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Índice
I. Introducción
VIII. Conclusiones
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Un conflicto viejo, en las tecnologías nuevas
I. Introducción
! ! Hoy por hoy, temas como el manejo de los datos de los postulantes a un
! ! empleadores y trabajadores1.
El Derecho Laboral nació en un contexto muy distinto al de hoy, sin correo electrónico,
sin Internet y chats. Desde entonces, vertiginosos cambios tecnológicos e informáticos
han llegado hasta los centros de trabajo de nuestro país. Por lo anterior, cabe analizar
los derechos del trabajador desde la Costa Rica de hoy, donde las prácticas laborales
distan de aquellas que se daban cuando se elevaron a nivel constitucional las garantías
y derechos laborales por primera vez en los años 1940’s. En el presente ensayo se
pretende analizar hasta qué punto amparan los derechos fundamentales a la persona
del trabajador en el contexto del control y vigilancia por parte del empleador a través de
nuevas tecnologías. Para esto se desarrollarán los conceptos requeridos para poder
realizar una aproximación al tema, como libertad de empresa, derechos fundamentales
del trabajador y nuevas tecnologías. Se dará una perspectiva personal y algunas
sugerencias prácticas para empleadores.
1 Viega, “Las nuevas tecnologías y el derecho laboral”. Consultado 1 de mayo de 2018. Recuperado de:
http://mjv.viegasociados.com/wp-content/uploads/2011/05/Las-nuevas-tecnologias-y-el-derecho-
laboral.pdf
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Política2 . La Sala Constitucional ha definido la libertad de comercio como el “derecho
que tiene todo ciudadano para escoger, sin restricciones, la actividad comercial
legalmente permitida que más convenga a sus intereses” 3 4.
Por otro lado, también podemos entender la libertad de empresa como “los poderes de
mando, decisión y gestión sobre los medios de producción materiales y humanos que
integran la empresa”, que le permiten a sus titulares concretar su iniciativa privada
empresarial5 . En cuanto a la organización interna de la empresa, se puede hablar de un
poder de dirección entre sus titulares y los empleados, fundamentado jurídicamente en
el contrato de trabajo; el empleado no puede determinar cómo realizar la prestación del
trabajo, sino que esto le corresponde al empleador6 . La Corte Constitucional Italiana ha
expuesto que la persona que firma un contrato de trabajo, como empleado, no está
emprendiendo una iniciativa propia, sino que está de acuerdo en ser parte de una
organización productiva donde las decisiones le corresponden a la otra parte 7. Esta
condición se refleja en el propio Código de Trabajo costarricense, como una obligación
a cargo de los trabajadores, de: “desempeñar el servicio contratado bajo la dirección
del patrono..., a cuya autoridad estarán sujetos en todo lo concerniente al trabajo”8.
2 Carro y Espinoza, “Equilibrio entre la privacidad del trabajador y poderes empresariales”: 25-45
3 Sentencia 1019-1997 de la Sala Constitucional
4El término “libertad de comercio” es el que se contempla expresamente en el artículo 46 de la
Constitución Política, y no “libertad de empresa”.
5 Carro y Espinoza, “Equilibrio entre la privacidad del trabajador y poderes empresariales”: 25-45
6 Carro y Espinoza, “Equilibrio entre la privacidad del trabajador y poderes empresariales”: 25-45
7 Sentencia 268 del 30 de Junio de 1994
8 Artículo 71
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poder se utilice para asegurar el cumplimiento de las obligaciones contractuales del
trabajador9 .
Los derechos fundamentales de los cuales los trabajadores son titulares como
ciudadanos, resultan plenamente aplicables en el ámbito de la relación de trabajo13. Es
decir, el Derecho Laboral no debe preocuparse solo por la tutela del trabajador como
sujeto de un contrato de trabajo, sino que también debe garantizar los derechos que le
corresponden como persona14 . Esto es cierto aún más, en nuestro país, donde el
Derecho de la Constitución se tiene como “fuente primaria y esencial para el [D]erecho
de [T]rabajo”15.
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Se pueden analizar varios derechos fundamentales correspondientes al trabajador. Sin
embargo, nos centraremos en la dignidad y la intimidad.
16Pechera Poch, Derecho y nuevas tecnologías (Barcelona: Editorial Universitat Oberta de Catalunya,
2005), 194.
17 Artículo 56, Constitución Política
18 Rodríguez Mejía y Solís Murillo, “Control y monitoreo de los Trabajadores: el caso del correo
electrónico”
19 Rodríguez Mejía y Solís Murillo, “Control y monitoreo de los Trabajadores: el caso del correo
electrónico”
5
constitucionalmente20. A nivel de tratados internacionales, también hay protección a
este derecho. El artículo 11 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos,
sobre la protección a la honra y la dignidad, dispone que “nadie puede ser objeto de
injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su
domicilio”.
