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Concepto:
Es el conocimiento cierto de todas las cosas a la luz de la razon, explicadas por sus causas
primeras o ultimas.
(Ejemplo de Objeto material: delitos, contratos.Un arbol depende si molesta al vecino o no)
Division de la Filosofia:
- Especulativa:
1} Filosofia de la naturaleza:
+ Cosmología: conocimiento del mundo
+ Psicología: conocimiento del hombre
2} Metafisica:
- Teodicea: conocimiento de Dios por medio de la razon
- Ontologia: conocimiento del ser general
- Critica del conocimiento: el valor de la razon
- Practica:
1) Etica: se refiere al obrar (perfeccion del que obra)
2) Artes y Tecnicas: se refiere al hacer; a un resultado (perfeccion de la obra)
Distinción:
- Conocimiento Teorico: el fin del saber es la verdad
- Conocimiento Practico: el fin del saber es la accion
2009
La subalternacion es la relacion existente entre una ciencia denominada subalternada, que
es tributaria en cuanto a su objeto y principios, de otra denominada subalternante, y que
tambien puede relacionarse con otra ciencia por su finalidad.
Ciencia Clasica:
Conocimiento cierto de las cosas por sus causas, cuyo objeto universal y necesario pone a
la ciencia por encima de la opinión vulgar.
Ciencia Moderna:
Es el estudio de los fenómenos o de los datos empiricos.
Es un conocimiento dogmatico. El dogmatismo juridico se limita a la descripción del
derecho positivo.
Ciencia Teorica:
- Observa a la verdad
- Dirigidos al hombre que conoce en si mismo
Ciencia Practica:
+ Conoce la verdad para dirigir la accion
+ Dirigidos al accionar del hombre
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Objeto material y formal de la ciencia del derecho:
Sujeto y Objeto:
Esta sujeto a la decisión libre del hombre
El objeto es lo agible, lo realizado por el hombre.
2009 3
Etapas de la Prudencia:
2) Juicio:
La norma no se aplica literalmente, hay que interpretar y deducir cual es la regla de
conducta que bajada al caso concreto, resuelva con justicia. Interviene la equidad.
3) Mandato:
El fin de todo conocimiento practico es la accion misma o sea la ejecución misma.
Es el acto propio de la prudencia.
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BOLILLA 2: RELACION ENTRE EL DERECHO Y LA MORAL
1) por el objeto:
- subalternante: conoce de forma amplia
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- subalternada: lo restringe y le anade una diferencia especifica
- subalternante: moral
- subalternada: derecho
3) por el fin:
Subordinación.
2.2 Obrar humano:
- Fin ultimo: es universal o sea para todos los hombres por igual.
Busca saciar los deseos del hombre de perfeccion, de felicidad, de plenitud.
Fin ultimo en forma:
= subjetiva: la felicidad, la plenitud
= objetivo: Dios
+ Ley moral: a la moral disciplina la conducta individual. A la moral la interesan los actos
humanos; son deliberados y voluntarios, provienen del ejercicio de la libertad.
Autonomia y heteronomia:
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El derecho esta subalternado a la moral desde los principios.
El derecho se subalterna a la moral en virtud de los fines:
- la moral abarca toda la actividad humana
- el derecho se aboca a aspectos de la actividad humana
Kant:
Hay separacion entre moral y derecho; no hay subalternacion:
- la moral: se ocupa de las acciones externas del hombre
- el derecho: se ocupa de las acciones internas del hombre
La moral es autonoma, el derecho es heteronomo.
Sostiene que uno obra por el deber ser mismo; sin tener intencion de obrar de manera
correcta.
La conciencia:
La conciencia moral implica un juicio de la moral practica, es decir una solucion a una
situación concreta.
La conciencia evalua la calificación moral de un acto humano. No sale del sujeto, es el
dictamen que uno hace de los actos que va a hacer, hizo o hace sobre si son moralmente
buenos.
Definición real:
- Juicio de la razon practica que, partiendo de los principios comunes del orden
moral, disciplina sobre la moralidad (bondad o malicia) de un acto propio que se
realizo, se realiza o se va a realizar.
- Juicio que formamos sobre la moralidad de nuestros actos y por el cual decidimos
en ultimo termino lo que hay que hacer y lo que hay que evitar.
Moralidad objetiva del derecho. ¿Existe una amoralidad subjetiva del derecho?
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- El derecho en sentido objetivo no puede ser amoral
- En cambio existe la amoralidad subjetiva:
se puede prescindir del animo del agente que obra, si el acto justo se concreta en la entrega
al otro, el acto es justo se lo haya dado con o sin la convicción de hacerlo.
3.1 Politica:
Concepción Clasica:
2009 8
Causas del Estado:
+ Material:
- Población: conjunto de hombres que en virtud de una cierta identidad de origen,
conciencia y destino, manifiestan una determinada uniformidad intencional y
coherente de comportamientos.
