de conocimientos y habilidades destinadas a la interpretación de normas jurídicas, a su
correcta aplicación o uso y por sobre todo, a la posibilidad de crear nuevas disposiciones
legales. Sobre esta última aptitud jurídica, el derecho romano supone vigorosa importancia.

En el antiguo Imperio Romano, la creación del derecho que más tarde dejarían como
precioso legado, fue fruto de la labor   

 o dicho de otro modo, del trabajo de
 , los cuales eran ciudadanos romanos dedicados a dar solución a casos y problemas
concretos que se presentaban en el diario vivir de Roma.
Merello (1983) es claro respecto a este tema. El ser abogado no sólo puede comprenderse
como tal respecto al Derecho, es decir, como  
 , sino que además, debe conocer de
éste, saber sus principios y en base a éstos, determinar su correcta interpretación y
aplicación. En fin, ser un  

, involucra no sólo la correcta oratoria y la
plena capacidad práctica de profesión, sino también, el perfil de  , es decir, aquel que
 aplicar y comprender el Derecho. Por lo tanto, constituye un grave problema olvidar
este aspecto en la formación del abogado contemporáneo.

Da abolición o intento de suprimir el estudio del derecho romano por algunas

Universidades, derivará en la importante consecuencia de formar letrados incapaces de
adaptarse al Derecho, que es un fenómeno social cambiante y que por ende, requiere para
su comprensión, los conocimientos propios de un   de un sabio del derecho. Cuena
(1991) ya advierte sobre este problema, al señalar que se está privilegiando lo técnico por
sobre la figura del jurista, hombre culto en general y poseedor de algo más que técnica,
dueño de verdadera formación jurídica.

En definitiva, la formación del   requiere imperiosamente el conocimiento de las

  del ordenamiento jurídico actual, que no es ajeno a su pasado y es expresión de la
evolución de su

 
#Por tanto, ³razón no la menos importante aunque sí la
más sabida, de las muchas que aconsejan el estudio actual del Derecho romano, es que éste
constituye la base de nuestro derecho moderno´ (Cuena, 1991, p.195).

 



El  
 es un legado eterno y vigente. Es imposible concebir el ordenamiento
jurídico actual impermeable a éste. El ×
 × ×
 obra insigne de nuestra
historia jurídica, está imbuido de principios e instituciones creadas ya muchos años antes y
que pese al paso del tiempo, permanecen intocables como obras maestras inmortales.

Do anterior indica que debe estudiarse el derecho actual en orden al Derecho Romano y
velar por éste, que además, sirve de matriz formadora de juristas. Estudiar con fervor el
 
 es ir un paso adelante hacia la perfección de nuestro derecho y con ello, a
la consagración de la justicia por la que cualquier abogado ha nacido.


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