En el ámbito laboral, se ha hablado del conflicto que puede haber entre dos valores
jurídicos protegidos a nivel constitucional: el derecho a la intimidad del trabajador y la
libertad de la empresa, de la cual se deriva la potestad patronal de dirección21 .
Esto ha traído muchos cambios en las empresas. Para el tema en estudio, cabe
destacar los principales cambios en el sistema de gestión del personal y recurso
humano 25. Algunos de estos cambios sustanciales, según apunta Miguel Pechera Poch,
son los siguientes:
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! A. Las computadoras facilitan el control y la recopilación de información:
Los ordenadores tienen una capacidad antes inexistente para procesar datos
automáticamente, realizar controles cruzados y archivar información28 .
26Pechera Poch, Derecho y nuevas tecnologías (Barcelona: Editorial Universitat Oberta de Catalunya,
2005), 194.
27Pechera Poch, Derecho y nuevas tecnologías (Barcelona: Editorial Universitat Oberta de Catalunya,
2005), 195.
28Pechera Poch, Derecho y nuevas tecnologías (Barcelona: Editorial Universitat Oberta de Catalunya,
2005), 196
7
Antes se vigilaba cualquier conducta personalmente o a través de una cámara. Ahora
no tiene que haber rastro de nada; se puede hasta ver un espejo o reflejo de la pantalla
de un trabajador en la computadora del administrador, sin que el primero lo sepa29 .
29Pechera Poch, Derecho y nuevas tecnologías (Barcelona: Editorial Universitat Oberta de Catalunya,
2005), 197
30 Cardona Rubert, “Las relaciones laborales y el uso de las tecnologías informáticas”: 157-173
31 Cardona Rubert, “Las relaciones laborales y el uso de las tecnologías informáticas”: 157-173
32 Rodríguez Mejía y Solís Murillo, “Control y monitoreo de los Trabajadores: el caso del correo
electrónico”.
33 Sentencia 5498-2005 de la Sala Constitucional
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principio de buena fe, incorporado positivamente en nuestra normativa laboral34 . Este
principio ha sido definido por Américo Plá como “lealtad recíproca de conducta
completamente leal en las relaciones sociales, causa que justifica la ‘confianza’ y al
mismo tiempo exigencia imprescindible de conducta precisamente para que la
confianza resulte justificada” 35 . A través de este principio debe interpretarse qué se
entiende como un uso adecuado o inadecuado de los medios tecnológicos por parte del
empleado36.
Ante estas posibilidades de uso inapropiado, es lógico que el empresario quiera ejercer
una facultad de vigilancia y control sobre el uso tecnológico en la empresa37 . Sin
embargo, este control está sometido a límites, producto de la potencial lesividad a los
derechos del trabajador mencionados, ya que estos se ponen en riesgo ante una
vigilancia ejercida por el empleador sobre su comunicación personal y privada.
Sin embargo, no debe pensarse que por ser la intimidad y la dignidad derechos
fundamentales sensibles a la persona, inmediatamente deben relegarse a un segundo
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plano los derechos e intereses legítimos del empresario. Se debe tener muy en cuenta
que el empleador tiene, como resultado de su derecho constitucional de libertad de
empresa y amparado en el Código de Trabajo, la facultad de administrar con eficacia y
fundamentalmente, protegerse del perjuicio que podría darse si los trabajadores actúan
irregularmente 40.
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! ! funcionario o empleado se le suministre un equipo para el cumplimiento y
Según lo anterior, una recomendación prudente para los empleadores es que realicen
este tipo de actos de vigilancia frente a los empleados, para no invalidar sus propias
actuaciones. Esto puede ser difícil, y directamente elimina una de las principales
ventajas para los empleadores de las nuevas tecnologías: la imperceptibilidad de la
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vigilancia de los medios de trabajo. En cualquier caso, parece que este control secreto
es improcedente según la Sala Constitucional47 .
Ante la falta de claridad sobre qué puede hacer un empleador legítimamente para
proteger sus intereses y derechos, otra propuesta práctica es que los empleadores,
como parte del contrato de trabajo, incluyan cláusulas donde se explique la vigilancia
que ejerce la empresa en el uso del equipo tecnológico o del correo electrónico, así
como que informen periódicamente que se realizarán investigaciones y controles a la
comunicación personal. Con esto, los empleados estarían enterados. Sin embargo,
esta propuesta tiene varios problemas graves.
