“AÑO DEL DIALOGO Y RECONCILIACIÓN NACIONAL”

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO.

MATERIA : CONTRATOS TIPICOS A TIPICOS

TEMA : CONTRATO SWAP

CATEDRATICO: Mg ROBERTO

GRUPO : CONTRATO DE SWAP

INTEGRANTES :

LLANTOY CAICCO, Edwin Pabel

SALVA ZAVALA, Martin Alcibiades.

CICLO : VI

PUCALLPA, 12 de MAYO del 2018

 DEDICATORIA

El presente trabajo monográfico, es dedicado al

apoyo incondicional de nuestra familia, y son ellos un

motor de inspiración en búsqueda de nuestras metas, sin

olvidar a nuestros queridos amautas en las aulas,

asimismo, a los participantes del grupo por la realización

del mismo.
 INDECE

INTRODUCCION. ....................................................................................................................... 4
CONTRATO DE SWAP............................................................................................................... 5
CONCEPTO. ............................................................................................................................. 5
PARTES INTERVINIENTES EN EL CONTRATO .............................................................................. 5
OBJETO DEL SWAP. ................................................................................................................... 5
EL SWAP COMO CONTRATO ECONÓMICO INTERNACIONAL. ................................................... 6
a). La trascendencia económica del objeto del contrato.- .................................................. 6
b).-La naturaleza del círculo subjetivo.-............................................................................... 6
c) Desde la perspectiva jurídica.- ......................................................................................... 6
CLASIFICACION DE LOS SWAP. ................................................................................................. 6
a) Swap de principal de la deuda. .................................................................................... 6
b) Swap de tipos de interés. ............................................................................................. 6
c) Swaps mixtos. ............................................................................................................... 7
OBLIGACIONES DE LAS PARTES CONTRATANTES .................................................................... 7
CLÁUSULAS Y CONDICIONES DEL CONTRATO DE SWAP. ........................................................ 8
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SWAP .......................................................................... 8
EXTINCIÓN – CONCLUSIÓN DEL CONTRATO DE SWAP............................................................ 9
 INTRODUCCION.

El abandono del patrón oro en el Sistema Monetario Internacional a partir de 1973 y la libertad
de movimiento de los capitales a través de todo el mundo dio lugar a un panorama dominado por
la flotación de la moneda y la fluctuación de los tipos de interés, en el que surgen los llamados
prestamos paralelos, antecedentes de los swaps (Alonso Soto).

Los préstamos paralelos tuvieron su origen en el Reino Unido como medios para evitar la rigidez
del cambio de divisas dirigido a prevenir la salida de capital británico mediante el gravamen
impositivo de las transacciones en divisas, por considerar que así se incentivaba la inversión
interna al hacer la inversión en el exterior menos atractiva por gravosa. Ante la necesidad de
empresas extranjeras de disponer de libras esterlinas para la explotación de los yacimientos
petrolíferos del Mar Norte, la escasez de dicha moneda en el mercado británico se atendió
mediante préstamos paralelos entre tales empresas y los inversores británicos en Estados Unidos
demandantes de dólares por los que intercambiaban sus respectivas divisas, con el consiguiente
ahorro financiero y fiscal.

El primer swap de divisas se cree que fue suscrito en Londres en 1979. Sin embargo, se suele citar
en la literatura científica como ejemplo la operación efectuada en 1981 por el Banco Mundial y
la empresa IBM que permitió al Banco Mundial obtener francos suizos y marcos alemanes para
financiar sus operaciones en Suiza y Alemania, sin necesidad de tener que ir directamente a estos
mercados de capital. El Banco que se endeudó en dólares americanos, intercambió esta moneda
con las obtenidas por IBM, que se había endeudado en marcos alemanes y francos suizos. De esta
manera IBM pudo obtener dólares al 8,14 % cuando los venía pagando al 15% y el Banco
convirtió su deuda en dólares en una deuda en marcos alemanes a un tipo muy inferior al que
hubiera obtenido acudiendo al mercado.
 CONTRATO DE SWAP.

