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b) Sentido subjetivo: Para referirla a los herederos del causante. ("sucesión" de una persona
está compuesta por sus hijos)..
1) Modo de adquirir gratuitamente una universalidad jurídica que es la herencia, sea sobre el
total del patrimonio o una cuota de él, o sobre una especie o cuerpo cierto, o una cosa
genérica.
4) Puede ser a título universal o a título singular. Los primeros son herederos y los segundos
legatarios, sea de especia o cuerpo cierto o de género
a) Asignación por causa de muerte (art. 953 CC): son las que hace la ley, o el testamento de
una persona difunta para suceder en sus bienes.
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- A título universal: El título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio,
quinto.
- A título singular: El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos
ciertos, como tal caballo, tal casa.
e) Las asignaciones legales sólo pueden ser herencias (universal), mientras que el testador
puede instituir tanto herederos como legatarios (singular).
f) Los asignatarios a título universal se llaman herederos. Los asignatarios a título singular se
denominan legatarios.
4. Herederos y legatarios:
1. Definiciones:
A. Heredero: Art.1097 Asignatarios a título universal, con cualquiera palabra que se les
llame y aunque en el testamento se les califique de legatarios son herederos, representan
a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota de ellos.
En la asignación a título universal opera una verdadera subrogación personal, lo que no
ocurre en la asignación a título singular.
El heredero puede ser:
Los herederos abintestato son siempre herederos universales, en cambio los herederos
testamentarios pueden ser herederos universales o herederos de cuota.
Esta clasificación tiene importancia ya que el Derecho de acrecimiento sólo opera cuando
hay varios herederos llamados sin expresión de cuota.
B. Legatarios: Art.1104: Asignatarios a título singular, con cualquiera palabras que se les
llame y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios, no
representan la persona del testador, no representan más derechos ni cargas que los
que expresamente se les confieren o imponen, sin perjuicio de su responsabilidad
subsidiaria a la de los herederos, y de la responsabilidad que les pueda sobrevenir en
el caso de la acción de reforma.
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Título El heredero es a título El legatario es a título singular El legatario es a título
universal singular
Deudas Paga todas las deudas y Paga solo las que Paga solo las que
cargas testamentarias expresamente se le impongan expresamente se le
(pero tiene responsabilidad impongan (pero tiene
subsidiaria) responsabilidad
subsidiaria)
Posesión La adquiere desde que es Igual que el heredero. La adquiere desde la
herencia deferida aunque lo ignora, toma material de las
art 722 cosas asignadas.
Posesión Se le concede sobre lo No se le concede. No se le concede.
efectiva bienes del causante.
Origen Por testamento o Siempre testamentario. Siempre testamentario.
de abintestato.
asignació
n
Frutos Se hace dueño de los Igual que el heredero. Los adquiere desde la
frutos desde la muerte del entrega o desde la
causante, art 1338 Nº1. constitución en mora de
quien debe hacerla,
1338 Nº2
Dominio Adquiere las cosas por Igual que el heredero. Adquiere las cosas por
de las sucesión por causa de tradición, del heredero
cosas muerte desde la muerte o de quien tiene que
del causante. pagar el legado. Por
sucesión por causa de
muerte solo adquiere
crédito para exigir este
pago.
1) Los derechos de usufructo, uso y habitación (arts. 770, 806 y 819 CC)
5) Las obligaciones que suponen una aptitud particular del obligado (ej: contrato. de
confección de obra)
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5. Título en el modo de adquirir “sucesión por causa de muerte”:
a) Algunos autores: señalan que en este modo de adquirir, supone un título, que es el
testamento cuando la sucesión es testada y la ley cuando es intestada.
1. Concepto: Es el hecho en virtud del cual el patrimonio o los bienes del causante pasan a sus
sucesores, esto es, a los herederos y legatarios, y que los autoriza para tomar posesión de los
bienes que comprende.
b) Desde un punto de vista subjetivo: fija las personas que tienen derecho a la sucesión, que
en ese momento deben ser capaces, dignos y existir.
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c) Entre dos o más herederos, con la apertura de la sucesión se forma entre ellos una
comunidad en el patrimonio del causante.
d) A partir de este momento, es lícito celebrar pactos sobre la sucesión. Pues en virtud del art.
1463 CC el pacto sobre sucesión futura adolece de objeto ilícito.
b) Que el testador no haya dispuesto que mientras está pendiente la condición la cosa
pertenezca a otra persona (Ej: fideicomiso).
2. Características:
Es un derecho real
Es un derecho universal
3. Modos de adquirir la herencia: puede adquirirse por tres modos distintos, a saber:
A. Por sucesión por causa de muerte: con la delación de la herencia adquiere la titularidad del
derecho real de herencia y también la posesión de la herencia; en esta materia es necesario
distinguir entre:
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b) Posesión real o material: la ejerce quien la tiene la posesión material de los bienes con
ánimo de señor y dueño. Generalmente es también quien tiene la posesión legal de la
herencia, aunque puede ser también simplemente un heredero aparente o putativo, el cual
puede adquirir la herencia por prescripción adquisitiva
c) Posesión efectiva: Es aquella que se otorga por resolución judicial a quien tiene
aparentemente la calidad de heredero y justifica serlo. Esta resolución debe inscribirse en el
registro de propiedad del conservador de bienes raíces de la comuna en que se hubiere
dictado. Si no se ha inscrito, el verdadero heredero podrá hacerse parte como legítimo
contradictor, pedir que se deje sin efecto la resolución y que se le otorgue a él la posesión
efectiva de la herencia. Pero si se ha inscrito, el verdadero heredero sólo puede atacarla en
un juicio de lato conocimiento, que supone el ejercicio de la acción de petición de herencia.
b) Bienes inmuebles: art. 688 señala que se requieren las siguientes inscripciones:
Inscripción del acto de partición: el acto de partición relativo a cada inmueble, debe
inscribirse en el departamento en que el inmueble está ubicado, y habilita al heredero a
disponer por sí solo del inmueble adjudicado.
- Sanción por disponer de los inmuebles si haber hecho las inscripciones del art. 688 CC: La
Antigua Jurisprudencia consideró al art. 688 como prohibitivo, por lo que la sanción era la nulidad
absoluta del acto de disposición. Ahora la Jurisprudencia lo considera imperativo, por lo que aplica
la sanción del art. 696, que señala que los títulos que han de inscribirse no dan ni transfieren la
posesión efectiva hasta inscritos de acuerdo a la ley. Esta sanción es más suave que la nulidad
absoluta ya que puede “ratificarse” inscribiendo los títulos, pero a la vez más grave, ya que no se
puede sanear ni por el plazo de 10 años.
B. Adquisición del derecho real de herencia por tradición o cesión del derecho de herencia:
Podrá efectuarse la tradición del derecho de herencia cuando fallecido el causante el heredero
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que adquirió el derecho de herencia por sucesión causa de muerte transfiere su derecho a
otro. De lo contrario, estaríamos frente a un pacto de sucesión futura que adolece de objeto
ilícito. El único pacto de sucesión futura es el que contempla el art. 1204 (no disponer de la
cuarta de mejoras).
a) Don Leopoldo Urrutia, tesis predominante en doctrina: la herencia, como universalidad que
es, no es mueble ni inmueble, y su tradición debe efectuarse según la regla general, como una
cosa mueble.
b) Sin embargo, desde el punto de vista práctico, no desde el punto de vista dogmático,
sería conveniente modificar el código, y establecer que cuando hay bienes raíces
comprendidos en la herencia, la tradición debe efectuarse mediante la inscripción del título en
el Conservador de Bienes Raíces (Gonzalo Figueroa)
Efectos de la cesión del derecho real de herencia, art. 1909 y 1910: El cesionario se encuentra
en la misma situación jurídica que el heredero cedente (en cuanto a las consecuencias jurídicas),
pero no adquiere la calidad de heredero. Y así:
C) El cesionario está obligado a pagar todas las deudas hereditarias, pero el acreedor
puede dirigirse indistintamente en contra del cedente o en contra del cesionario, porque
para que opere la novación por cambio de deudor se requiere que el acreedor consienta a
dar por libre al primer deudor. Si el acreedor no lo consiente opera una adpromisión o
delegación imperfecta o acumulativa.
C. Adquisición del derecho real de herencia por prescripción: Para que opere la prescripción
adquisitiva es necesario que el prescribiente se haga pasar por heredero sin serlo. Por regla
general, el derecho real de herencia se adquiere por prescripción adquisitiva
extraordinaria de 10 años (art. 2510). Sin embargo al heredero putativo o aparente, a quien
se le ha concedido la posesión efectiva de la herencia, le sirve de justo titulo la resolución que
concede la posesión efectiva, según lo prescrito en el art. 704, lo cual, unida a la buena fe,
que se presume, configura una posesión regular que le habilita para adquirir el derecho de
herencia por prescripción adquisitiva ordinaria de 5 años.
Los estudiaremos a través del desarrollo de la materia con que digan relación. A saber son:
1. Derecho de transmisión.
2. Derecho de representación.
3. Derecho de acrecimiento.
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4. Derecho de sustitución.
1) Primer causante
2) Transmitente: Heredero o legatario del primer causante, fallecido sin aceptar o repudiar la
herencia o legado.
3) Heredero del transmitente, que en virtud del derecho de transmisión adquiere la facultad de
aceptar o repudiar la herencia o legado dejado por el primer causante.
1. Concepto: Es el conjunto de bienes que forman el patrimonio del causante. Clases de acervos
(para estudiar las bajas generales de la herencia del art. 959):
A) Acervo bruto o común: es la masa de bienes que queda al fallecimiento de una persona
sin distinguir entre bienes propios y ajenos. (Ej: muere el marido casado en Soc. Conyugal, hay
bienes propios y sociales).
B) Acervo ilíquido: es el que está constituido por la masa de bienes propios del causante,
antes de practicar las deducciones que se denominan bajas generales de la herencia. La baja
general de la herencia son deducciones que es menester hacer para determinar el acervo liquido.