- Territorio: medio fisico de que dispone el hombre, donde se asienta como población
y en el cual el Estado ejerce su autoridad.
+ Formal: Orden:
- Autoridad
- Ordenamiento Juridico
+ Eficiente:
- Remota: Dios
- Proxima: naturaleza humana: sociabilidad y politicidad
+ Final:
- Remota: Dios
- Proxima: Bien Comun
La autoridad:
- es necesaria para vivir en sociedad
- es una exigencia natural, porque el fin no puede ser alcanzado sin el medio
- ordena a cada miembro con vistas al Bien Comun
- es esencialmente divina, cuya transferencia es humana
Concepción Moderna:
2009 9
El poder politico esta sustentada en la capacidad o en la fuerza o por ambas a la vez, de
obtener determinadas conductas y de impedir otras con el objeto de lograr el bien comun de
la sociedad politica.
El Contrato Social:
Es la enajenación total de cada asociado con todos sus derechos a toda la comunidad.
El núcleo de ese poder absoluto sera la voluntad general.
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BOLILLA 4: RELACION ENTRE DERECHO Y ECONOMIA
4.1 Economia:
Economia y crematistica
Economia:
- Es la accion correspondiente de uso de los bienes necesarios para la vida buena.
- Es una virtud moral.
- Debe ser praxis pues su obra queda en el sujeto
Crematistica:
- Se ocupa de la adquisición de los medios.
Es parte de la economia en cuanto le provee el instrumento.
- Es facultad y accion, pero en cambio no virtud: la determinación moral de sus actos le
viene de la economica o de la politica, a las que lógicamente debe estar subordinada.
- La obra es exterior al sujeto
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El fin de la crematistica es medio para la economica.
La sola adquisición de dinero y riquezas no es de suyo necesariamente buena ni mala, sino
solo en la medida en que esta orientada a la vida buena por la economica y la politica.
El uso de las riquezas al igual que su adquisición, tampoco es de suyo necesariamente
bueno, pero la economica se propone usarlas para la vida buena, subordinada a la politica.
Concepción moderna:
La disolución del paradigma practico en la corriente economica principal
Dos aspectos muy relacionados entre si:
+ corte entre ser-hechos y deber ser-valores:
no se pueden conocer racionalmente el bien y los valores; la ciencia debe ser objetiva,
neutral respecto a los valores, que quedan confinados al campo de la subjetividad
+ se confia en lo que no puede hacer la razon, lo hara el metodo: se traslada la búsqueda
racional de los fines a los medios
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La moneda: funciones economicas y juridicas
Funciones de la moneda:
1) es unidad de medida: con la moneda todo se mide. Mide el valor, funcion de la
necesidad del bien: algo vale lo que se necesita y la medida de la necesidad es el
precio
2) es medio de cambio: todas las cosas que se intercambian deben ser comprobables de
alguna manera. El dinero se hizo para el cambio
3) es reserva de valor: en cuanto al cambio futuro, si en la actualidad no necesitamos
nada, la moneda es para nosotros como el garante de que podemos hacerlo si
necesitamos algo; porque el que lleva el dinero debe poder adquirir.
El interes y la usura
“se aborrecera a la usura porque en ella la ganancia se obtiene del mismo dinero y no de
aquello para lo que este se invento, pues el dinero se hizo para el cambio y en la usura el
interes por si solo produce mas dinero”.
La usura pertenece a la formas no naturales de la crematistica.
La ganancia a costa de los demas no es natural, ni justa.
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BOLILLA 5: LA CONCEPCION DEL DERECHO A TRAVES DE LA HISTORIA
San Agustin:
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Por medio de la ley natural Dios habla al hombre en su conciencia o ley justa y se encuentra
escrita o impresa en el corazon del hombre.
La ley natural es la razon y voluntad de Dios que manda resguardar el orden moral creado
por el y prohibe perturbarlo. Incluso van a derivar de ella las leyes positivas del hombre, su
contenido sera justo en la medida en que deriven de ella, sino no seran verdaderas leyes. La
ley para ser tal tenia que ser justa y era justa en cuanto se conformaba con lo que ordenaba
la ley natural.
El agustinismo:
Les importaba el tema del derecho.
El decreto de Graciano:
Recopila en un decreto toda la legislación vigente en ese momento y define su trabajo con
la formula de que estaba compuesto por la ley y el evangelio juntos.
a) El subjetivismo juridico:
Ockam:
Redefine al derecho sobre la base del derecho de propiedad:
El derecho es el poder o facultad que tiene el hombre sobre las cosas; facultad o poder
subjetivo que tienen las personas sobre aquellas cosas que le pertenecen o que le son
debidas por otro.
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b) La segunda escolastica o escolastica espanola:
Vittoria:
El dominio por derecho natural es de los nativos.
