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INDEMNIZACIONES
En el devenir de las relaciones económicas de los sujetos en este mundo globalizado se
presentan situaciones de riesgo que podría terminar en conflictos. Las empresas pueden tener
conflictos con sus trabajadores, proveedores o clientes, etc.
Ante ello, nos podemos preguntarnos: ¿Qué pasa si la empresa gana en el conflicto y
recibe una indemnización? ¿Califica ese ingreso como renta gravable para efectos de la
Ley del Impuesto a la Renta? ¿Una persona natural que recibe una indemnización,
tributa por ello? ¿Cuántos tipos de indemnizaciones existen desde el punto de vista
civil y laboral? ¿Qué pasa si la empresa pierde en el conflicto y debe pagar una
indemnización? ¿Califica ese gasto, como gasto deducible para efectos de la
determinación del impuesto a la renta? ¿Cuál es el tratamiento tributario desde el punto
de vista del Impuesto General a las Ventas?
En este artículo vamos a desarrollar cuál es el tratamiento tributario que se le debe dar a las
indemnizaciones en su conjunto, tanto en el supuesto que se deba pagar como en el supuesto
que se reciba ese ingreso por concepto de indemnización, sea persona natural o jurídica.
En este sentido se pronuncia el artículo 1101 del Código Civil: “Quedan sujetos a la
indemnización de los daños y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus
obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo
contravinieren al tenor de aquéllas.”.
Así mismo, la indemnización por daños y perjuicios tiene como fin indemnizar al acreedor de
las consecuencias perjudiciales causadas por el incumplimiento de la obligación o por la
realización del acto ilícito. Siendo esta indemnización preferentemente de carácter pecuniario
también puede ser moral y se debe proceder a valorar económicamente distintos aspectos o
componentes que si bien, son fácilmente cuantificables, plantean en la práctica notorias
dificultades de concreción, ya que es difícil medir realmente el daño, en especial cuando es
moral.
En este sentido, el artículo 1106 del Código Civil establece que: “La indemnización de daños y
perjuicios comprende, no sólo el valor de la pérdida que hayan sufrido, sino también el de la
ganancia que haya dejado de obtener el acreedor, salvas las disposiciones contenidas en los
artículos siguientes.”
En función de su procedencia:
-Contractuales son las que debe pagar un deudor en caso de incumplir una obligación
contractual, con el fin de resarcir al acreedor por su incumplimiento.
-Daño Emergente: Es el daño o pérdida sufrida por el acreedor a consecuencia del acto que le
dio origen.
El concepto de renta es un punto omiso en la Ley del Impuesto a la Renta de nuestro país; sin
embargo, tenemos mucha doctrina que señala como concepto de renta a la manifestación de
riqueza que se produce en el transcurso de un determinado período de tiempo, el cual desde
el punto de vista tributario, empieza el 01 de Enero y termina el 31 de Diciembre del mismo
año.
Así lo señala BRAVO CUCCI al mencionar que “El Impuesto a la Renta es un tributo que se
precipita directamente sobre la renta como manifestación de riqueza. En estricto, dicho
impuesto grava el hecho de percibir o generar renta, la cual puede generarse de fuentes
pasivas (capital), de fuentes activas (trabajo dependiente o independiente) o de fuentes mixtas
(realización de una actividad empresarial = capital + trabajo). En tal secuencia de ideas, es de
advertir que el Impuesto a la Renta no grava la celebración de contratos, sino la renta que se
obtiene o genera por la instauración y ejecución de las obligaciones que emanan de un
contrato y que en el caso de las actividades empresariales, se somete a tributación neta de
gastos y costos relacionados a la actividad generadora de renta. (El subrayado es nuestro).