C) Acervo líquido: es la masa de bienes propios del causante realizadas las deducciones por
bajas generales de la herencia y que corresponde al concepto de herencia y es aquel en que la ley
o el testamento llama a suceder.
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2. Bajas generales de la herencia (art. 959): Son las deducciones que es menester hacer para
determinar el acervo liquido. Y son:
1) Las costas de la publicación del testamento si lo hubiere, y las demás anexas a la apertura de
la sucesión, comprende los gastos de entierro del causante.
2) Las deudas hereditarias. Estas son las deudas que el causante tenía en vida, comprende los
gastos de última enfermedad. El partidor está obligado a formar una escuela pagadera de
deudas, si no lo hace incurre en responsabilidad.
3) Los Impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria. Disposición que hay que
entenderla derogada porque hoy en día los impuestos fiscales gravan cada asignación, los
paga el respectivo asignatario.
4) Las asignaciones alimenticias forzosas. Esto es, los alimentos que el causante está obligado a
dar por ley a ciertas personas. Son una baja general salvo que el testador haya impuesto esta
obligación a uno o más partícipes de la sucesión, en cuyo caso constituyen cargas
testamentarias, impuestas al heredero o legatario. Art.1168 CC.
5) La porción conyugal. Derogada por la ley 19.585. Hoy en día el cónyuge sobreviviente tiene la
calidad de legitimario. La porción conyugal estaba definida en el Art.1172 CC, y se calculaba
de distinta manera según que el cónyuge concurriera o no con descendientes legítimos, se
estudia por las sucesiones abiertas :
3. Acervos imaginarios: (arts. 1185 y 1186) (se estudian con mayor profundidad dentro de las
asignaciones forzosas)
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VII. CONDICIONES REQUERIDAS PARA SUCEDER Art 961 – 979
Condiciones subjetivas: dicen relación con la persona del asignatario, quien debe ser capaz
y digno (capacidad y dignidad para suceder se estudian a continuación) de suceder al
causante, además debe ser persona cierta y determinada.
Condiciones objetivas: dicen relación con la asignación misma, la cual debe estar
determinada.
1. Capacidad para suceder: Es la aptitud legal de una persona para suceder a otra. Basta con la
de goce. La regla general es la capacidad, la excepción es la incapacidad la que puede ser
absoluta o relativa:
1º: Es necesario existir para suceder, por lo tanto no son capaces de suceder los que no
existen naturalmente al momento de abrirse la sucesión (art. 962 inc. 1). Pero esta regla
tiene excepciones: (art. 962)
a) Cuando se sucede por derecho de transmisión, es menester existir al tiempo de
abrirse la sucesión del transmitente. Excepción aparente ya que se sucede al transmitente
no al primer causante.
b) Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva es necesario existir
además al tiempo de cumplirse la condición. Esta es una excepción aparente, solo un
requisito adicional.
c) Las asignaciones a personas que no existan pero se espera que existan, valen,
siempre que esas personas existieren antes de expirar los 10 años subsiguientes a la
apertura de la sucesión. Aquí estamos frente a una excepción real.
d) También es una excepción real, las asignaciones hechas a personas que presten un
servicio importante, aunque dichas personas no existan al tiempo de fallecer el
causante, pero con la misma condición anterior. Inc. final Art. 962 CC.
2ª: “Son incapaces de suceder las cofradías, gremios o establecimientos cualquiera que
no sean personas jurídicas”, art. 963 CC. Calificada excepción en el inc.2, “Si la asignación
tuviere por objeto el establecimiento de una nueva corporación o establecimiento podrá
solicitarse la aprobación legal, y obtenida esta valdrá la asignación.”
i) Art. 964 CC, incapacidad para suceder por testamento o abintestato. El que, antes de
deferírsele la herencia haya sido condenado por o acusado del crimen de dañado
ayuntamiento con el causante, si sigue condenación judicial, y luego no contrajo matrimonio
civil con esa persona (la condena tiene que ser anterior a la delación de la herencia). El crimen
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de dañado ayuntamiento, es el acto de yacer con una persona cometiendo adulterio, incesto o
sacrilegio
ii) Art. 965 CC. incapacidad para suceder por testamento, le afecta:
- Al sacerdote confesor del difunto durante la última enfermedad o durante los dos últimos
años anteriores al testamento.
iii) El Art.1061 CC, incapacidad relativa para suceder por testamento. Que afecta al notario
que hubiere autorizado el testamento, o el funcionario que haga sus veces, su cónyuge y los
parientes que enumera. Son incapaces también los testigos que hubiesen intervenido en el
testamento, su cónyuge y los mismos parientes.
a) Causales de indignidad: arts. 968 a 972, 1300, 1327, 1329 y en los casos especiales de los
arts. 114, 127 y 296 CC.
2) El que ha cometido atentado grave contra la vida, honor o bienes del difunto o sus
familiares
3) El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o pobreza
de la persona cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo.
4) El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto o le impidió
testar
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7) El ascendiente o descendiente llamado a suceder al impúber, demente o sordomudo, será
indigno de sucederlo, sino pidió que se le nombrara un tutor o curador y permaneció en
esa omisión por un año entero.
9) El que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o
parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
10) El albacea que por dolo fue removido judicialmente de su cargo. (art. 1300)
12) El partidor que hubiere sido declarado prevaricador por el juez competente (art. 1329).
13) El menor de 18 años que se casó sin obtener el consentimiento respectivo (art. 114)
14) Los que intervinieron en el fraude o falso parto o de suplantación de la maternidad (art.
219)
15) El cónyuge que hubiere dado motivo al divorcio por su culpa, pierde el derecho de
suceder abintestato (¿solamente?) a su marido o mujer.(art. 994)
d) La indignidad no pasa a terceros de buena fe. La acción de indignidad solo puede dirigirse
contra el heredero indigno (art. 976)
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6. solo puede adquirir la asignación por 6. la indignidad se purga en 5 años desde la
prescripción de 10 años. posesión.
SUCESION INTESTADA
1. Concepto: La sucesión intestada es aquella que tiene lugar cuando el difunto no dispuso de sus
bienes, o cuando dispuso de ellos no lo hizo conforme a derecho o cuando sus disposiciones no
han tenido efecto (art. 980 CC).
2. Causales:
b) Cuando el heredero fue instituido bajo condición suspensiva y esta resultó fallida.
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4. Herederos abintestato: Art. 983 (reformado), son: los descendientes del difunto, sus
ascendientes, el cónyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el fisco. Estos
herederos concurren según el orden de sucesión que estudiaremos más adelante.
b) Por derecho de representación: no se sucede por derecho propio, sino que se ocupa el lugar
o parentesco del que no puede o no quiere suceder. Aquí se sucede por estirpe.
a) Concepto: Art. 984 inc. 2: es una ficción legal en que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si
éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder. Se aplica exclusivamente en la sucesión intestada,
por eso se estudia en esta materia.
c) Requisitos de la representación.
2) El representante adquiere este derecho por ley (ficción legal), por lo que no se
traspasa la indignidad del representado. Es el representante quien debe ser capaz y
digno de suceder al causante, ya que es a él a quien sucede (no al representado).
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a) Tiene su origen en la calidad de heredero a) tiene su origen directamente en la ley
del transmisor.
d) Tiene cabida en ambas clases de sucesión d) Solo opera en la intestada salvo los casos de
(testada e intestada) excepción de los arts. 1064 y 1183 CC
f) El transmitido debe ser capaz y digno con f) El representante debe ser capaz y digno de
respecto al transmitente suceder con respecto al causante
1. Concepto: Es el grupo de parientes que tiene preferencia en la sucesión sobre otro (así se va
pasando de un orden a otro) y a su vez pueden ser excluidos por otros, dan el nombre al orden de
sucesión y fijan su aplicación.
El art. 983 señala quienes son llamados a suceder abintestato. Pero estas personas no concurren
todas juntas, concurren de acuerdo a los órdenes de sucesión
1) Primer orden de sucesión (de los hijos y el cónyuge – art. 988): El primer orden de
sucesión lo determinan los hijos, personalmente o representados por su descendencia, y ellos
excluyen a todos los otros herederos a menos que también hubiere cónyuge sobreviviente,
caso en el cual concurrirá con aquellos (antes concurría en el primer orden pero como
asignatario de la porción conyugal que revisaremos luego).
b) Si concurren los hijos y el cónyuge sobreviviente: el art. 988 inc. 2°, señala: “El
cónyuge sobreviviente recibirá una porción que, por regla general, será equivalente al
doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere solo un
hijo, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en
ningún caso la porción que corresponda al cónyuge bajará de la cuarta parte de la
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herencia (sucesión intestada), o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso
(sucesión testada).
En caso de que no haya hijos o descendientes, se pasa al segundo orden de sucesión, porque
excluyen a todo otro heredero.
En este orden así como en el anterior, operan las inhabilidades referidas al cónyuge
sobreviviente como los ascendientes.
En virtud del art.994 el cónyuge divorciado temporal o perpetuamente no tendrá parte alguna
en la herencia abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado motivo al divorcio por su
culpa, Luego el inc. 2°, dispone que no sucederán abintestato los padres del causante si la
paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposición, salvo que
mediare el restablecimiento a que se refiere el art. 203 (el llamado perdón del hijo)
3) Tercer orden. De los Hermanos (art. 990): A falta de cónyuge y ascendientes pasamos al
tercer orden de sucesión intestado, que es el orden de los hermanos, son los hermanos los
que fijan la aplicación de este orden y le dan el nombre. Pero la porción del hermano carnal
equivale al doble de la porción del hermano paterno o materno, así lo establece el art.990.
Esto es criticado por el profesor Domínguez Ávila, en cuanto no se condice con el espíritu de
igualdad de la reforma.
a) Los colaterales de simple conjunción (parientes del difunto por parte de padre o por
parte de madre), tendrán derecho a la mitad de la porción de los colaterales de doble
conjunción, (parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre).
Cabe hacer presente que los sobrinos no suceden en el orden de los colaterales, sino que
suceden por representación en el tercer orden de sucesión, es decir, en el orden de los
hermanos.