CONCEPTO.
El swap es un contrato a través del cual los pates se obligan a hacerse pagos recíprocos en fechas
determinada fijándose las cantidades que recíprocamente se han de pagar en base a módulos
objetivos.
La operación swap como una transacción financiera en virtud de la cual diversos organismos o
empresas acuerdan intercambiarse flujos de pagos en el tiempo con la mutua suposición de verse
ambos favorecidos en el trueque. Por su parte Val puesta señala que son acuerdos por los que dos
partes intercambian unos flujos de pagos, determinados con base en una cantidad nocional a la
que se aplican bien distintos tipos de interés para cada parte, bien el pago en monedas distintas.

Duce Sánchez de Moya recoge la definición que aparece en el Dictionary of Banking Terms
americano según el cual es un acuerdo o contrato para intercambiar el pago de intereses calculados
a tipo fijo por el pago de intereses calculados a tipo variable (Swap de tipos de interés) o una
divisa por otra (Swap de divisas) o para intercambiar pagos de intereses calculados a tipo fijo en
una divisa por pagos de intereses calculados a tipo variable en otra divisa (Swap mixto).

El swap responde o gira sobre el acuerdo de intercambio de flujos de efectivo sobre un cierto
principal a intervalos temporales y según las reglas pactadas. Se estructura básica es el acuerdo
de dos partes de realizar pagos uno al otro sobre la base de algunas cantidades de activos
(denominados nocionales) siendo un contrato mercantil atípico, importado desde el sistema
jurídico anglosajón, que viene a atender unas necesidades concretas de los agentes económicos
en un mercado financiero de ámbito internacional y en constante evolución.

PARTES INTERVINIENTES EN EL CONTRATO

En un contrato de Swap, hay dos partes, cada una de ellas con una similar posición, aunque con
obligaciones diferentes. Estas partes, pueden ser dos empresas que normalmente adoptarán la
forma de sociedades anónimas. En sus orígenes el contrato de Swap, se celebraba generalmente
entre dos empresas, actuando los bancos como mediadores entre ambas, aunque a veces actuaban
como representantes indirectos, e idem asumían los riesgos derivados del incumplimiento de una
parte frente a la otra. Hoy, lo habitual es que el contrato de Swap, sea contraído entre una empresa
y un banco. Así mismo puede ser celebrado entre dos bancos, puesto que alguno de ellos habrá
celebrado un contrato de Swap con un cliente suyo y busca luego la cobertura de los posibles
riesgos en los que pudiera haber incurrido por virtud de ese contrato de Swap, por ende es fácil
hallar otro banco, que a su vez haya celebrado otros contratos de Swap o tenga otras operaciones
por las que haya incurrido en riesgo de tipo de cambio o de tipo de intereses que desee cubrir, a
través de la celebración de un contrato de Swap con el primer banco. En los contratos de Swap,
se afirma que la posición de las partes está en un plano de igualdad casi absoluto, sin embargo
recalquemos que las obligaciones son diferentes o inversas, principalmente en los contratos de
Swap, que son contraídos entre dos bancos.

OBJETO DEL SWAP.

El objeto esencial de los contratos de Swap, son los tipos de intereses o los tipos de cambio de
divisas, vale decir se trata de “Swap de intereses”, o de “Swap de divisas”, idem pueden ser Swaps
mixtos, es decir de intereses y divisas a la vez, e incluso, hay otros tipos de Swap que no vienen
a ser sino modalidades de algunos de los tipos de Swaps de divisas o intereses. Los Swaps de
intereses (Interest rate Swap), idem los contratos de Swaps de divisas (Currency Swap). Las
empresas, acuden al mercado de Swaps, para realizar operaciones de cobertura de riesgos
(Hedging) o de carácter negocial especulativo (Trading). Sus motivos, se pueden sintetizar en: a)
Cobertura de riesgo de cambio. b) Cobertura de la volatilidad del tipo de interés. c) Obtención de
un mayor plazo de financiación. d) Diversificación de la cartera de endeudamiento. e) Obtención
de oportunidades de mercado (Arbitraje). f) Penetración en mercados inaccesibles.

EL SWAP COMO CONTRATO ECONÓMICO INTERNACIONAL.