Así pues, el hecho imponible del Impuesto a la Renta es un hecho jurídico complejo (no un
acto o un negocio jurídico) con relevancia económica, que encuentra su soporte concreto,
como ya lo hemos indicado, en la manifestación de riqueza directa denominada “renta” que se
encuentra contenido en el aspecto material de su hipótesis de incidencia, pero que requiere de
la concurrencia de los otros aspectos de la misma, vale decir el personal, el espacial y el
temporal, para calificar como gravable. En esa secuencia de ideas, resulta importante advertir
que el hecho imponible del impuesto a la Renta se relaciona con los efectos del contrato, y no
con el contrato ensimismo[1]”
Ahora, siendo que la renta es una manifestación de riqueza, tal como lo hemos señalado, la
pregunta que nos haríamos es: ¿Todo ingreso califica como renta? Entendemos que no,
pues si un sujeto recibe un ingreso deberá evaluar si cumple con el aspecto material del
impuesto a la renta; es decir, evaluar si su ingreso califica o no como renta analizando las
teorías de renta que se encuentran reguladas en los artículos 1°, 2° y 3° de la Ley del
Impuesto a la Renta, pero desarrolladas en doctrina:
Por el criterio de “renta producto”, tal como señala Roque García Mullín[2], se entiende por
renta al producto periódico que proviene de una fuente durable en estado de explotación. Por
ende, sólo son categorizables como rentas, los enriquecimientos que cumplan con los
siguientes requisitos: a) que sean un producto; b) provengan de una fuente durable; c) sean
periódicos; d) la fuente haya sido puesta en explotación (habilitación).
Asimismo, se señala que esta teoría engloba todas las rentas categorizables como renta
producto, pero al no exigir que provenga de una fuente productora durable, ni considerando su
periodicidad, abarca una serie más de ingresos, que son los siguientes[4]:
Tratándose del criterio “consumo más incremento de patrimonio”, a decir del mencionado
autor[5], esta postura supone un concepto de renta que tiene su centro en el individuo, y
busca captar la totalidad de su enriquecimiento (capacidad contributiva) a lo largo de un
periodo.
García Mullín[6], con el objetivo de diferenciar los distintos criterios de renta, señala que en la
concepción de renta producto, el énfasis se centra en el fenómeno de producción y el eje de la
imposición se encuentra en la consideración objetiva de que una fuente produce. En el criterio
del flujo de riqueza, la consideración más resaltante es la del tránsito patrimonial desde los
terceros al perceptor. En cambio, en el criterio de consumo más incremento de patrimonio, el
individuo es el principal protagonista, las satisfacciones de que dispone, a lo largo de un
periodo, son el último test de su capacidad contributiva fiscal.
“Los ingresos provenientes de terceros que se encuentran gravados por esta Ley cualquiera
sea su denominación, especie o forma de pago son los siguientes:
En general, constituye renta gravada de las empresas, cualquier ganancia o ingreso derivado
de operaciones con terceros, así como el resultado por exposición a la inflación determinado
conforme a la legislación vigente.”
Asimismo, los incisos e) y f) del artículo 1º del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
señalan los casos en que los ingresos por indemnización no califica como renta. Para ello se
cuenta con condiciones que el contribuyente deberá de cumplir para obtener
estainafectación por indemnización:
Al respecto podemos señalar que si una empresa percibe un ingreso por indemnización que
no implica resarcir un daño emergente o quizás la indemnización se excede del costo
computable del bien dañado y no se usa para la reposición del bien o ese monto diferencial
entre el valor actualizado de las primas o cuotas pagadas por los asegurados y las sumas que
los aseguradores entreguen a aquéllos al cumplirse el plazo estipulado en los contratos
dotales del seguro de vida y los beneficios o participaciones en seguros sobre la vida que
obtengan los asegurados, en esos casos estamos ante un ingreso que califica como renta
gravable en la categoría de flujo de riqueza. La imputación de esta renta se debe efectuar
en el ejercicio del devengo.
Como un caso ilustrativo para determinar la diferencia entre ingreso y renta podemos citar a
laSentencia del Tribunal Constitucional N° 00319-2013-PA/TC, la cual señala lo siguiente:
“Las pérdidas extraordinarias sufridas por caso fortuito o fuerza mayor en los bienes
productores de renta gravada o por delitos cometidos en perjuicio del contribuyente por sus
dependientes o terceros, en la parte que tales pérdidas no resulten cubiertas por
indemnizaciones o seguros y siempre que se haya probado judicialmente el hecho delictuoso
o que se acredite que es inútil ejercitar la acción judicial correspondiente.”