5) Quinto orden de sucesión. Del Fisco: Art. 995: a falta de todos lo herederos abintestato
designados, sucederá el fisco.
3. Caso del causante que es hijo de filiación indeterminada: En este caso se aplica el primer
orden de sucesión en que concurren fijando el orden los hijos, personalmente o representados por
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su descendencia, y concurrirá también el cónyuge. A falta de descendencia le sucederá el cónyuge
en el segundo orden de sucesión y a falta de cónyuge le va a suceder el fisco en el quinto orden de
sucesión, porque si el hijo no tiene determinada la filiación respecto de ninguno de sus
progenitores, o sea, es un hijo de padres desconocidos, no tiene ascendientes ni colaterales.
4. La sucesión y los extranjeros, art 997 y 998: art. 997 los extranjeros son llamados a las
sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y según las mismas reglas que los
chilenos. Aplica art. 14 y 57 del CC.
Luego si el causante es el extranjero. Hay que distinguir:
a) Fallece domiciliado en Chile: art. 955 la sucesión se regirá por la ley chilena, aplicando lo
antes mencionado.
b) Fallece domiciliado en el extranjero: la sucesión se regirá por la ley del país del último
domicilio; pero si lesiona a un chileno en su derecho de herencia o alimentos, que le
corresponda según las leyes chilenas, podrá pedir que se le adjudiquen preferentemente los
bienes situados en Chile hasta el monto del perjuicio (art. 955 y 998.) (es necesario que el
causante haya dejado bienes en Chile, si no igual se vulnera el derecho del chileno).
5. Derechos hereditarios del adoptado: En esta materia hay que hacer una serie de distinciones:
B. Adoptado que tenga tal calidad conforme a la ley 7.613, sobre adopción clásica, o de
acuerdo a las disposiciones de la ley 18.703, sobre adopción simple
- debe someterse a la aprobación del juez luego de acreditar las ventajas para el adoptado
1) Si se celebra el pacto a que hemos hecho referencia, tendrán la calidad de hijo de los
adoptantes, y por consiguiente de legitimario, concurrirán en su calidad de hijo en el primer
orden de sucesión.
2) En cuanto al adoptado mediante las reglas de la adopción simple (Ley 18.703) que no celebre
el pacto con el adoptante carece de derechos hereditarios
3) En lo que dice relación con el adoptado mediante la adopción contractual o clásica, de la ley
7.613 y de acuerdo al art.45 de la ley 19.620, queda sujeto a los efectos de la adopción y a las
respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. Por consiguiente, el adoptado
concurre en la sucesión intestada del adoptante como hijo natural. Abolida esta categoría
habrá que concluir que el adoptado concurre en la adopción intestada del adoptante como
hijo, pero sin la calidad de legitimario y por consiguiente el adoptante no está obligado a
efectuar asignación alguna en beneficio del adoptado
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Es decir, concurre en el primer orden de sucesión como hijo.
El problema que se debate dice relación con la concurrencia del adoptado en el segundo orden
de sucesión intestada, al respecto pueden plantearse tres posibles soluciones:
1) Se puede sostener que el adoptado no pasa al segundo orden de sucesión, sino que se
queda en el primer orden de sucesión
2) Conforme al profesor Raúl Álvarez el Art.24 de la ley 7.613, no se encuentra derogado, por
consiguiente habiendo ascendientes, cónyuge sobreviviente y adoptado la herencia se va a
dividir en seis partes: 3/6 para los ascendientes, 2/6 para el cónyuge, y 1/6 para el adoptado. Si
solo concurren cónyuge y adoptado la herencia se divide por mitades, la mitad para el
cónyuge y la mitad para el adoptado. Si solo concurren ascendientes y adoptado también se
divide la herencia por mitades. Si solo concurre el adoptado éste se queda con toda la
herencia. opinión discutible porque contraviene la disposición del nuevo Art.989 CC, en el
sentido que habiendo cónyuge y ascendientes la herencia se divide en tres partes: 2/3 para el
cónyuge y 1/3 para los ascendientes. Por lo que atenta contra el espíritu de la reforma que es
mejorar los derechos hereditarios del cónyuge sobreviviente.
Inc. 2° del art. 952 la sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser en parte
testamentaria y en parte intestada. El art. 996 da las siguientes reglas para esta situación:
c) Los que suceden a la vez por testamento y abintestato imputarán a la porción que les
corresponde abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la
porción testamentaria, si excediere a la otra (inc. 2° del art. 996).
I. GENERALIDADES
1. Concepto: Art 999: "El testamento es un acto más o menos solemne en que una persona
dispone de todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él mientras viva." Se critica
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esta definición porque el testamento no solo puede contener disposiciones de bienes sino también
declaraciones, como el reconocimiento de un hijo.
b) Es un acto de una sola persona. Art. 1003, rechaza los testamentos llamados
mancomunados o de hermandad. Art. 1059 dispone que las disposiciones captatorias
(aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición que el asignatario
le deje por testamento alguna parte de los suyos) no valen,
c) Es solemne, pudiendo ser más o menos solemne, (testamentos privilegiados que son el
verbal, el marítimo y el militar).
d) La facultad de testar es indelegable (art. 1004). Art. 1063 complementa la idea diciendo que
“la elección de un asignatario no dependerá del puro arbitrio ajeno”.
g) Es para que tenga plenos efectos después de los días del testador. No viola art. 1463.
A) Requisitos internos
C) El Objeto. Dice relación con el contenido del testamento, es decir las declaraciones y las
disposiciones de bienes que hace el testador.
A) Requisitos internos: Dicen relación con el contenido del testamento, vale decir con la
capacidad para testar y con la voluntad libre y espontánea del testador.
Sanción: La omisión o infracción de los requisitos de capacidad acarrea, en general, la nulidad del
testamento en todas sus partes; lo mismo sucede con la omisión de los requisitos externos.
Los vicios que pueda sufrir la voluntad del testador, anula la respectiva cláusula, pero no
compromete la validez del testamento.
1) La capacidad: Art.1005 CC, no son hábiles para testar, y esta incapacidad debe ser manifiesta
al momento de testar, art 1006:
- El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia, será nulo aunque alegue
haberlo otorgado en un intervalo lúcido. Si el demente no está bajo interdicción y se prueba
que otorgo testamento en intervalo lucido, será valido.
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- El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa. Quedan
incluidos también los toxicómanos.
2) Voluntad libre y espontánea del testador: Puede estar afecta a vicios del consentimiento,
como todo acto jurídico.
a) La Fuerza, art. 1007: “el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es
nulo en todas sus partes", éste adolecerá de nulidad relativa, siendo menester que la fuerza
sea grave, actual e injusta.
b) El dolo: La Ley no se refiere a él, pero tienen cabida y su sanción es la nulidad relativa.
c) El Error, art. 1057 y 1058: “el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si no
hubiere duda a cerca de la persona. Ej: dejo a mi único hijo Pedro $100, y se llama Pablo, no
hay dudas, solo tiene un hijo.
Art. 1058. “la asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea
claro que sin este error no hubiera tenido lugar , se tendrá por no escrita”.
Art. 1060 “no vale disposición alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de
otro modo que por si o por no, o una señal de afirmación o negación, contestando una
pregunta”.
b) En ambos deben concurrir testigos hábiles que pueden ser tres o cinco en el testamento
abierto y son tres en el testamento cerrado.
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los menores de 18 años los condenados a alguna de las penas
designadas en el art. 267 n° 7 (hoy 271
los que se hallaren en interdicción por n° 3)
demencia
los amanuenses del escribano que
los ciegos autorizare el testamento
los sordos los extranjeros no domiciliados en Chile
los mudos las personas que no entiendan el idioma
del testador, salvo art. 1024.
Dos testigos deben estar domiciliados en la comuna en que se otorgue el testamento. Un testigo
debe saber leer y escribir cuando concurren tres y dos cuando concurren cinco.
El art.1013 es interesante ya que contempla una aceptación clara de la Teoría de la Apariencia o
del error común, con la salvedad de que la habilidad putativa solo sirve para uno de los testigos.
1. Concepto: El testamento solemne abierto, nuncupativo o público es aquel en que los testigos
toman conocimiento de las disposiciones del testador, (según art 1015).
1) Ante funcionario público competente y tres testigos. El notario puede ser reemplazado por el
juez de letras, el juez de primera instancia del departamento, y en las comunas que no sean
asiento de notario por el oficial del Registro Civil debiendo llevar al efecto registros públicos
especiales.
2) Simplemente ante cinco testigos. Pero debe procederse a su publicación según art.1020.
El testamento abierto es siempre por escrito, pero puede otorgarse incorporado a registro publico,
(Ej: protocolo del notario) caso en que tiene valor como escritura publica; o bien en hoja suelta
(enfermo llama a su casa al notario), es un instrumento privado, para que tenga el valor de
instrumento público debe ser protocolizado al día siguiente hábil de otorgado.
Art.1015 El testamento será presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo
escribano, si lo hubiere, y por unos mismos testigos.
b) El lugar de su nacimiento
e) Su edad
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h) De los hijos habidos en cada matrimonio
m) El C.O.T. exige que conste el lugar y la hora de otorgamiento (se han anulado
testamentos por no constar su hora).
4. Demás trámites y requisitos: Art. 1017 El testamento solemne abierto podrá haberse escrito
previamente. Sea que el testador lo tenga escrito o que se escriba en uno o más actos será todo
él leído en voz alta por el escribano, si lo hubiere, o a falta de escribano por uno de los testigos,
designado por el testador a este efecto.
Mientras el testamento se lee, estará el testador a la vista, y las personas cuya presencia es
necesaria oirán todo el tenor de sus disposiciones.
Se ha presentado un problema en cuanto a si debe dejarse constancia de esa lectura. La
opinión mayoritaria estima que no, pero que es conveniente, ya que una cosa es el cumplimiento
de la solemnidad y otra es las dificultades de su prueba. La ley solo exige que conste la
formalidad de la lectura en el caso del testamento del ciego, quien solo puede testar
nuncupativamente, y ante escribano. Su testamento se lee primero por el escribano, luego por el
testigo elegido por el testador, y deben constar ambas lecturas, art 1019 y 1022
El analfabeto también puede testar únicamente por testamento abierto.