El Swap, forma parte de los denominados Contratos internacionales, puesto que cumple y reúne
los caracteres esenciales, que son:

a). La trascendencia económica del objeto del contrato.-

Es una expresión utilizada en sentido multivoco, es decir que afectan significativamente a los
intereses económicos de un conjunto de empresas distribuidas por diversos países. En tal virtud
su trascendencia se refiere tanto a las consecuencias económicas como a su volumen de
operaciones instrumentales.

b).-La naturaleza del círculo subjetivo.-

En este sentido hay que señalar que se trata de acuerdos suscritos con empresas de actuación
transnacional, que es habitual en el comercio internacional, o con Estados.

c) Desde la perspectiva jurídica.-

Un rasgo fundamental es la incorporación al contrato de un cúmulo de disposiciones, que tienden

a desconectarle, de hecho, tanto de las jurisdicciones nacionales por vía del arbitraje, como de los
derechos estatales. Esto se logra a través de un minucioso desarrollo de sus cláusulas y de la
remisión, tácita o expresa, a los usos y costumbres del comercio internacional, para todo lo que
no se ha previsto específicamente en ellas.

CLASIFICACION DE LOS SWAP.

Para algunos autores, los contratos de Swap, pueden clasificarse en:

a) Swap de principal de la deuda.

Se afirma, que se trata de un simple contrato de Swap, por el cual una de las partes asume
el pago de una cantidad en una divisa a cambio de que otra parte le pague otra cantidad
en divisa distinta en cierta fecha en el futuro, fecha en la que se intercambiarán los pagos
de ambas divisas normalmente, aunque no existe obstáculo alguno para que no se pacte
diversas fechas de pago; cabe señalar que el pago puede ser hecho en la misma divisa,
pero señalando las partes sus obligaciones de pago a fluctuaciones que esa divisa tenga
respecto de otra, eludiendo así, incurrir en pagos en divisas extranjeras.

b) Swap de tipos de interés.

En esta modalidad de Swap, las partes tienen una deuda que devenga intereses calculados,
una que puede ser a tipo fijo y otra a tipo variable, o idem ambas a tipo variable pero con
distintos métodos de cálculo. (Como paradigma, fijaremos, que una de las partes tiene
una emisión de obligaciones con tipo de interés variable en base al tipo de interés legal
del dinero incrementado en cierto número de puntos porcentuales, mientras que la otra
 parte tiene un crédito bancario que devenga intereses calculados al tipo de interés del
mercado interbancario). En los Swaps de intereses no intervienen, no juegan las divisas.
Esto se traduce, como que las cantidades que ambas partes han de pagarse son en la misma
divisa y las deudas que ambas partes tienen frente a terceros y que generan esos intereses
que ahora pretenden cubrirse con el contrato de Swap, también son en la misma dívísa.

c) Swaps mixtos.

En los Swaps mixtos, lo que se intercambia son pagos derivados de intereses, sin
embargo en diferentes divisas y a veces incluyendo no sólo intereses sino también el
principal, es decir, se hace un Swap de principal y de intereses, pero los intereses además,
igual que los principales, se calcularán en divisas distintas. En esta modalidad de Swap,
existen múltiples combinaciones. Las partes pueden obligarse a pagarse cantidades en
base a intereses en diversas divisas, pero siendo ambos tipos de intereses fijos; los tipos
aplicables a cada una de dichas cantidades son invariables en ambos casos a lo largo de
toda la duración del contrato de Swap, en tal virtud se está cubriendo exclusivamente el
riesgo de cambio tanto sobre el principal como sobre los intereses. Puede suscitarse, que
uno de los tipos de cálculo sea fijo, mientras que el otro sea variable además se esté
operando en dos divisas diferentes, y en este caso puede hacerse un Swap meramente de
intereses, o hacerse de interés y principal a la vez. Idem puede darse el supuesto de
combinar tipos variables en ambos supuestos como el principal o meramente tipos
variables pero en distintas divisas.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES CONTRATANTES

Dentro de las principales obligaciones que tienen las partes intervinientes en el contrato de Swap
son las siguientes:

1.- Los contratantes, se hallan obligados a efectuarse los pagos recíprocos que resulten en las
fechas pactadas en el contrato. Dependiendo del tipo de contrato de Swap, los pagos se harán en
soles o en divisas, o en soles pero indexados a una divisa extranjera, y se harán de una sola vez si
se trata de un contrato de Swap de principal (no existe óbice, para determinar que los pagos se
hagan en amortizaciones sucesivas en el crédito o préstamo en original que las partes tienen con
terceros), o se harán periódicamente en el supuesto del Swap de intereses.