Sin embargo, como es evidente de la lectura de la norma, el gasto es deducible, siempre que
el resarcimiento pagado se encuentre asociado a la asunción de riesgos propios del negocio;
es decir, el análisis se debe hacer a la luz del Principio de Causalidad, según el cual los
gastos deducibles son aquéllos necesarios para producir rentas gravadas y mantener la fuente
productora de rentas. La evaluación se debe realizar caso por caso y teniendo en cuenta las
particularidades del negocio del contribuyente, no pudiendo establecerse reglas de carácter
general aplicable a todos los contribuyentes, pues cada negocio es distinto y el gasto que
puede ser deducible para uno no necesariamente lo será para otro.
El Tribunal Fiscal en diversas resoluciones ha optado por aceptar la deducción de gastos por
indemnizaciones, luego de hacer un examen acerca del caso y verificar que el desembolso
surgió como consecuencia de los riesgos propios del negocio. Así, podemos mencionar las
RTF’s N° 07722-1-2014, 17929-3-2013 y 07844-3-2012, en las que el Tribunal Fiscal indicó
que el pago de una indemnización cumple el Principio de Causalidad y, por ende, es
deducible “cuando se origina en riesgos propios del desarrollo de la actividad generadora de
renta gravada”.
En el caso que la perdida sea por un robo sistemático por parte de uno de sus trabajadores o
por un tercero y la empresa no se encuentre cubierta por un seguro por robo, este gasto será
deducible siempre que:
En ese sentido, el legislador no hace tan fácil la deducción del gasto en estos casos, porque la
empresa no sólo tendrá que presentar su denuncia ante la comisaría más cercana (no
necesariamente debe coincidir con la del domicilio fiscal de la empresa), sino que tendrá que
esperar el ingreso del expediente judicial al Ministerio Público y luego al Poder Judicial y
contar con una sentencia firme que señale quién es el responsable del hecho delictuoso.
En este contexto, conociendo la demora del sistema judicial peruano, lo más probable es que
la empresa tenga que diferir el gasto al ejercicio en que cuente con el documento formal que
exige la norma tributaria. Ejemplo: Si el delito se cometió en el ejercicio 2017, pero el
documento judicial se emite en el ejercicio 2019. La empresa tendrá que reparar o adicionar el
gasto en el ejercicio 2017 y deducirlo en el ejercicio 2019 (diferencia temporal).
Lo que pudiera suceder es que en el Ministerio Público, el Fiscal determine que es inútil
ejercer la acción judicial y por lo tanto archive el expediente. Bajo ese supuesto con la
resolución de archivamiento del caso (documento que demuestra que es inútil ejercer la
acción judicial), también se podrá deducir el gasto. De igual manera, se deducirá el
desembolso en el ejercicio en que se cuente con el documento.
Gasto por indemnizaciones pagadas al trabajador en el desarrollo del vínculo
laboral.
Dentro del marco jurídico laboral existen supuestos en que el empleador se encuentra
obligado a pagar indemnizaciones laborales a los trabajadores, entre ellas tenemos:
– Indemnización por horas extras impuestas por el empleador: Corresponde pagar esta
indemnización si se demuestra que las horas extras fueron impuestas por el empleador, en
cuyo caso se tendrá derecho a una indemnización equivalente al 100% del valor de la hora
extra.
En ninguno de estos supuestos, la empresa podría proceder a deducir el gasto desde el punto
de vista tributario, porque ninguna de estas erogaciones al trabajador cumple con el principio
de causalidad. El pago de estas indemnizaciones es responsabilidad de la empresa, es decir,
son por faltas cometidas o abusos efectuados contra el trabajador. Este contexto hace que el
gasto no sea razonable ni causal para la empresa.
En ese sentido, puede que se hayan devengado, que se demuestre la relación laboral con el
trabajador, se cumpla con colocarlo en la boleta de pago, se verifique que no se haya retenido
la renta de quinta, precisamente porque no se encuentra gravado con el impuesto a la renta,
conforme lo señala el artículo 18° de la LIR; sin embargo, por el principio de causalidad, el
gasto tendrá que ser reparado.
Indemnizaciones por despido arbitrario.