C. Testamento cerrado.
1. Concepto: Es un documento escrito por el testador u otra persona y que se presenta ante tres
testigos en sobre cerrado a un notario (o a un Juez de Letras), el cual levanta acta de su
otorgamiento sobre la cubierta del sobre, suscribiéndola a continuación de él, pero no ante un
oficial de Registro Civil (art 1.021).
3. Testamento del mudo y el sordomudo que puede darse a entender por escrito: Si el
testador no puede ser entendido de viva voz, sólo pueden otorgar testamento cerrado. Es el
testador quien debe escribir de su letra, la palabra “testamento” o la equivalente en el idioma que
prefiera, y hará del mismo modo la designación de su persona, expresando a lo menos, su nombre,
apellido y domicilio, la nación a que pertenece y en lo demás se observará lo prevenido en el art.
precedente.
22
Adolece de nulidad absoluta. Sin embargo, si se omitiere alguna mención relativa a la
individualización del testador, del escribano o de los testigos, no será nulo el testamento, siempre
que no haya duda alguna a cerca de la identidad personal del testador, escribano y testigos. (Por
ej. Se omite la edad del testador). Es aplicación del principio de conservación del negocio jurídico.
5. Trámites previos a la ejecución del testamento cerrado, art.1025, 868 y 869 del C.P.C.
- Declaren si el testamento se encuentra tal como fue otorgado, con el sello intacto.
a) Testamento extranjero otorgado conforme a las solemnidades prescritas por la ley del
país en que se otorgó: Art.1027, valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país
extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del
país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la
forma ordinaria. Como solo debe estar por escrito y de acuerdo a la ley extranjera, el testamento
ológrafo vale. El testamento ológrafo es el testamento datado, escrito y firmado por el testador (no
vale en Chile).
b) Testamento extranjero otorgado conforme a la ley chilena: Art.1028 vale si concurren los
siguientes requisitos:
1. Solo puede testar de esta forma un chileno o extranjero domiciliado en Chile.
2. No podrá autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de
Negocios, un Secretario de Legación que tenga título de tal, expedido por el Presidente de
la República, o un Cónsul que tenga patente del mismo (los Cónsules no son agentes
diplomáticos); pero no un Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los
referidos título y patente.
3. Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el
testamento.
4. Se observarán en lo demás las reglas del testamento solemne otorgado en Chile.
5. El instrumento llevará el sello de la Legación o Consulado.
c) Trámites posteriores al otorgamiento del testamento: Art.1029: “Si no fue otorgado ante un
jefe de Legación, llevará el Visto Bueno de este jefe; si fuere abierto, al pie, y si fuere cerrado,
sobre la carátula; el testamento abierto será siempre rubricado por el mismo jefe al principio y fin
de cada página.
El jefe de Legación remitirá una copia del testamento abierto, o de la carátula del cerrado, al
Ministro de Relaciones Exteriores de Chile; quien abonando la firma del jefe de Legación, enviara
la copia al juez del ultimo domicilio del causante, para ser protocolizado en este domicilio. Si no se
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conociere este domicilio, se remitirá copia a un juez de letras de Santiago, para su protocolización
en la escribanía que el mismo juez designe.
1. Concepto: Testamentos privilegiados o menos solemnes son aquellos en que se pueden omitir
algunas de las formalidades requeridas ordinariamente, en atención a circunstancias especiales,
determinadas expresamente por la ley (art. 1.008, inciso 3°). Son: El testamento verbal; militar,
y marítimo (art. 1030).
2. Reglas generales.
A) Solemnidades básicas: Conforme al art. 1032 todo testamento privilegiado debe cumplir al
menos los siguientes requisitos, aparte de las solemnidades propias de cada uno:
B) Calidad de los testigos, art 1031: Los requisitos son menos rigurosos por las circunstancias
excepcionales. Puede ser testigo toda persona mayor de 18 años, que vea, oiga y entienda al
testador, no condenado por art 271 N 3. Si es testamento escrito, deben poder leer y escribir.
“Bastará la habilidad putativa, con arreglo a lo prevenido en el artículo 1013”.Es la habilidad
putativa de solo un testigo, ya que es de acuerdo al art 1013.
C) Caducidad de los testamentos privilegiado: Los testamentos solemnes quedan sin efecto,
por haber el testador revocado sus disposiciones, o por estar el documento viciado. Los
testamentos privilegiados además: cuando el testador sobrevive un tiempo mayor al plazo
prudencial que la ley establece (arts. 1.036; 1.044; 1.052 y 1.053 CC)
i. Concepto: Es aquel en que el testador hace de viva voz sus declaraciones y disposiciones de
manera que todos le vean, oigan y entiendan (art. 1034).
c) El testador dará a conocer, de viva voz, sus declaraciones y disposiciones, de manera que los
testigos presenciales le vean, oigan y entiendan art. 1034.
24
b) Si no se pone por escrito dentro de los treinta días que siguen a la muerte, con las
solemnidades legales.
v. Solemnidades legales para poner por escrito el testamento verbal (art. 1037-1039)
Gestiones Preliminares:
a) Las puede entablar cualquiera persona con interés en la sucesión art. 1037, inc 1º.
Resolución del juez (art. 1.039): Corresponde recibir la información de testigos al juez del
lugar en que se otorgó el testamento; pero quien debe decidir, a la postre, es el juez del
último domicilio del testador.
Examina:
a) si se han observado las formalidades legales.
b) si en la información de testigos aparece traducida con claridad la voluntad del testador.
Si comprueba estos puntos, ordenara que se tenga como testamento del causante la
resolución que dicte, y que se protocolice en forma legal.
vi. Impugnación del testamento verbal: Art. 1040: “El testamento consignado en el decreto
judicial protocolizado, podrá ser impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento
auténtico”.
1) Debe ser firmado por el testador; por el funcionario que lo reciba, y por los testigos. Si el
testador no pudiere o no supiere firmar, se expresará así en el testamento (art. 1042.)
2) Podrá ser recibido “por un capitán o por un oficial de grado superior al de capitán, por un
intendente de ejército, comisario o auditor de guerra” (art. 1041, inciso 1º).
3) Si el testador está enfermo o herido, podrá recibir el testamento el capellán o médico que le
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asista, art 1041, inc 2.
6) El principio y fin de cada pagina se firma por el jefe superior de la expedición o comandante
de la plaza y se remite al Ministerio de Defensa Nacional, art 1045.
b) Testamento militar cerrado: se puede optar por esta forma y se rige por art 1047:
1) las mismas normas que el testamento solemne cerrado, señaladas en el artículo 1023;
2) Son ministros de fe las personas designadas en el inc 1º art 1041 (un capitán u oficial de
grado superior y un auditor de guerra);
iii. Caducidad del testamento militar abierto o cerrado, art 1044: El testamento militar abierto o
cerrado, valdrá como si se hubiere otorgado en la forma ordinaria, con tal que el testador falleciere
“antes de expirar los noventa días subsiguientes a aquel en que hubieren cesado las
circunstancias que habilitan para testar militarmente”
Por el contrario, si el testador sobrevive a este plazo, caducará el testamento.
c) Testamento Verbal Militar cuando los militares y demases se hallaren en “inminente peligro”
(artículo 1046, inciso 1º):
2) La información de testigos de que hablan los artículos 1037 y 1038 “será evacuada lo más
pronto posible ante el auditor de guerra (artículo 1046, inciso 2º)
3) La información se remitirá al juez del último domicilio del testador, por conducto del Ministerio de
Defensa, previo Visto Bueno del jefe superior de la expedición o del comandante de la plaza
(artículo 1046, inciso 3º).
i. Concepto: Testamento marítimo es el que puede otorgarse en alta mar, a bordo de una nave de
guerra chilena o de una nave mercante bajo bandera chilena. (art. 1048).
Cerrado
26
b) Testamento marítimo otorgado en buque mercante bajo bandera chilena: Art. 1.055, sólo
puede otorgarse testamento abierto.
El art. 1069 en su inc.2 da la clave: “para conocer la voluntad del testador, se estará más a la
sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido”, este art. guarda
perfecta concordancia con el art. 1560.
La determinación de la verdadera voluntad del testador es una cuestión de hecho y por
consiguiente no es susceptible de ser revisada por la C.S por la vía del recurso de casación en el
fondo, a menos que se infringen las leyes reguladoras de la prueba.
Los art. 1057 y 1058 se contienen otras normas interpretativas supletorias respecto del error en las
asignaciones testamentarias, que ya estudiamos.
IV REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO, Libro III, Titulo VI, Par. I, art. 1212 a 1215.
1. Concepto: La revocación es el acto por el cual el testador deja sin efecto una o más de sus
disposiciones.
b) Es tácita: cuando el nuevo testamento contiene disposiciones incompatibles con las del
anterior.
3. Reglas.
Art. 1213: Testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o en parte, por un
testamento solemne o privilegiado. Pero la revocación que se hiciere en un testamento privilegiado
caducará con el testamento que la contiene, y subsistirá el anterior.
Art. 1214: La revocación del testamento revocatorio no hace revivir el testamento revocado, a
menos que el testador manifestare su voluntad contraria.
ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
I. GENERALIDADES.
1. Concepto, art. 953: son aquellas que hace la ley o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes.
Por tanto tiene un doble significado: subjetivo: como acto de disposicion del testador; objetivo: ya
que designa la herencia o legado en si de que dispone.
27
Nos referiremos solo al asignatario, ya que ya estudiamos los requisitos del testador.
b) La persona del asignatario debe ser cierta y determinada, es decir que tenga existencia
como persona natural o jurídica.
Determinación de la persona del asignatario, art 1056: Puede determinarse por su nombre o
por indicaciones claras del testamento. El error en el nombre no vicia la disposición si no hay
dudas sobre su identidad, art. 1057.