En segundo lugar, este tipo de cláusulas podrían ser nulas -desde luego que depende
de su contenido-. Si ya en el Derecho Laboral aplicamos el principio de
irrenunciabilidad de derechos consagrados en normas de orden público, con mayor
acento lo haríamos en estos casos donde están en juego derechos fundamentales
personales de alta sensibilidad, y protegidos a nivel constitucional. No se pretende que
los empleados renuncien a sus derechos de intimidad, confidencialidad y dignidad,
porque evidentemente esta renuncia sí sería nula y lesiva para ellos, por lo que
cualquier cláusula contractual en la forma expuesta tendría que tener un alcance
47 En sentido opuesto, ver voto salvado en sentencia 797-2003 de la Sala Segunda: “El patrono tiene la
potestad, dentro de sus poderes de dirección, de fiscalizar el uso que sus empleados hagan de las
herramientas de trabajo que se ponen a su disposición, dentro de las cuales se encuentra el correo
electrónico. En este sentido, el derecho a la intimidad personal e inviolabilidad de las comunicaciones
cede frente la potestad que tiene todo empresario a proteger sus medios organizativos patrimoniales y a
dirigir y controlar la actividad laboral de sus trabajadores.”
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mucho menos profundo que éste. En la línea del consentimiento y conocimiento del
trabajador de las acciones tomadas por el empleador, nos remitimos a las
recomendaciones dadas por la Organización Internacional del Trabajo en su Repertorio
de recomendaciones prácticas respecto a la Protección de los Datos Personales de los
Trabajadores, que nos dan algo de luz en la materia:
! ! de los bienes.
Se ha sugerido en la doctrina que para que una actividad de control empresarial sea
legal y se justifique, debe apegarse a principios de necesidad, finalidad, legitimidad,
proporcionalidad, seguridad y conservación de los datos48. Aquí cabe puntualizar sobre
el principio de proporcionalidad como prohibición de exceso, según el cual las
actividades de control deben ser pertinentes, adecuadas y no excesivas, medidas que
dependen del “tipo y grado de riesgo al que se enfrente dicha empresa” 49.
48 Rodríguez Mejía y Solís Murillo, “Control y monitoreo de los Trabajadores: el caso del correo
electrónico”
49 Rodríguez Mejía y Solís Murillo, “Control y monitoreo de los Trabajadores: el caso del correo
electrónico”
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El catedrático internacional Wilfredo Sanguineti, comentando sobre esta colisión de
derechos, ha dicho que un derecho fundamental solo puede ser sacrificado por otro si
la importancia de su satisfacción es mayor50 . Específicamente en el contrato de trabajo,
esto significa que cuanto mayor sea la limitación al derecho a la intimidad del
trabajador, más importante debe ser el interés a satisfacer por el empleador para que
se justifique, y viceversa 51 . Esta solución, aunque suena lógica, también resulta algo
indeterminada. El profesor Sanguineti termina proponiendo someter cualquier cuestión
en este sentido al examen de proporcionalidad, desglosado en la triple valoración de
idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto52. Ya que este examen es
de amplia aplicación en Costa Rica y también en el Derecho Laboral, es de recibo su
propuesta. Inclusive, ya la misma Sala Constitucional se ha referido al principio de
proporcionalidad en este contexto.
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! ! demostrar la supuesta deslealtad de la amparada para la empresa que
VIII. Conclusiones
Sobre este tema aún queda mucho por decir. Intentar contestar hasta qué punto
amparan los derechos fundamentales de dignidad e intimidad a la persona trabajadora
en el contexto del control y vigilancia por parte del empleador a través de la tecnología
es una tarea difícil, donde cada caso merece su valoración particular, y donde habrán
opiniones divididas. Afirmo lo anterior a la luz de que muchas tecnologías aún no han
sido objeto de la discusión judicial o tal vez aún no son de uso tan común en las
empresas.
53 Sentencia 5607-2006
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fundamentales del trabajador, pero considero que estos ya han sido tomados en cuenta
suficientemente.
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Lista de referencias
Cardona Rubert, María Belén. “Las relaciones laborales y el uso de las tecnologías
informáticas”, Revista de relaciones laborales, número 1 (2003): 157-173.
Carro Hernández, María del Rocío y Espinoza C., Gabriel. “Equilibrio entre la privacidad
del trabajador y poderes empresariales”, Revista Judicial Costa Rica, número 108
(2013): 25-45.
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Sentencia 268 del 30 de Junio de 1994 de la Corte Constitucional Italiana.
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