Solamente admite como justo titulo la intervención de Espana en la conquista en ciertos
aspectos de la naturaleza como el ius comunicationis (hay un derecho natural de
comunicación y de asistencia reciproca entre los pueblos) fundando en este derecho de
comunicación la asistencia en ciertas circunstancias de las civilizaciones nativas que no
respetaban ciertos aspectos de la ley natural.
Suarez:
Al derecho como derecho subjetivo o sea como potestad o facultad.
Derecho es el poder moral que cada uno tiene sobre lo suyo o sobre lo que se le debe.
c) El racionalismo juridico:
Puffendorf:
Intenta construir un sistema de derecho natural con la sola ayuda de la razon.
La norma suprema del derecho natural es el mandato dirigido al hombre de mantener y
cuidar las relaciones sociales.
Wolf:
El hombre busca su perfeccion, que logra adecuando sus acciones a su naturaleza, por lo
cual es bueno lo que hace su estado mas perfecto y malo lo opuesto. De ahí se deduce la ley
fundamental de la naturaleza: la que nos obliga a realizar cuantas acciones tiendan a la
perfeccion del hombre y a no hacer aquellas que tienden a su imperfección. Ley universal
de la cual deben derivarse todas las demas leyes naturales según el proceso logico.
La verdad del derecho positivo como la del derecho natural pueden demostrarse con
precision y certeza por cuanto hay una relacion entre todas las obligaciones y todos los
derechos de tal suerte que es posible deducir el uno del otro mediante una cadena
ininterrumpida de razonamientos, las verdades asi relacionadas constituyen un sistema.
La Codificacion y la exegesis:
La escuela de la exegesis es:
- estatista: el derecho se reduce a la ley como expresión de la voluntad general
promulgada por medio del legislador. La ley es elaborada y sancionada por el
estado.
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- normativista: porque la realidad juridica es visualizada fundamentalmente desde la
norma y a traves de ella
- legalista: reduce toda la norma juridica a la ley
- deductivista: a partir del texto legal, el interprete y el juez deben extraer todas las
consecuencias mediante un proceso deductivo.
La justicia como:
- virtud moral: es el objeto propio de la moral
- forma general de lo justo: el acto humano realiza lo justo objetivo
Herbada:
+ Relacion constitutiva entre el derecho y la justicia
+ El derecho es una cosa en tanto relacion entre sujetos: es atribuida y debida a alguien
+ El derecho precede a la justicia
(porque no puedo darle a otro lo que le corresponde si no se que le debo dar)
El acto primero es determinar el “ius”
El acto segundo es “darle a cada uno lo suyo”
+ El derecho es el objeto de la accion justa (darle a cada uno lo suyo)
El derecho es el objeto de la justicia.
Lo justo se conoce por medio del titulo y medida.
El titulo puede ser: de deuda o de credito. Se refiere siempre a un hecho juridico.
La medida debe respetar una igualdad (estricta o proporcional)
+ El derecho natural y el derecho positivo son partes del mismo orden; un unico orden.
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Posturas:
+ Tradicional: es una contradicción de los terminos porque el derecho es la misma cosa
justa
+ Moderna: se puede plantear la posibilidad de que exista un derecho injusto (derecho en el
sentido objetivo o sea identificado con la ley positiva el que esta separado totalmente de los
derechos individuales)
Respuestas actuales:
1) El positivismo:
- El unico derecho existente (o sea el unico valido y efectivamente vigente) es el derecho
positivo
- Niega toda posibilidad de algun tipo de juridicidad del derecho natural
- Hay una separacion entre el derecho y la justicia
2) El constructivismo:
Por encima de las normas positivas validas tiene que haber ciertos principios que son
suprapositivos, los que deben ser inventados por el racionalismo humano, por medio de la
argumentación racional.
2 principios:
1} Solo existe lo que es empíricamente verificable:
solo existen las normas juridicas positivas puestas por el legislador y eficaces.
2} Negacion de toda realidad metafisica;
- porque va mas alla de lo empíricamente verificable; no hay derecho natural
- la unica realidad es la de las leyes o sea el derecho positivo vigente
3) Iusnaturalismo:
Hay principios o normas de orden natural que el legislador humano debe receptar e incluir
dentro de su ordenamiento. Hay una base fundamental que viene del derecho natural.
Clasificacion de Bobbio:
1) Ideologico:
El derecho positivo por el mero hecho de existir es justo y por lo tanto moralmente
obligatorio y debe ser obedecido (no se plantea la necesidad de justificación). El
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derecho positivo por el solo hecho de ser impuesto es obligatorio, independientemente
de su contenido.
2) Teorico:
Se busca una justificación racional cientifica de la mano del estado (Teoria del Estado
Moderna). Identifica al positivismo juridico con la teoria estatal del derecho, en tanto
que el estado moderno ejerce el monopolio de la producción juridica.