Art. 1065 Si la asignación estuviere concebida o escrita en tales términos que no se sepa cual de
dos o más personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas personas tendrá dº a ella.
(Ej: dejo x a mi amigo Pedro, y tengo 2 amigos llamados Pedro).
4) Asignaciones que se dejan a los pobres, los de la parroquia del testador. Si no es católico,
será la parroquia que corresponde de acuerdo a su domicilio.
Caso del art. 1064: Lo que se deja indeterminadamente a los parientes se entiende dejado a los
consanguíneos del grado más próximo según las reglas de la sucesión intestada teniendo lugar el
dº de representación según las reglas generales. (único caso en que se puede adquirir un legado
por representación).
Excepción al principio de la determinación (Art. 1.066 inc 2): Dice relación con las
asignaciones que se destinen a un objeto de beneficencia expresado en el testamento sin que se
haya determinado la cuota o cantidad específicas que hayan de invertirse en ella, en este caso el
juez determinará la cantidad, cuota o especies que se invertirán en el objeto de beneficencia,
oyendo al “defensor de obras pías”, los herederos, pero ateniéndose a la intención del testador.
Clasificación:
1) Según su extensión: asignaciones a titulo universal (herencias) / asignaciones a título
singular (legados).
2) Según el momento desde el cual o hasta el cual producen efectos: asignaciones puras
y simples / asignaciones sujetas a modalidad
3) Según su obligatoriedad: asignaciones voluntarias / forzadas o forzosas. Las asignaciones
forzosas las estudiaremos en la Quinta Parte de este trabajo.
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ASIGNACIONES SEGÚN DESDE O HASTA CUANDO PRODUCEN EFECTOS. Art 1070 - 1096
1. Concepto: Asignación condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condición,
esto es de un hecho futuro e incierto. Art 1070.
2. Características de la condición
1) La futureidad: El hecho que constituye la condición ha de ser futuro. Por esto, el art 1071
dispone que la condición que consiste en un hecho presente o pasado, atendiendo “al
momento de testar, a menos que se exprese otra cosa” no suspende el cumplimiento de la
disposición.
2) La incertidumbre, que puede suceder o no. Si el suceso es futuro pero cierto, constituye
un plazo. La incertidumbre, pues, la distingue del plazo.
2) Asignación bajo condición resolutoria, art 1070 inc fin y 1487: En este caso, el asignatario
se reputa puro y simple. Se le defiere la asignación al abrirse la sucesión. Lo que está en
suspenso es la extinción del derecho, cumplida la condición, debe este restituirse. Si la
condición falla, queda la asignación como pura y simple.
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3) Condición que consiste en un hecho ocurrido en vida del testador, artículo 1072: No es
verdadera condición. Se distinguen dos situaciones:
c) De “abrazar un estado o profesión cualquiera”, permitida por las leyes, aunque sea in-
compatible con el estado matrimonial (artículo 1077).
a) Por las normas del párrafo 3º del titulo IV del Libro III, y
b) Por las reglas del título V del Libro IV, art 1494-1498.
2. Concepto, art 1080: aquellas que están limitadas a plazos o días de que depende el goce
actual o la extinción de un derecho”.
3. El plazo: es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o extinción de un derecho,
nunca la existencia del derecho.
- Características:
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El plazo suspensivo: Fija el día desde el cual va a comenzar el ejercicio del derecho.
El plazo extintivo: fija el día en que el derecho terminará.
El día es incierto: si puede llegar o no, como el día en que una persona se case
El día es indeterminado: el que se sabe que llegará, pero no se sabe cuando, como
la muerte
Combinaciones:
a) El día puede ser cierto y determinado: “si necesariamente ha de llegar y se sabe
cuándo”: el día tal de tal mes y año (artículo 1081, inciso lº).
c) Incierto y determinado: “si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar,
se sabe cuándo”: el día en que una persona cumpla 25 años (artículo 1081, inciso
3º).
No todas las asignaciones a día son a plazo, algunas son verdaderas condiciones. Veremos
cada caso en particular:
1) Asignaciones desde un día (o ex dei) Las estudiaremos en relación con cada una de las
combinaciones de días. Regla General: la asignación desde tal día, por regla general
importa una condición, salvo el caso que el día sea cierto y determinado
a) Asignaciones desde tal día cierto y determinado, art 1084: (Dejo mi casa a Pedro a
contar desde el 1º de enero). Da al asignatario, desde el momento de la muerte del
testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla;
pero no el de reclamarla antes que llegue el día”. Es esta una típica asignación a
plazo.
31
2) Asignaciones hasta tal día (o ad diem)
Regla general: la asignación hasta tal día, constituye un plazo, salvo que el día sea incierto
e indeterminado.
Importancia práctica: saber si la asignación es a plazo o condicional, por que cuando la
asignación es a plazo, vamos a estar en presencia de un usufructo; y cuando es
condicional, frente a un fideicomiso.
b) Asignaciones hasta día cierto e indeterminado: “Dejo mi casa a Pedro hasta su muerte”.
También es una asignación a plazo e importa un usufructo a favor del asignatario, inc 1º
art 1087.
c) Asignaciones hasta día incierto y determinado: “Dejo mi casa a Pedro para que la goce
hasta cumplir 25 años e instituyo heredero a Juan”. También constituye una asignación
a plazo. Pedro es usufructuario. Si fallece antes de cumplir 25 años, se consolidará el
usufructo con la nuda propiedad, en manos de Juan.
d) Asignaciones hasta día incierto e indeterminado. “Dejo mi casa a Pedro hasta que se
case”. La asignación hasta día incierto e indeterminado es siempre condicional.
1. Concepto, art 1089: no la define pero la describe: “Si se asigna algo a una persona para que lo
tenga por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o
sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva” (así, el
cumplimiento del modo no suspende la adquisición de la cosa asignada). Art. 1091 establece la
consecuencia de este principio: “Para que la cosa asignada modalmente se adquiera, no es
necesario prestar fianza o caución de restitución para el caso de no cumplirse el modo
Así las cosas, asignación modal es: la que se haya sujeta a una carga, gravamen u obligación
impuesta al favorecido con ella.
El modo puede revestir las más variadas formas. Art. 1089: formas más frecuentes son la
ejecución de una obra (construcción de una escuela) o la sujeción a una carga (pago de una
pensión periódica).
2. Cumplimiento del modo: El asignatario debe cumplir el modo, pero el incumplimiento del modo
no resuelve la asignación y el favorecido con el modo sólo tiene derecho a exigir su cumplimiento,
por la vía judicial competente: ejecución forzada, indemnización de perjuicios, derechos auxiliares
3. Cláusula resolutoria, art 1090: Se llama cláusula resolutoria la que impone la obligación de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. La cláusula resolutoria debe expresarse,
no se presume, salvo cuando el asignatario modal es un banco; la cláusula resolutoria, en tal
caso, se subentiende (art. 48 n° 6 Ley Gral. de Bancos). (en los contratos se denomina pacto
comisorio).
32
4. Personas que pueden solicitar la resolución de la cláusula resolutoria, art 1096: Podrán
intentarla los que tengan interés en ello, esto es, las personas beneficiadas con el modo y los
herederos del testador. Hay que concluir que se debe interponer la acción en 5 años desde el
incumplimiento, que es el plazo general de la acción resolutoria (ya que la ley nada dice).
En favor del propio asignatario modal. (Ej: la asignación de dinero para realizar o proseguir sus
estudios en el extranjero). En este caso el artículo 1092 dispone: “Si el modo es en beneficio
del asignatario exclusivamente, no impone obligación alguna, salvo que lleve cláusula
resolutoria”.
En favor de un tercero. (Ej: Te asigno un auto con la obligación de llevar a mi tía todos los días
al trabajo). El tercero tiene derecho a reclamar el cumplimiento del modo que le beneficia.
b) Imposibilidad inicial relativa: En tal caso, podrá cumplirse en forma análoga “que
no altere la sustancia de la disposición y que en este concepto sea aprobada por el juez,
con citación de los interesados”. Art. 1093 inc. 2°.
7. Indeterminación del modo, art 1094: El juez, en tal evento, está facultado para suplir estas
omisiones, interpretando la voluntad del testador y dejando al asignatario modal un beneficio que
ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada.
8. Transmisión del modo, art 1095: Es transmisible si el modo no supone especiales aptitudes
del asignatario modal.
Art. 1097: Las asignaciones a título universal se llaman herencias y los asignatarios a título
universal se denominan herederos. Los asignatarios a título universal, con cualquiera palabra que
se llame, son herederos:
- están también obligados a las cargas testamentarias (constituidas por testamento) y que no se
hayan impuesto a determinada persona.
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- Herederos universales.
- Herederos de cuota.
- Heredero del remanente (siempre va a ser universal o de cuota).
2. Desarrollo:
a) Heredero Universal, es aquel que ha sido llamado a la sucesión del causante sin designación
de cuota. Ej: dejo mis bienes a Fulano. Se dividen la herencia o la parte que les toque en partes
iguales, art 1099.
Será heredero universal y abintestato cuando el testador en su testamento se limita hacer
asignaciones a título singular, o sea instituye legados, y no dispone del resto de sus bienes, (Ej:
dejo mi casa en la playa a Pedro y no dispone del resto de sus bienes). Los herederos abintestato,
serán herederos del remanente con carácter de herederos universales.
b) Heredero de Cuota, es aquel que ha sido llamado a la sucesión por el causante con
designación de cuota, (Ej: dejo 1/3 a Pedro, 1/3 a Juan y 1/3 a Diego). También será de cuota, en
el caso que se le designe lo que resta de la unidad (art. 1098 inc. 2°)
c) Heredero del remanente: Art 1100: Si el testador en su testamento hace asignaciones a título
universal con expresión de cuota pero no completa la unidad o el entero, Ej: dejo 1/4 a Pedro, 1/4 a
Juan y 1/4 a Diego; el heredero del remanente, serán los herederos abintestato y serán
herederos de aquella cuota que junto con la designada en el testamento complete la unidad.