Entrando al análisis de la causalidad del gasto, debemos advertir que el acto de despido
arbitrario califica como un acto unilateral del empleador, toda vez que en realidad no existe
causal alguna para culminar la relación laboral. Es por ello que el pago que se origine de dicho
acto no permitirá al empleador generar una nueva riqueza ni mucho menos mantener la fuente
productora de la renta, lo cual implica necesariamente que no guarda coherencia con lo
dispuesto por el Principio de Causalidad. Situación que el mismo empleador debe asumir pues
él mismo ha tomado la decisión de efectuar el despido arbitrario; es decir, sin que exista
causal o motivo alguno.
Siguiendo la misma línea, resultaría contradictorio que un empleador decida por motu propio
despedir a varios de sus trabajadores y posteriormente deduzca como gasto tributario el pago
de las indemnizaciones que se encuentra obligado a entregar a todos ellos. De ser así, se
estaría permitiendo a los empleadores despedir a sus trabajadores y no mantener un vínculo
laboral con ellos y además deducir el gasto.
Por tales razones, consideramos que el pago de una indemnización por despido arbitrario al
trabajador, como penalidad no podrá ser deducible para el empleador en la determinación de
la renta neta de tercera categoría del Impuesto a la Renta.
Esta misma lógica aplica para los trabajadores de dirección o de confianza; pues el Artículo
38° del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, Ley de Competitividad y Productividad Laboral, no
hace ninguna distinción al respecto. En ese sentido, sea de dirección o no lo sea, las
indemnizaciones en estos casos nunca califican como gasto deducible porque no cumplen con
el principio de causalidad.
6.- La indemnización por despido arbitrario ¿es renta gravada para el trabajador?
Siendo ello así, en el momento que el empleador liquide al trabajador y le efectúe la retención
de la renta de quinta categoría, no va tomar en cuenta la indemnización por despido arbitrario
o injustificado que le entregue, pues dicho monto no se encuentra gravado con el impuesto a
la renta.
En el artículo 24° del D.S. N° 014-92-TR, modificado por la Disposición Complementaria del
Decreto Legislativo N° 871-Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo,
establece que si el empleador resolviera injustificada y unilateralmente un contrato de trabajo
suscrito con un trabajador extranjero, deberá abonar a éste en calidad de indemnización el
equivalente a 1 1/2 remuneración por cada mes dejado de laborar hasta la fecha de término
de la relación laboral estipulada en el contrato de trabajo, con el límite de 12 remuneraciones
mensuales si se tratara de un contrato modal.
8.-La indemnización por despido arbitrario ¿Califica como un beneficio social inmerso
en el inciso j) del artículo 37° de la LIR?
El inciso j) del artículo 37° de la LIR establece que es un gasto deducible para efectos del
impuesto a la renta las asignaciones destinadas a constituir provisiones para beneficios
sociales, establecidas con arreglo a las normas legales pertinentes. Así mismo, según el inciso
j) del artículo 37° de la LIR, para deducir los beneficios sociales rige el criterio de lo
devengado, toda vez que se toma en cuenta el derecho a percibir el ingreso por parte del
trabajador, que no necesariamente coincide con el momento en que se realiza el pago
efectivo.
Así mismo, el inciso l) del mismo artículo precisa que son deducibles como gasto el pago por
aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones y retribuciones que se acuerden con el personal,
incluyendo todos los pagos que por cualquier concepto se hagan a favor de los servidores en
virtud del vínculo laboral existente y con motivo del cese. Las retribuciones a las que hace
referencia la norma, al incluir todos los pagos que por cualquier concepto se hagan a favor de
los servidores en virtud del vínculo laboral existente y con motivo del cese, ¿no constituyen
acaso beneficios sociales? ¿Cuáles son entonces los beneficios sociales a los que se
refiere el inciso j) del mismo artículo, para cuya deducción regiría el criterio de lo
devengado?, ¿Qué debemos entender por beneficios sociales en materia del Impuesto a
la Renta?.
Antes de responder cualquier pregunta, lo primero que debemos tener en claro es ¿Qué se
entiende por beneficio social?, es claro que la compensación por tiempo de servicios (CTS)
es el beneficio social peruano por excelencia. Pero, la definición y la naturaleza jurídica de los
beneficios sociales no se desprenden fácilmente ni de la legislación positiva ni la doctrina
nacional. Ello es el motivo por el cual se discute si figuras tales como las vacaciones truncas,
las gratificaciones legales o la indemnización por despido arbitrario deben ser calificadas
como beneficios sociales o no.