Kelsen:
El objeto que pretende es una teoria que justifique racionalmente tanto la existencia del
derecho positivo como la del universo juridico. Para ello, saca los elementos extranos de la
Teoria Juridica y elabora una Teoria Juridica desde el pensamiento juridico.
Pirámide juridica:
El derecho se reduce a normas legislativas coactivamente impuestas; todas las normas
estan jerárquicamente ordenadas.
2 principios:
1) Validez:
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Son validas cuando son sancionadas conformes al modo establecido por el propio
ordenamiento juridico; se refiere a la FORMA.
El CONTENIDO esta dado por el legislador.
Ross:
El derecho es una tecnica de las fuerzas del aparato estatal; el derecho se define por su
relacion a las fuerzas. Es un sistema de coaccion que aplica a la fuerza para forzar a las
personas que no siguen lo ordenado por el propio sistema. No hay sistema juridico sin
coaccion, pero no es un elemento esencial sino algo que se le anade como garantia de su
efectivo cumplimiento del derecho.
“Puedo considerar a un cierto orden como un orden juridico y al mismo tiempo entender
que mi deber moral mas alto es derrocarlo”
+ Para Kelsen: el sistema era eficaz en la media que era obedecido por el conjunto de la
comunidad.
+ Para Ross la eficacia:
- en el sentido estricto: depende solo de los fenómenos juridicos (los que realizan los
ciudadanos)
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- en el sentido restringido: la aplicación del derecho por los tribunales son decisivos
para determinar la vigencia.
Para ver la vigencia hay que ver la aplicación del derecho.
Vigencia: si efectivamente las normas son aplicadas por los jueces, si es asi las
normas son efectivamente vigentes.
Hart:
El orden juridico es el sistema de ordenes o mandatos respaldados por amenazas. Pero esto
no es suficiente porque no abarca todo el ordenamiento juridico. Es insuficiente porque no
permite distinguir un orden dado por la autoridad publica de un orden dado por un
delicuente. ( contenido minimo de moralidad). El derecho tiene que tener un contenido
minimo de moralidad o de derecho natura: minima vinculacion entre moral y derecho.
Regla de Reconocimiento:
Determina cuales son los criterios ultimos y supremos para la VALIDEZ de cualquier otra
norma del sistema sea primaria o secundaria. No es una norma positiva determinada por el
legislador, sino que es una regla empirica que se puede descubrir y determina la validez de
la norma. Los criterios de validez se encuentra plasmados en la CN.
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+ Para Hart: una norma de razonabilidad
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BOLILLA 7: LA CONCEPCION DEL DERECHO Y LOS DERECHOS EN LA
ACTUALIDAD: SU RELACION CON LA JUSTICIA
Constructivismo: perspectiva según la cual los principios etico juridicos son de algun modo
construidos, inventado o elaborados por los sujetos a traves de un determinado proceso de
la racionalidad.
1. Por el CONTRATO:
RAWLS: establece principios de justicia a partir de un consenso imaginario
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Idea del contrato que explica que debemos obedecer aquellas normas que nos hemos
comprometido a cumplir. La razon es porque nos comprometimos.
Es un acuerdo que firmariamos si nos encontraramos en determinadas condiciones ideales:
en estas se representan nuestras caracteristicas de seres libres e iguales: es un acuerdo que
transforma nuestras voluntades, de voluntad individual a voluntad general.
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Reemplaza el contrato social por un Estado que incorpora restricciones que llevan a un
acuerdo original sobre principios de justicia: existe un acuerdo en que las partes se ponen
de acuerdo respecto de diferentes puntoso: hay restricciones
7.2) El iusnaturalismo:
Distinas lineas:
1) Clasico:
Considera al derecho natural como un núcleo de primeros principios practicos etico-
juridicos que constituyen el fundamento de validez de todo el ordenamiento juridico, sin
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perrjuicio de la necesaria complementacion y completividad a traves del derecho positivo,
por el cual todo el derecho (natural y positivo) adquiere vigencia historica.
3) Subjetivista:
Conciben al derecho natural como un haz de derechos individuales naturales
correspondientes al estado de naturaleza presocial y que el individuo se reserva al momento
de celebrar el pacto constitutivo de la sociedad.