Art. 1101: El testador hace una asignación que excede o completa la unidad y además instituye
heredero del remanente, este último no lleva nada
d) Caso especial del Heredero Universal si las asignaciones de cuotas completan o exceden
la unidad, Art 1101: Si el causante en su testamento instituye asignaciones a título universal con
designación de cuota, que completen o excedan la unidad o el entero, y designa al mismo tiempo
heredero universal, este sí lleva una cuota. Esta se determina rebajando proporcionalmente las
cuotas designadas en el testamento, asignándosele una cuota cuyo numerador sea la unidad y
denominador sea el numero de herederos. Por ejemplo el causante dice: la mitad de mis bienes a
Juan, la otra mitad a Pedro y designo heredero universal a Diego. Diego va llevar una cuota cuyo
numerador sea la unidad y cuyo denominador sea el número total de herederos. ART.1101 CC., o
sea 1/3.
Art 1102: ¿Cómo se reducen las cuotas del resto? Determinada la cuota del heredero universal,
se reducen todas las porciones a un común denominador, y la herencia va a ser representada por
la suma de los numeradores. Por tanto:
1. Concepto, 951 inc. 3. Asignatario a título singular es aquel que sucede al causante en uno o
más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más especies
indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, 600 pesos fuertes, 40 fanegas de
trigo
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Art. 1104 CC, "Los asignatarios a título singular con cualquiera palabra que se les llame son
legatarios:
- no representan la persona del testador.
- no tienen más derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan; sin
perjuicio de la responsabilidad subsidiaria a la de los herederos (y de la responsabilidad por
reforma)
3. Cosas que pueden legarse, art 1113 y 1127: Pueden legarse cosas corporales, incorporales,
presentes, futuras, ajenas o propias.
c) Las cosas que forman parte de un edificio y que no pueden separarse sin detrimento a menos
que la causa cese antes de deferirse el legado (art. 1105)
d) Las cosas que pertenecen al culto divino, pero los particulares pueden legar los derechos que
tengan sobre dichas cosas, salvo que el derecho canónico las declare intransmisibles
5. Clases de Legados:
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Al suceder por causa de muerte, el legatario adquiere los frutos y accesorios de la cosa al
fallecer el causante, salvo que sea bajo condición suspensiva.
Si los herederos se resisten a efectuar la entrega de la especie legada, podrá entablar la
acción reivindicatoria porque es un dueño que no está en posesión.
ii. Legado de una misma cosa a varias personas: Se crea entre legatarios una
comunidad y cada uno podría solicitar la partición de ella, art. 1317.
iii. Legado de una cosa que el testador no ha tenido más que una parte, cuota o
derecho, art. 1110, se presume que el testador no ha querido legar más que esa parte o
cuota
v. Legado de cosa futura, art. 1113, Vale, si la cosa llega a existir. (concordancia con el
art. 1461).
vi. Legado de elección, art. 1117: Si se lega una entre varias cosas a elección, la
elección puede hacerla el obligado, el legatario o un tercero, o el juez si este no elige y una
vez hecha es irrevocable, salvo dolo. Si el tercero ni el juez eligen, se deberá una cosa a lo
menos mediana o su valor, art 1114.
vii. Legado de una cosa bajo la condición de no enajenar, art. 1126: Si la enajenación
no compromete ningún derecho de tercero, la cláusula se tendrá por no escrito (el
legislador no mira con buenos ojos estas cláusulas). A contrario sensu, si compromete
derechos de terceros, la cláusula va a producir todos sus efectos.
Este art. Puede concordarse con el art. 793 que trata del usufructo; con el art. 1432; con el
art. 1874; y con los arts. 1964, 2031 y 2415 que niegan valor a la condición de no enajenar
la cosa arrendada, dada en censo o hipoteca, respectivamente.
B. LEGADOS DE GÉNERO.
Este legatario, por sucesión por causa de muerte, lo que adquiere es un derecho
personal o de crédito para exigir, a los herederos o la persona quien debe pagar el
legado, que le efectúen la tradición de la cosa legada. De tal manera que el legatario de
género se hace dueño de la cosa legada por acto entre vivos, esto es, por tradición, no por
sucesión.
Por lo mismo, se hace dueño de los frutos de la cosa legada desde su tradición o desde
que los herederos se constituyen en mora de entregar
Respecto a la mora de los herederos la jurisprudencia determino que no se constituye en
mora el heredero por el Art.1551 N°1 CC, ya que no se trata de un término “estipulado”,
sino que estamos frente a un plazo impuesto unilateralmente por el testador.
Art 1115, si no se limita a lo que existe en el patrimonio (de genero), tiene derecho
para exigir una cosa de a lo menos mediana calidad.
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1) Legado de crédito, artículo 1127, inciso 2º: Ya sabemos que pueden legarse tanto
las cosas corporales como las incorporales, esto es, los derechos y acciones. Por el
hecho de legarse el título, se entiende legado el crédito de que da constancia (Ej: lego
a Juan el pagaré que tengo en mi caja de fondos).
3) Legado de deuda. art. 1133: Es la confesión de una deuda por testamento, deuda de
la cual no había siquiera un principio de prueba por escrito, se considera legado.
Si confiesa una deuda que creyó tener pero que no tenia, es nula la disposición y si se
paga hay pago de lo no debido (arts. 1132 y 2295).
III. EL DERECHO DE ACRECER Y EL DERECHO DE SUSTITUCION. Par. VIII y IX, Titulo IV.
Son el tercer y cuarto derecho en la sucesión. Se ven antes que las donaciones revocables, puesto
que estos derechos concurren en la sucesión testada.
1. Concepto, art. 1147: es un derecho en cuya virtud, cuando existen varios asignatarios,
llamados a un mismo objeto, sin expresión de cuota, y falta uno de ellos, su porción se junta o
aumenta la de los otros asignatarios
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2. Requisitos del derecho de acrecimiento:
a) Que se trate de una sucesión testada. Opera sea que se trate de herencias o legados.
b) Debe tratarse de una misma asignación, llamamiento a una misma cosa.
c) A este mismo objeto deben ser llamados varios asignatarios.
d) Los varios asignatarios deben ser llamados sin expresión de cuota. Si es llamado en
cuota, la voluntad del testador es que no reciba ni más ni menos que la cuota. Hay dos casos
de excepción: art.1148 (más bien aparentes): *
* Si se asigna un objeto a dos o más personas por iguales partes habrá derecho a
acrecer, inc 2. Cuando son llamados por iguales partes no están llamados con designación de
cuota. La diferencia es muy sutil. La Corte Suprema resolvió que cuando el testador había
dejado la herencia por mitades operaba el acrecimiento, porque “por mitades”, según el sentido
natural y obvio, era equivalente a la expresión por iguales partes; lo que parece bastante
discutible.
* Inc 1. Este acrecimiento, dice, no tendrá lugar entre los asignatarios de distintas partes o
cuotas en que el testador haya dividido el objeto asignado, cada parte o cuota se considerará
en tal caso como un objeto separado y no habrá derecho de acrecer sino entre los
coasignatarios de una misma parte o cuota. Ejemplo: dejo un cuarto a Pedro, y un cuarto a
Juan y Diego. Juan y Diego son llamados en la cuota (objeto separado) sin expresión de cuota,
por lo que entre ello opera el acrecimiento.
e) Al momento de fallecer el causante debe faltar uno de los asignatarios.
El asignatario falta cuando ha fallecido antes que el causante, cuando es incapaz o indigno
de suceder, cuando ha repudiado, cuando es llamado bajo condición suspensiva y la condición
falla.
El asignatario debe faltar al momento de fallecer el causante. Si falta con posterioridad al
fallecimiento del causante ya no estamos frente al derecho de acrecimiento, sino que estamos
frente al derecho de transmisión.
f) El causante no debe haber designado un sustituto para el caso de faltar un
asignatario.
El derecho de sustitución excluye al acrecimiento, porque el acrecimiento importa una
especie de interpretación de la voluntad del testador y si el testador ha designado un sustituto
su voluntad ha sido que la asignación se la lleve el sustituto designado.
g) Por último, que el causante o el testador no haya prohibido el acrecimiento, sea
designando un sustituto para el caso que falte un asignatario, o bien lisa y llanamente,
prohibiéndolo, en cuyo caso la porción del que falta pasa a los herederos abintestato, porque
en esa parte el testamento no produce efectos
2) Si concurren asignatarios conjuntos con otros que no lo son. Ej. Dejo la mitad de mi
fundo a Juan y la otra mitad a Pedro y a Diego. Estos dos últimos son asignatarios
conjuntos, Juan no lo es. En este caso hay dos situaciones:
a) Si falta un asignatario conjunto, se divide entre los otros conjuntos la porción del que
falta, sin que les corresponda nada a los que no lo son.
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b) Si falta uno que no es conjunto, no hay lugar al acrecimiento. Ej. Si falta Juan.
3) art. 1152: la porción que acrece pasa al asignatario con las mismas cargas que tenía al ser
constituida, salvo que las establecidas en consideración a una calidad o aptitud personal
del asignatario que falta.
1. Concepto: Es el llamamiento que hace el testador a una persona para que ocupe el lugar del
asignatario directo, en caso de faltar este, o en el evento de cumplirse una condición
2. Clases de sustitución:
a) Sustitución vulgar, art 1156: el testador designa un sustituto para el caso de faltar un
asignatario, ya sea por que repudia, por indignidad, o muerte u otra causa que extinga su
derecho eventual.
Requisitos:
1) Sucesión testada
6) Puede nombrarse a un sustituto del sustituto, art 1158, teniendo este las mismas
cargas que aquel, salvo disposición en contrario art 1161. La sustitución vulgar puede ser
de varios grados.
Reglas :
1) Se rige por lo dispuesto en el título de la propiedad fiduciaria
3) Los derechos del fideicomisario y de los sustitutos son intransmisibles, art 1165.