Es importante en el momento de pago, dentro de esta obligación de pago, puesto que las partes
han de usar la cantidad que reciben de su contraparte en el contrato de Swap; el hecho de incurrir
en mora provocará daños especiales a la contraparte, por lo que la fijación de fechas en estos
contratos, se hace casi siempre en forma clara y expresa, indicándose que no se concede ningún
periodo de gracia, sino al contrario, que deben pagarse precisamente en la fecha y modo pactados
(transferencias bancarias, ingresos en determinadas cuentas, etc.). Y no en ninguna otra fecha o
modo, incurriéndose en caso contrario en la obligación de indemnizar.

En esta modalidad de contratos de Swap no se produce una resolución automática en caso de que
algunas de las partes incumpla sus obligaciones de pago en el momento en que debió hacerlo,
sino que se da al acreedor la facultad de resolver, pero esta facultad, nace en el momento en que
se produjo el retraso de pago. La resolución del contrato no se produce de manera automática,
sino que queda en manos del acreedor, en este caso aquella parte del contrato de Swap que si
cumplió con sus obligaciones de pago en el momento pactado, la facultad de decidir si el contrato
se resuelve o no.

2.- Otra obligación primordial, es no sólo pagar en la fecha pactada, sino que el pago se haga
precisamente en la divisa en que deba hacerse, y esta obligación resalta en los contratos traídos a
colación. En estos contratos, se enmarca el carácter de obligación principal la respectiva
indemnización, en caso de incumplimiento de pago, aun sin que se haya pactado expresamente
por las partes.

3.- Más que obligación, ésta es una facultad, que radica en que el contrato de Swap, puede ser
resuelto en el supuesto de que por nuevas normas o nuevas interpretaciones de las normas
existentes por parte de las autoridades, se imponga alguna carga adicional, de carácter fiscal o
similar, a cualquiera de las partes del contrato de Swap por el hecho de la celebración o
cumplimiento del contrato; aquí el derecho de resolución lleva acompañada una obligación de
negociar de buena fe para alcanzar una solución equitativa, para ambas partes, que a veces incluye
incluso la facultad de cesión de posición contractual que la parte que no se ve afectada por la
nueva norma o la nueva interpretación de la norma existente, viene obligada a aceptar, y una
obligación de compensarse recíprocamente, en la medida que fuese preciso, los daños o beneficios
sufridos pero sin que se trate en este caso de una indemnización que una de las partes debe pagar
a la otra, sino una mera participación recíproca en las pérdidas o en las ganancias que se deriven
de la resolución anticipada del contrato por esta causa.

CLÁUSULAS Y CONDICIONES DEL CONTRATO DE SWAP.

Siendo los contratos de Swap, contratos atípicos, por ende requieren un modelo propio de
regulación que les dote de seguridad. Paulatinamente se han viabilizado los mecanismos posibles
para la creación de un contrato marco (Master Agreement), que se trata de generalizar en un
futuro. La estandarización consensuada, queda en la actualidad a cargo de los participantes
profesionales de los mercados de Swap de todo el mundo. Es menester señalar, que no existen
fórmulas jurisprudenciales adecuadas, de las pertenecientes al tráfico interno, que sean aplicables
a las relaciones financieras internacionales. En figuras atípicas, tales como los contratos de Swap,
que ocupan un lugar importante en las transacciones financieras internacionales, se han
introducido cláusulas que, por su adecuada calidad técnica o por su resultado práctico, han sido
adoptadas mayoritariamente por quienes contrataban. Aun así, la adopción de esos modelos no
tiene carácter obligatorio para las partes. Las empresas de élite, con rating, o calificación
adecuada, que disponen de la máxima capacidad de información y valoración de los mercados,
hacen posible, con la ayuda de los grupos profesionales -bancarios o no que actúan como
intermediarios en estas operaciones-, el surgimiento de un derecho espontáneo y la construcción
de condiciones tipo.

CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SWAP

Las características principales del contrato de Swap, son las siguientes:

a) Es un contrato principal.-

Puesto que no depende de ningún contrato subyacente, que puede crearse ad hoc una vez que se
ha celebrado el contrato de Swap, a modo simplemente de cobertura de riesgo. El contrato de
Swap, tiene fines propios inherentes a su naturaleza.

b) Genera reciprocidad de derechos y obligaciones.-

En base a su independencia de los fondos vinculados por las partes del contrato.

c) Es un contrato mercantil.