Villey:
- derecho: es la igualdad. Previo a la relizacion del acto justo existe un momento que
determina el ius: la realización del ius seria un acto moral que se anade a lo propio juridico
- conducta: es la relacion que hace el derecho con una cosa en si. El derecho es el accidente
diferente de la accion (pone acento en el momento de determinación del ius)
Kalinowski:
+ derecho: es la accion humana que realiza lo justo
+ conducta: derecho es la conducta justa (pone acento en la accion justa)
El derecho como objeto terminativo de las conductas, las normas y los derechos positivos:
Todo fenómeno juridico supone:
1) Existencia de 2 sujetos de derecho:
1.1) Conducta Debida: uno es titular de un deber de prestación u obligación en
virtud de la cual debe dar, hacer o no hacer algo a favor del otro
1.2) Derecho Subjetivo: el otro sujeto tiene el poder juridico de reclamar o exigir
del primero la conducta juridica debida (la conducta justa)
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2) Norma Juridica: aparece como fundamento del debito y del derecho subjetivo
3) Hay una referencia constitutiva de los 3 elementos al valor justicia entendido
formalmente como igualdad, ajuste o proporcion entre lo debido por un sujeto y lo
que el otro le puede reclamar
Situación Juridica: posición relativa que ocupa alguien en el marco de una cierta totalidad
social y juridica
Titulo Juridico: cualidad o investidura en virtud de la cual alguien ocupa una posición
relativa en una relacion juridica
Nocion de ley:
Cierta ordenación de la razon, dirigida al Bien Comun, y promulgada por quien tiene a su
cargo el cuidado de la comunidad
Ley y Norma:
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a) la infraccion de la ley superior
b) la desigualdad proporcional que resulte respecto del titulo del afectado en
comparación con los de los demas y a la luz del principio del Bien Comun
La ley positiva deriva de la ley eterna: Para San Agustin la ley positiva es la manifestación
explicita de la ley natural y en ella encuentra la razon de su justicia y la causa de su
obligatoriedad.
“No es ley la que no justa”: corresponde al legislador determinar (con fundamento en la ley
eterna) lo que en cierta epoca debe quedar ordenado y prohibido.
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BOLILLA 8: METODO DE LAS CIENCIAS EN GENERAL
1. Introducción a la Metodología:
Metafísica
Filosofía de la Naturaleza
Antropología
Gnoseología
Epistemología
(Disciplina que estudia el conocimiento científico)
Metodología
(Parte de la epistemología que estudia el método de las ciencias)
La palabra “Método”
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- Etimología: camino, procedimiento: camino sin obstáculos que nos permite llegar derecho
al objeto.
- Definición real: Camino o procedimiento que debe seguir una ciencia para alcanzar el
conocimiento verdadero de su objeto propio.
La lógica como ciencia pertenece a las ciencias abstractas o de razón. Es la ciencia o el arte
especulativo que versa sobre el ente de razón (las relaciones entre los conceptos objetivos
en el juicio y en el raciocinio demostrativo).
La lógica es la ciencia que aporta el modo o método formal de desarrollar las ciencias. La
lógica acude en ayuda del discurso científico, por su segunda intención sobre los procesos
racionales. Ella revisa el discurso de manera abstracta, y provee los medios para ayudar a la
deducción y a la inducción.
* Via Inventionis o Invencion: es el proceso natural que sigue la mente para adquirir la
ciencia, por el que partiendo de los primeros principios o de verdades ya conocidas, se
avanza a la conquista de verdades ignotas.
* Via Iudicii o Demostracion: es la reducción de una proposición dada a los primeros
principios que le daban evidencia
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conocimiento –su acto- al plano concreto de la acción – su objeto material- para
dirigirla –objeto formal-“
- Prácticas: el conocimiento resulta de la adecuación de la norma a su fin. Consiste
en saber lo que las cosas son.
1. La experiencia jurídica
El punto de partida en la ciencia del derecho también está constituido por la experiencia del
fenómeno jurídico.
2. El análisis semántico
3. La Dialéctica
1) Dialectica:
Es la parte de la lógica que regula el pensamiento que se mantiene como en
movimiento en dirección a la verdad, o que arriba a esta, pero sin certeza. (Es la
lógica de la probable)
Funciones:
1. Es parte principal de la investigación en la ciencia del derecho, incluso de la
inducción de los primeros principios.
2. Es el método adecuado para el planteo y solución de los problemas generales de
interpretación y determinación. También sirve para sistematizar el orden jurídico
vigente, para elaboración de un orden de los tipos y la casuística.
3. Es el método apropiado de justificación o defensa de los principios del derecho
natural contra los impugnantes.
4. Constituye el esqueleto lógico de la retórica.
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2) Retorica:
10.1 Fundamento:
Fundamento:
+ Gnoseologico:
Se cuestiona sobre la existencia en del ser de algo que sea sostén o soporte ontico del
derecho
+ Ontologico:
Se cuestiona sobre la posibilidad en el orden del conocer de alcanzar una verdad o certeza
en el orden de la praxis
Clases de conocimiento:
1) Teorico: aquel que tiene como unica finalidad el conocer mismo
Objeto:
- Material: cualquier cosa, la realidad.
- Formal: conocer esa cosa por el hecho de conocer
2) Practico: aquel que tiene por finalidad el obrar: el conocimiento se continua en la
accion.