IV. LAS DONACIONES REVOCABLES., Art 1136 – 1146, Par. VII, Titulo IV.
1. Concepto, art 1136: “donación revocable es aquella que el donante puede revocar a su arbitrio.
Donación por causa de muerte (acto unilateral, que surte efecto después de la muerte de su autor)
es lo mismo que donación revocable, y donación entre vivos lo mismo que donación irrevocable”.
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De aquí se desprende que las donaciones pueden ser revocables e irrevocables.
a) El donante debe tener capacidad para testar y para efectuar donaciones entre vivos.
b) El donatario debe ser capaz de recibir herencias o legados y donaciones entre vivos.
4. Confirmación de las donaciones revocables: Se entienden ipso iure confirmadas por el hecho
de haber fallecido el donante sin haberlas revocado. (art. 1144).
Esta regla no rige si se hizo con las formalidades de la donación entre vivos y en el instrumento el
donante se reserva la facultad de revocarla. En este caso se requiere de una disposición
confirmatoria en su testamento para que subsista después de su muerte, salvo que la donación
sea del uno de los cónyuges al otro, art 1137 inc2° (será necesario, entonces, testamento para
otorgarla y para confirmarla).
b) Por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante (art. 1143)
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c) Por sobrevenir otra incapacidad o indignidad del donatario (art. 1144)
d) Porno confirmarse por acto testamentario la donación hecha por acto entre vivos, salvo si es
de un cónyuge al otro (art. 1137, inc 2º)
ASIGNACIONES FORZOSAS
I. GENERALIDADES
1. Concepto, art.1167: Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que
se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias
expresas. La definición es criticable, porque las asignaciones forzosas las hace la ley, el testador
está solamente obligado a respetarlas.
Así, se amplió la libertad de testar por una parte, al señalar cada vez más asignatarios de mejoras
entre los cuales elegir. Pero por otra parte se restringe, ya que habiendo asignatarios de cuarta de
mejoras, sólo puede disponer el testador de la cuarta de libre disposición.
El art. 1184, inc 2°, adolece de un grave error de técnica legislativa, ya que de su tenor literal se
desprende que faltando asignatarios de mejoras el testador puede disponer libremente solamente
de la mitad de sus bienes. No obstante parece claro que si el testador carece de legitimarios puede
disponer libremente de todos sus bienes y no se ve razón alguna para limitar la facultad de
disposición del difunto a la mitad de los bienes
1) Medios Directos, es el más importante la acción de reforma del testamento, acción que
tienen los legitimarios para modificar el testamento en la parte que vulnera las legítimas y las
mejoras (acción de inoponibilidad por lesión de asignaciones forzosas).
2) Medios Indirectos,
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forzosas.
2) Las legítimas
La ley 19585 derogó la porción conyugal, que hasta entonces era una asignación forzosa,
favoreciendo, sin embargo al cónyuge sobreviviente al instituirlo como asignatario de la cuarta de
mejoras y legitimario concurriendo en el primer orden de sucesión con los hijos.
1) LOS ALIMENTOS QUE SE DEBAN POR LEY a ciertas personas (art. 1167 N°1)
i. Idea general. Los Alimentos según se deban o no por ley son voluntarios y forzados, los
alimentos forzados son los que constituyen una asignación forzosa, constituyen una baja
general de la herencia y se deducen de acuerdo al artículo 959, del acervo ilíquido después de
deducidas las costas de publicación del testamento si lo hubiere y las demás anexas a la apertura
de la sucesión y las deudas hereditarias, y lo que resta es el acervo líquido que se va a repartir
entre los distintos herederos.
En cuanto a los alimentos voluntarios, esta asignación constituye un legado y se paga con la
parte de bienes de que el testador ha podido disponer libremente. Si el testador no señala el
tiempo que va a durar esta prestación se entiende vitalicia. Pero si se lega una pensión anual para
la educación del legatario, dura hasta que el legatario cumpla 18 años.
ii. Casos en que los alimentos que se deben por ley constituyen una asignación forzosa a la
muerte del causante
a) En vida del causante, este fue demandado por el alimentario y condenado a prestar
alimentos. Asignación forzosa que constituye baja general en la herencia a menos que el
testador haya impuesto ésta obligación a uno o más partícipes de la sucesión
b) Se demanda en vida al causante, pero este fallece durante la secuela del juicio y la sentencia
condena a pagar alimentos.
2) LAS LEGÍTIMAS (arts. 1167 N°2 y 1181 – 1206) Reglamentadas conjuntamente con las
mejoras.
1. Concepto, art.1181: Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a
ciertas personas llamadas legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente herederos.
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1º Los hijos, personalmente o representados por descendencia. Cualquiera sea su filiación.
2º Los ascendientes, y
3º El cónyuge sobreviviente.
Excepciones, art 1182:
- tampoco lo será el cónyuge que por culpa suya haya dado ocasión al divorcio perpetuo o
temporal.
- Si proceden, la mitad legitimaria será la mitad del acervo líquido más las agregaciones que
constituyen los acervos imaginarios.
Esta mitad legitimaria se divide por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios,
según las reglas de la sucesión intestada y lo que corresponde a cada uno en esta división
es su legitima rigorosa
4. Clases de Legítima
1) La Legítima Rigorosa, art. 1184 inc. 1°: Es aquella parte de la mitad legitimaria que va a
corresponder a cada uno de los legitimarios
i. Caracteres de la legitima rigorosa.
a) Es una asignación forzosa.
c) art.1197, Causante puede señalar los bienes con cargo a los cuales se van a pagar las
legítimas, pero no puede delegar esta facultad ni puede tasarlos.
d) Goza de preferencia para el pago, sobre cualquier otra asignación, incluyendo las mejoras.
3) Legítima del cónyuge sobreviviente: La ley 19585 derogó la porción conyugal y confiere
al cónyuge sobreviviente la calidad de legitimario. Y por lo tanto, heredero a todo evento
La legítima del cónyuge equivale a lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponde a un hijo
si el cónyuge concurre sólo con un hijo, o al doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva
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corresponde a cada hijo si el cónyuge concurre con más de un hijo. Pero la cuota mínima del
cónyuge no puede ser inferior a la cuarta parte de la herencia, si la herencia es totalmente
intestada, o a la cuarta parte de la mitad legitimaria, si la herencia es parte testada y parte
intestada.
Es menester tener presente que el art.996, se refiere a la sucesión parte testada y parte
intestada. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se
cumplirán las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicará a los herederos
abintestato según las reglas generales.
Art.1193 establece que si lo asignado al cónyuge sobreviviente no fuere suficiente para
completar la cuota mínima que le corresponde, la diferencia debe pagarse con cargo a las
mejoras.
Art. 1337 tiene derecho (personalísimo, irrenunciable, intransferible, intransmisible y absoluto,
es decir que respecto de él no hay abuso) a que su cuota hereditaria se entere con preferencia,
mediante la adjudicación a su favor, en propiedad, del inmueble en que resida, que sea o haya
sido residencia principal de la familia y de los muebles que lo guarnecen, siempre que estos
bienes formen parte del patrimonio del difunto. Si excede la cuota hereditaria que se le
constituyan derechos de habitación y de uso, según la naturaleza de las cosas, con carácter
gratuito y vitalicio.
i. Concepto: es aquella ¼ parte o cuota de sus bienes con que la ley permite al testador favorecer
a su cónyuge, descendientes o ascendientes, en la distribución que quiera o bien con exclusión de
algunos de los mencionados.
c) Por regla gral. no admite condición, plazo, modo o gravamen alguno. 2 excepciones:
d) Es susceptible del único pacto sobre sucesión futura que admite nuestro ordenamiento jdco,
establecido en el art. 1204 (promesa en vida a los beneficiarios de no disponer de la cuarta de
mejoras.
1. Concepto: son acumulaciones que se hacen aritmética, numéricamente sin que ingresen física
ni materialmente bienes al patrimonio (discutible, ya que en las donaciones revocables que se
acumulan o colacionan no se pierde el dominio, por lo que están materialmente en el acervo
líquido. Lo que pasa es que no se “descuentan”. Lo mismo con las donaciones irrevocables a
terceros cuando son excesivas y se entabla la acción de inoficiosa donación, en que vuelven
materialmente al acervo líquido o primer acervo imaginario).
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2. Clases de acervos imaginarios:
i. Objetivo: proteger a los legitimarios entre sí evitando que el causante mediante donaciones
revocables o irrevocables hechas a uno o más legitimarios en razón de legitimas o de mejoras
burle los derechos de los demás legitimarios, manteniendo su situación de igualdad.
ii. Requisitos:
1) Que al abrirse la sucesión existan legitimarios
2) Que el causante haya hecho en vida donaciones revocables o irrevocables a uno o más
legitimarios en razón de legitimas o de mejoras.
art. 1198 inciso 1º, toda donación y todo legado que se haga a un legitimario se entiende hecho a
titulo de legitima y para que se entienda hecho a titulo de mejora se requiere que el causante lo
haya dicho expresamente (aplicación del principio de que las mejoras no se presumen, con la
excepción del art. 1193).
ii. Requisitos:
1) Que el causante haya efectuado donaciones irrevocables a terceros extraños.
2) El causante al momento de efectuar las donaciones debe tener legitimarios, si no los tiene no
procede la formación del segundo acervo imaginario, si con posterioridad pasa a tener
legitimarios tampoco se forma.
3) Que las donaciones irrevocables que hizo el causante sean excesivas. Son excesivas cuando
el valor de ellas superan a la cuarta parte de del valor del acervo líquido, más el primer y
segundo acervo imaginario.
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¼ libre disposición 30
* el exceso (20) cabe en la cuarta de libre disposición, la medida de defensa es la acumulación
del exceso, pero como no vulnera mejoras o legítimas, no hay acción de inoficiosa donación.
b) Se puede pedir la restitución de las cosas donadas, cuando el exceso menoscabe la cuarta de
mejoras o la mitad legitimaria (exceda la cuarta de libre disposición). En este caso estamos
frente a la acción de inoficiosa donación. Ej:
Art. 1196, si no son suficientes los bienes, para completar las legítimas y mejoras, se rebajan a
prorrata.