Entonces, los beneficios sociales son todas aquellas entregas de dinero establecidas por ley,
tales como la CTS, la indemnización por despido arbitrario, el seguro de visa, las vacaciones,
las gratificaciones, la participación en las utilidades de la empresa y demás derechos laborales
establecidos por ley, diferenciándolos de los beneficios establecidos convencionalmente.
En nuestra opinión cuando el inciso l) del artículo 37° de la LIR señala que son deducibles los
aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones y retribuciones que se acuerden al personal,
incluyendo todos los pagos que por cualquier concepto se hagan a favor de los servidores en
virtud del vínculo laboral existente y con motivo del cese, se refiere únicamente a los actos
de liberalidad por parte del empleador, por lo que dichas retribuciones no califican
como beneficios sociales. Estos actos de liberalidad podrán deducirse en el ejercicio
comercial a que correspondan cuando hayan sido pagados dentro del plazo establecido para
la presentación de la declaración jurada correspondiente a dicho ejercicio, lo que en buena
cuenta es la aplicación del criterio de lo percibido.
En consecuencia, debemos entender que hoy en día los beneficios sociales a los que se
refiere el inciso j) del artículo 37° de la LIR son todos aquellos beneficios establecidos por ley,
perodiferentes de la remuneración[11] y de los beneficios establecidos
convencionalmente.Entonces, siguiendo la línea de análisis, como muchos piensan al
encontrarse la remuneración por despido arbitrario calificado como beneficio social, sería un
gasto deducible por el inciso j) del artículo 37° de la LIR, conclusión que no consideramos
adecuada, pues el concepto antes esbozado de beneficio social es un concepto muy amplio,
pues según normas laborales beneficios sociales son tres: El seguro de vida, las
bonificaciones laborales (que ya no se encuentran vigentes, y la CTS. Sin embargo, existe la
posibilidad de un cambio en el concepto de beneficios sociales, pues no se sabe si tomar un
concepto restrictivo o amplio.
En principio, en nuestra opinión se debe tomar un concepto más restrictivo para que no sea
tan gaseoso la idea de qué es un beneficio social y así en el aspecto tributario tener claro los
conceptos.
9. Tratamiento tributario desde el punto de vista del Impuesto General a las Ventas
El artículo 22° de la Ley del IGV e ISC señala que, no existe la obligación de reintegrar el
crédito fiscal en los siguientes casos:
En cumplimiento a esta norma, las entidades que sufran siniestros o pérdidas extraordinarias
derivadas de hechos fortuitos o fuerza mayor, no deberán de realizar el reintegro del IGV
referido a los bienes siniestrados.
[1] BRAVO CUCCI, Jorge. La renta como materia imponible en el caso de actividades
empresariales y su relación con la contabilidad. Tema II: Implicancia de las NICs en la
aplicación del Impuesto a la Renta. VII Jornadas Nacionales de Tributación. Páginas 63 y 64.
Esta información puede consultarse en la siguiente página
web:http://www.ifaperu.org/publicaciones/8_03_CT28_JABC.pdf.
[2] GARCÍA MULLIN, Roque. Manual de Impuesto a la Renta. Buenos Aires: Centro
Interamericano de Estudios Tributarios (CIEF), Documento Nº 872, 1978, p. 18.
[7] Cabe señalar que en casos debidamente justificados, la SUNAT autorizará un mayor plazo
para la reposición física del bien. Asimismo, está facultada a autorizar, por única vez, en casos
debidamente acreditados, un plazo adicional para la contratación de la adquisición del bien.
[8] Los fundamentos 30 y 31 de la sentencia del Tribunal Constitucional
[9] TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge; “Los beneficios Sociales: Análisis Comparativo”. Revista
Advocatus, Lima 2001, N° 4, p. 201
[11] Cabe indicar que las remuneraciones propiamente dichas así como los beneficios
establecidos convencionalmente son deducibles por mandato expreso del inciso v) del artículo
37° de la LIR.