Objeto:
- Material: accion humana o cualquier cosa modificable por la accion humana
- Formal: obrar, el fin operativo: se conoce algo para obrar
Clases de verdad:
1) Teorica: adecuacion del pensamiento a la cosa real: afirmar lo que en la realidad
esta unico y negar lo que en la realidad esta separado
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2) Practica: adecuacion de la realidad al pensamiento
Es normativa: funciona como regla de la conducta: la inteligencia buena regular la
accion para que sea eficiente y alcance su fin
Es un verdad de un acto de imperio o sea el acto de la razon movida por la voluntad
que ordena una conducta
10.2.2 Positivismo:
La norma superior es la ley; esta se funda en la CN que determina como deben ser
sancionadas las leyes. La CN se funda en una norma superior que es la que le da sentido a
todo el sistema que es la NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL. Para que un sistema
tenga unidad todas las normas deben estar basadas en la Norma Hipotetica Fundamental.
+ Para Cossio: afirma que el derecho no excluye la fuerza; la razon es que el entuerto y la
sancion son fuerzas por igual, pero cuando la fuerza es ejercida por la comunidad es
sancion.
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La regla de reconocimiento (Hart)
Es una regla que establece los criterios de validez del sistema juridico; por ello toda norma
juridica que consideremos como valida ha de respetar esos criterios de validez; aquella
norma que no los respetara, no podria considerarse como norma valida y por lo canto no
tendriamos obligación de obedecerla.
10.2.3 Constructivismo:
Intentos de buscar una tercer via entre el Iuspositivismo y el Iusnaturalismo para establecer
una fundamentacion racional de la argumentación moral juridica que sirve de fundamento
al derecho.
Buscan:
3) ante todo una justificación racional de la obligación juridica mas alla del mero
factum del poder coactivo
4) una instancia de apelación etica desde la cual sea posible juzgar critica o
valorativamente los contenidos del derecho positivo.
Constructivismo: perspectiva según la cual los principios etico juridicos son de algun modo
construidos, inventado o elaborados por los sujetos a traves de un determinado proceso de
la racionalidad.
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Formas de constructivismo moral:
1. Por el CONTRATO:
RAWLS: establece principios de justicia a partir de un consenso imaginario
Idea del contrato que explica que debemos obedecer aquellas normas que nos hemos
comprometido a cumplir. La razon es porque nos comprometimos.
Es un acuerdo que firmariamos si nos encontraramos en determinadas condiciones ideales:
en estas se representan nuestras caracteristicas de seres libres e iguales: es un acuerdo que
transforma nuestras voluntades, de voluntad individual a voluntad general.
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Reemplaza el contrato social por un Estado que incorpora restricciones que llevan a un
acuerdo original sobre principios de justicia: existe un acuerdo en que las partes se ponen
de acuerdo respecto de diferentes puntoso: hay restricciones
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Concepción hermeneutica:
+ concepción tradicional de conocimiento: caracteriza conocimiento como relacion que se
da entre un sujeto que conoce y un objeto conocido: el objeto penetra inmaterialmente en el
sujeto
+ concepción hermeneutica: deja de lado el esquema sujeto-objeto; da lugar a la
compresión o sea la interpretación que uno tiene del objeto conocimiento: se llega a esta
mediante pre-juicios (pre-conceptos): lo que las cosas son surge de ideas previas: aspecto
formal es puesto por la propia razon.
Falacia Procedimentalista:
Consiste en pretender obtener principios etico-juridicos de contenido a traves del
establecimiento de reglas de procedimiento argumentativo de la razon constructiva: viola
elemental regla logica que sostiene que no podemos arriba a una conclusión (de contenido)
que no se encuentre de algun modo en las premisas de las que parto (que son formales)
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Naturaleza humana = Titulo y Medida
2) Fundados en normas positivas: las normas establecen las consecuencias juridicas
que se siguen del hecho o acto antecedente determinando su titulo y su medida.
La sinderesis:
Es el habito de los primeros principios en materia moral:
Para Santo Tomas: naturaleza es lo mismo que la sinderesis.
Los primeros principios en materia practica son principios que proceden de este habito.
Necesaria diferenciación:
a) Sinderesis es innata
b) Disposiciones y principios de la sinderesis no son innatos sino que provienen de la
experiencia
Afirmaicion: “debe hacerse el bien y evitarse el mal”: es un principio universal comun a
todas las ciencias practicas: es principio propio de la etica en general.
Todo hombre apetece aquello que es una perfeccion propia: contenido del principio de lo
bueno y de lo malo depende de cual sea la naturaleza humana: Bien Humano es el
correspondiente a la naturaleza del hombre.
Santo Tomas:
Son aquellos que por su maxima universalidad estan implicados en todo juicio y en toda
demostración: de ellos procede la verdad o validez de todas las proposiciones, sin que ellos
procedan de algun otro conocimiento por alguna forma de mediación logica.
Estos primeros principios podran ser:
1) Especulativos:
- no contradicción
- identidad
- tercero excluido
2) Practicos:
Se identifican con la ley natural: son el objeto del habito de la sinderesis: Hacer el bien
y evitar el mal.