Propio del Derecho económico internacional. Las empresas que celebran este tipo de contratos y
desde luego los bancos que en ellos intervienen, lo hacen dentro del giro de sus propios negocios.
 d) Es un contrato consensual.-

Puesto que se celebra desde el momento en que las partes se obligan a efectuarse recíprocamente
pagos de acuerdo con los términos previstos en el contrato (se perfecciona con el consentimiento
de las partes).

e) Es un contrato oneroso.-

El Swap es oneroso para ambas partes, exigiendo vicisitudes económicas y generando

ventajas. Existe un equilibrio entre prestación y contraprestación.

f) Es un contrato sinalagmático.-

El Swap genera derechos y obligaciones para ambas partes. La estructura y el

funcionamiento de la relación obligatoria que crea el Swap tienen carácter sinalagmático
porque existe una interdependencia o nexo causal entre los dos deberes de prestación, de
modo que cada uno de ellos actúa como contravalor del otro. El sinalagma es genérico
porque cada deber de prestación constituye para la otra parte la causa por la que queda
obligada a realizar su propia prestación. A su vez, el sinalagma es funcional porque los
dos deberes de prestación funcionan entrelazados y deben cumplirse simultáneamente.
En el caso de pagos con vencimientos a fecha distinta, en que pueda haber distancia-
miento de las prestaciones en el tiempo, la interdependencia y reciprocidad entre las
obligaciones se mantiene en la medida en que cada una de ellas es la razón de ser de la
prestación y de la obligación recíprocas.

El Swap es de carácter conmutativo.- Las partes conocen sus obligaciones y derechos que
son equivalentes, desde el momento mismo de celebración del contrato.

El término de cumplimiento o de ejecución.- El contrato de Swap, establece en una

cláusula específica en la que se detalla las fechas de vencimiento de pagos a cumplir por
ambas partes.

EXTINCIÓN – CONCLUSIÓN DEL CONTRATO DE SWAP

Los contratos de Swap, se extinguen:

a) Por el cumplimiento de los fines y objetivos,

Una vez llegado a su término. Es menester comentar, que en esta modalidad de

contratación, el supuesto de incumplimiento es muy exiguo, merced a la relación de
confianza, idem la solvencia de las partes, por ello ningún tribunal alguno nacional o
extranjero se ha pronunciado al respecto. Sin embargo, es menester comentar, que en el
contrato de Swap, las partes se encargan de hacer constar en los documentos respectivos,

b) el cumplimiento del contrato y la fecha precisa,

En tal virtud, en caso de incumplimiento por una de las partes del pago pertinente,
en la fecha fijada, ocasionará que el contrato quede automáticamente resuelto, mas
existe la posibilidad de que se faculte a la otra parte contratante, para resolverlo; para
ello deberá citarse las reglas precisas, idem podrá fijarse fórmulas, para señalar la
indemnización que corresponda a las partes.
 El incumplimiento del pago pertinente en el contrato de Swap, genera obligaciones
de las partes, idem, una serie de supuestos de disminución de solvencia, que se darán
lugar, en caso de acaecer la resolución del contrato de Swap. Siendo el contrato de
Swap un contrato atípico, queda sujeto a las normas estipuladas en nuestro
ordenamiento jurídico civil, artículo 1351 y siguientes (Libro VII Fuentes de las
Obligaciones), en lo concerniente a su extinción (resolución, rescisión, conclusión),
 CLONCLUSIÓN

Durante los últimos años el mercado de swap ha crecido considerablemente, debido

principalmente a la creciente globalización de los mercados, en los que diversidad en estructuras
e instituciones hacían necesario el uso de un instrumento que unifica las ventajas y desventajas
de aquello, además el uso y promoción lo dieron los bancos centrales, principalmente el banco
Mundial ayudo a implementar de forma relativa y rápida entre las diferentes figuras participantes
en los mercados financieros.
Gracias al aporte del mercado, en permitir realizar estas operaciones, muchas empresas han
logrado una ventaja competitiva que permite una reestructuración efectiva en sus portafolios y
mejorar su capacidad económica en forma exponencial y duradera.