Kalinowski:
Se deducen principios normativos a partir de la observación de la naturaleza humana,
obteniendose inmediatamente por via inductiva: son primeros principios evidentes de ley
natural que corresponde a inclinaciones naturales del hombre a su propio bien que tendria
razon de bien.
Finnis:
La naturaleza esta compuesta por una serie de principios:
1) Aquellos que prescriben formas basicas del bien humano
2) Aquellas que establecen una metodología del razonamiento humano
Nadie puede ser moralmente correcto sin una comprensión de los primeros principios del
razonamiento practico y la razonabilidad practica: la ley natural puede ser conocida sin
necesidad de conocimientos previos; la ley natural se conoce por una intuición de
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principios practicos del razonamiento practico y exigencias metodologicas de la
razonabilidad practica regida por la prudencia.
La ley natural puede ser conocida sin necesidad de referirnos a la cuestion de la existencia
del derecho: la razon es que los primeros principios de la ley natural son evidentes,
mientras que el conocimiento de Dios solo se llega posteriormente a traves de un
razonamiento justificatorio.
Distinción:
Derecho Natural:
Es el principio instrinseco de su valor como derecho: justo natural es lo que en todas partes
tiene la misma fuerza con independencia de la opinión que le conceda o no dicha fuerza o
valor. 2 componentes esenciales de la nocion:
a) alude al efecto o virtualidad que tiene el derecho natural de valer universalmente
b) indica la causa de la primera: la naturaleza humana
Derecho Positivo:
Es lo que le confiere vigencia social y eficacia al derecho. Es derecho puesto o establecido
por la determinación humana: por costumbre, por determinación autoritativa o por
convenio.
Complementariedad:
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Las conclusiones morales no pueden basarse en nada que la razon pueda establecer; por eso
es imposible que alguna verdad factica de hecho pueda proporcionar una base a la
moralidad.
La moralidad no se ocupa del ambito del ser, sino del deber ser: moralidad no pretende
describir lo que es, sino lo que debe ser.
Al ser el hombre un ser que existe en si (sustancia) pero no por si (ser incausado) o sea que
existe por otro (ser causado) necesariamente el fundamento ultimo de sus accidentes va a
coincidir con su propio fundamento.
Hombre y persona:
- Hombre: designa un concepto universal
- Persona: designa un ser humano individual (un individuo)
- Hombre: se llama si por su naturaleza
- Persona: la hacen las circunstancias y cosas accidentales que lo rodean
Etimologia:
1) phersu: designa a la persona enmascarada o la mascara que lleva puesta
2) perosopon: rostro o faz del hombre (mascara)
3) personare: resonar con fuerza
Las 3 coinciden en senalar como primer significado de la palabra es el mascara: indica el
exterior del hombre: con ello se presenta ante los demas con una figura o cara exterior: por
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ello persona tuvo un sentido social o relacional, es el hombre en un contexto social de
relacion.
Acepciones:
1) Vulgar:
Se utilizan hombre y persona como sinonimos.
2) Juridica:
No se utilizan hombre y persona como sinonimos, porque:
- tambien se aplica a Dios el termino persona
- designa al hombre en cuanto goza de una condicion o estatuto en el orden social o
juridico
3) Filosofica:
Se refiere al tipo de ser al que pertenece el hombre
Analogía:
En sentido filosofico el termino persona resulta ser analogo. En el hombre lo que subsiste
como persona es la sustancia.
Definición de persona:
Sustancia individual de naturaleza racional (Boecio)
Politicidad:
Lo politico es la perfeccion natural de la vida social.
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Dios como fundamento ultimo del hombre, como sustancia con todos sus accidentes:
Al ser el hombre un ser que existe en si (sustancia) pero no por si (ser causado)
necesariamente el fundamento ultimo de sus accidentes va a conincidir con su propio
fundamento (Dios).
Inmanencia y Trascendencia:
Inmanencia ≠ Trascendencia
Inmanencia:
Toda la realidad, incluidos los dioses o las versiones mas desarrolladas de lo Absoluto que
encontramos en los filosofos griegos clasicos, quedan dentro del mundo; esta de algun
modo confinado al mundo.
Los griegos al no cuestionarse el problema de la raiz de la existencia, precisamente por no
constituir esta para ellos un verdadero problema, su atención se dirigio tan solo hacia las
estructuras eideticas de lo real: el mundo y la naturaleza son una realidad dada, un hecho
que no requiere explicación en cuanto a su origen.
Trascendencia:
El cristianismo aporta la nocion de creación de la nada. Sostiene la existencia de un
momento historico en el que el mundo comenzo a existir a partir de la actividad creadora de
Dios: el mundo tiene principio y fin.
Todo lo temporal esta ordenado hacia lo eterno.
La consecuencia necesaria de la idea de creación es la idea de trascendencia.
Fides y ratio:
Virtud sobrenatural por la que, con la inspiración y ayuda de la gracia de Dios, creemos ser
verdadero lo que por El se ha revelado; por la autoridad del mismo Dios que las revela.
La fe no es contraria a la razon.
“Creo para comprender y comprendo para creer mejor”
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Preguntas Final de Filosofia del Derecho Herrera:
BOLILLA 1:
1.1 Filosofia del derecho:
La Filosofia explica por las causas primeras o razones ultimas
(primeras en el orden del ser y ultimas en el orden del conocer)
5) Juicio:
La norma no se aplica literalmente, hay que interpretar y deducir cual es la regla de
conducta que bajada al caso concreto, resuelva con justicia. Interviene la equidad.
6) Mandato:
El fin de todo conocimiento practico es la accion misma o sea la ejecución misma.
Es el acto propio de la prudencia.
BOLILLA 2:
2.1 Subalternacion entre moral y derecho:
4) por el objeto:
- subalternante: conoce de forma amplia
- subalternada: lo restringe y le anade una diferencia especifica
- subalternante: moral
- subalternada: derecho
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> Objeto de la moral: toda conducta humana
> Objeto del derecho: la justicia debida a otro:
+ alteridad
+ exterioridad
+ objetividad
+ exigibilidad
+ igualdad
(son caracteres que cualifican la calidad humana)
6) por el fin:
Subordinación.
BOLILLA 3:
3.1 Causas del Estado:
+ Material:
- Población: conjunto de hombres que en virtud de una cierta identidad de origen,
conciencia y destino, manifiestan una determinada uniformidad intencional y
coherente de comportamientos.
- Territorio: medio fisico de que dispone el hombre, donde se asienta como población
y en el cual el Estado ejerce su autoridad.
+ Formal: Orden:
- Autoridad
- Ordenamiento Juridico
+ Eficiente:
- Remota: Dios
- Proxima: naturaleza humana: sociabilidad y politicidad
+ Final:
- Remota: Dios
- Proxima: Bien Comun
BOLILLA 6:
6.1 Derecho y Justicia: ¿Relacion constitutiva o meramente accidental?
El derecho abarca una parte de la justicia. El derecho es previo a la justicia, el derecho es
primero. El derecho preexiste a la justicia porque el derecho esta ordenado a la realización
de la justicia. El objeto del derecho es la justicia.
El derecho y la justicia estan interconectados por una relacion que es constitutiva, porque
una depende de la otra.
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Herbada:
+ Relacion constitutiva entre el derecho y la justicia
+ El derecho es una cosa en tanto relacion entre sujetos: es atribuida y debida a alguien
+ El derecho precede a la justicia
(porque no puedo darle a otro lo que le corresponde si no se que le debo dar)
El acto primero es determinar el “ius”
El acto segundo es “darle a cada uno lo suyo”
+ El derecho es el objeto de la accion justa (darle a cada uno lo suyo)
El derecho es el objeto de la justicia.
Lo justo se conoce por medio del titulo y medida.
El titulo puede ser: de deuda o de credito. Se refiere siempre a un hecho juridico.
La medida debe respetar una igualdad (estricta o proporcional)
+ El derecho natural y el derecho positivo son partes del mismo orden; un unico orden.
5) Teorico:
Se busca una justificación racional cientifica de la mano del estado (Teoria del Estado
Moderna). Identifica al positivismo juridico con la teoria estatal del derecho, en tanto
que el estado moderno ejerce el monopolio de la producción juridica.
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hipotetica fundamental de kelsen es una norma superflua que no agrega nada, sino
que oscurece porque todo el sistema reposa sobre una norma que no existe.
- el contenido del derecho debe tener un minimo de moralidad (de derecho natural);
debe tener lo necesario para la supervivencia del hombre y de la sociedad con un
contenido minimo. Para que una sociedad sea viable debe tener un minimo de
proteccion de 3 cosas: de las personas, de la propiedad y de las promesas (que se
cumpla lo que se promete)
BOLILLA 7:
7.1 Critica a Hart desde el Constructivismo: Dworkin: Principios:
El Derecho como sistema de normas positivas y principios (Dworkin)
El derecho es igual a PRINCIPIOS + NORMAS
El proposito especifico es diferencia principios de normas; para ello recurre a 2 casos de
jurisprudencia en USA:
- Riggs c/ Palmer (si un heredero designado en un testamento de su abuelo podria
heredar en virtud de este testamento aunque para hacerlo hubiera asesinado al
abuelo)
- Henningsen c/ Bloomfield Motors Inc (si un fabricante de automóviles puede
limitar su responsabilidad en caso de que el coche sea defectuoso)
BOLILLA 10:
10.2.2 Diferencia entre La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen y La Regla de
Reconocimiento de Hart:
- La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen: es supuesta, es la hipótesis del
cientifico
- La Regla de Reconocimiento de Hart: basado en la eficacia, es una regla de tipo
empirica: constatar observando las conductas de las personas juridicas
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