Art. 1197, el testador puede señalar los bienes con que se pagan las legítimas y mejoras., pero no
delegar esta facultad o tasar los bienes.
Art. 1198 inc.1° señala que todos los legados, todas las donaciones revocables e irrevocables
hechas a un legitimario que tenía entonces la calidad de tal, se imputan a su legítima, pero el
testador puede disponer en el testamento, en escritura pública o en otro acto posterior auténtico
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que estos legados y donaciones se imputen a la cuarta de mejoras, no es contradictorio con art.
1193); y aunque la ley no lo dice, en nuestro concepto no habría ningún inconveniente en que el
testador en su testamento exprese que las donaciones o los legados se hacen con cargo a la
cuarta de libre de disposición.
El inciso 2° señala que no se acumulan las donaciones que ya vimos en el segundo acervo
imaginario.
1) Los gastos hechos para la educación de un descendiente.
2) Los regalos autorizados por la costumbre en ciertos días y casos. Por ejemplo: Navidad,
cumpleaños, onomástico.
3) Los regalos hechos a un descendiente con ocasión de su matrimonio, aunque sean cuantiosos.
Art.1203 CC, se imputan a la legitima los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un
legitimario que era descendiente del causante, siempre que los desembolsos hayan sido útiles.
Art.1205 CC, los frutos de las cosas donadas irrevocable o revocablemente, y que hayan sido
entregadas en vida al donatario no se imputan a la legítima.
1. Concepto, art. 1207: es la disposición testamentaria por la cual el causante ordena que el
legitimario sea privado de su legitima en todo o parte.
2. Requisitos:
1) Causa legal que justifique el desheredamiento señaladas en el art. 1208.
- Por haberse casado sin el consentimiento del ascendiente quien debió darlo.
- Por cometer delito que merezca pena aflictiva, o haberse abandonado a “vicios o granjerías
infames”, salvo probarse que el testador abandonó su educación.
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4) Esta causal debe probarse en vida del testador, o después de su muerte, por las personas
a quienes interesare. Lo que no es necesario si el legitimario no reclama su legitima dentro de
los 4 años siguientes a la apertura de la sucesión (si era capaz) o dentro de los 4 años
siguientes a aquel en que cesa su incapacidad (si era incapaz), Art. 1209 en concordancia y
armonía con la prescripción de la acción de reforma del testamento, que prescribe en 4 años
contados desde que los legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
2. Forma de revocar, Art 1213: Un testamento solemne puede ser revocado por un testamento
menos solemne o privilegiado, pero si el testamento menos solemne o privilegiado se revoca o
caduca, revive el testamento solemne revocado. Y un testamento menos solemne o privilegiado
puede ser revocado por un testamento solemne
Art. 1214: Si el testamento que revoca un testamento anterior es revocado a su vez, no revive por
esta revocación el primer testamento, a menos que el testador manifieste su voluntad contraria
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II. ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO, Art. 1216 - 1221.
1. Concepto. Es la acción que la ley otorga a los legitimarios para obtener que se modifique el
testamento otorgado por el causante en la parte que lesione sus asignaciones forzosas, o sea la
legitima y la cuarta de mejoras.
2. Naturaleza jurídica
Es una acción que corresponde a los legitimarios, de inoponibilidad de fondo por lesión de
asignaciones forzosas, (legítimas y mejoras).
3) Renunciable, en forma expresa o tácita; pero no en vida del causante, pues habría un
pacto sobre sucesión futura.
6) Los únicos titulares son los legitimarios y si se trata de reclamar la ¼ de mejoras, los
legitimarios que tengan la calidad de asignatarios de ¼ de mejoras
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2) Porque la calidad de heredero impone responsabilidad, la ley no quiere que asuma tal
responsabilidad sin que concurra su voluntad.
- Se puede repudiar una vez que ha fallecido el causante aún cuando no se haya deferido la
asignación por estar pendiente la condición, pero no se puede ejercer el derecho de aceptar o
repudiar en vida del causante, porque habría un pacto sobre sucesión futura
b) Tratándose de un legatario:
Excepciones:
1) Respecto del asignatario que sustrae efectos de la sucesión, art. 1231.
b) El legatario, subdistinguir:
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i. Si el legatario sustrae la cosa legada pierde su derecho que sobre esa especie le
corresponde como legatario.
ii. Si el legatario sustrae una cosa distinta de la que le fue legada debe restituirla
doblada. El legatario de género como no adquiere el dominio debe restituir el
duplo, siempre que el objeto no le haya sido entregado por los herederos.
La acción que del emana prescribe en 4 años contados desde la perpetración del acto,
prescripción especial de corto tiempo que se interrumpe según las reglas generales pero
no se suspende.
2) En relación con los Incapaces, art 1236. si son absolutamente incapaces tienen que
aceptar o repudiar representados por su representante legal, si son relativamente
incapaces representados o autorizados por su representante legal. Los representantes
de personas incapaces deben aceptar la herencia siempre con beneficio de inventario,
aunque si no aceptan con beneficio de inventario la ley se los confiere de pleno
derecho. Por último, no pueden repudiar una herencia o un legado de bienes raíces, o
de bienes muebles que valgan más de un centavo sino con autorización judicial con
conocimiento de causa.
4) Puede ser expresa o tácita, Art.1241 CC. Es expresa cuando se toma el título de
heredero. Es tácita cuando el heredero ejecuta un "Acto de Heredero", que no habría
podido ejecutar sin tener la calidad de heredero.
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6) Opera con efecto retroactivo. Si el asignatario acepta se entiende que ha adquirido la
asignación en el momento mismo en que le fue deferida, y si el asignatario repudia se
entiende que jamás le fue deferida tal asignación. Esto se aplica al heredero y al legatario
de especie o cuerpo cierto porque ellos adquieren el dominio por sucesión por causa de
muerte. No se aplica al legatario de género porque éste adquiere el dominio de la
asignación por tradición; su aceptación o repudiación produce efectos sólo hacia el futuro.
Ya sabíamos que la aceptación puede ser expresa o tácita. Art. 1241 CC, la aceptación es
expresa cuando se toma el título de heredero, y tácita cuando el heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente su intención de aceptar, y que no hubiere podido ejecutar sino en su
calidad de heredero. O sea cuando ejecuta un "acto de heredero".
Art.1242 CC, se toma el título de heredero, cuando lo hace en escritura pública o privada
obligándose como tal heredero o en un acto de tramitación judicial, (pide la posesión efectiva).
Art. 1243 CC La enajenación de cualquier efecto hereditario importa acto de heredero. Los actos
meramente conservativos no importan acto de heredero, pero puede ser unido a otros
antecedentes que comprueban la voluntad de aceptar.
1. Concepto, art 1247. consiste en no hacer a los herederos que aceptan, responsables de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado. Su fundamento es la equidad.
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b) Herederos fiduciarios, ya que cumplida la condición la cosa ha de pasar al
fideicomisario.
3. El Inventario Solemne: es el que se hace previo decreto judicial ante un ministro de fe y dos
testigos, previa publicación de tres avisos en un periódico y protocolización en una notaria.
3) Presencia de dos testigos mayores de 18 años, que sepan leer y escribir, y sean
conocidos del ministro de fe.
- Antes de cerrarlo el tenedor de los bienes o quien hace la manifestación debe jurar
que no hay más bienes que manifestar.
- Debe ser firmado por el tenedor de los bienes o el manifestante, por los
interesados que hayan concurrido, el ministro de fe y los testigos.
1) El efecto principal, art. 1257 inc. 1°: limita la responsabilidad del heredero beneficiario
hasta el valor total de los bienes heredados (no a los bienes heredados). No produce
separación de patrimonios.
2) Responde de la culpa leve por los cuerpos ciertos que se deban (art. 1260 inc 1°)
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5. Cesación de la responsabilidad del heredero, 1261 y 1262.
1) Art. 1261: Por abandonar a los acreedores los bienes de la sucesión que debe
entregar en especie. No es transferir su administración para realizarlos, sino que se
transfiere su domino por una Dación en Pago.
2) Art. 1262: Por haber invertido todos los bienes recibidos en el pago de las deudas
hereditarias. Opera previa declaración judicial a petición del heredero con citación de los
acreedores hereditarios o testamentarios, para que reciban la cuenta. Aprobada la cuenta,
la resolución lo absuelve de toda responsabilidad ulterior.
2) Por caducidad: si se omiten bienes o suponen deudas al hacer el inventario (art. 1256).
2. Objetivos:
2) La restitución del todo o parte de la herencia que esta poseyendo un heredero putativo.
3. Características:
1) Es una acción real, ya que emana de un derecho real, art 577.
3) Es divisible, puede interponerse por cada uno de los herederos para obtener su cuota, o
contra cada uno de los que poseen, para que integre la cuota de la que dice ser poseedor.
4) Es una acción universal. Recae sobre la universalidad jurídica herencia, por lo que quien
entabla la acción pretende la restitución de todo o parte de la herencia, si quiere un bien
individual que integra la herencia tiene la acción reivindicatoria. Art.1268 CC.
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a) El heredero, no el legatario ya que este si es de especie o cuerpo cierto tendrá la acción
reivindicatoria; si es de género, la acción personal contra los herederos
4) Art. 1268. Si el heredero putativo enajenó alguna de las cosas a un tercero, en contra de
este tercero el verdadero heredero puede entablar la acción reivindicatoria.
Semejanzas: Ambas son reales, y están destinadas a proteger sus respectivos derechos reales.
Diferencias:
1. Concepto, art. 1378: El beneficio de separación es la facultad que la ley confiere a los
acreedores hereditarios y testamentarios para que los bienes del causante no se confundan con
los bienes del heredero, a fin de que ellos puedan pagarse sobre los bienes del causante con
preferencia a los acreedores del heredero.
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2. El fundamento: Esta en la equidad porque puede ocurrir que el causante sea una persona
solvente, en cambio el heredero sea insolvente.
3) Cuando los bienes del causante han salido de manos del heredero.
4) Cuando los bienes del causante y del heredero se han confundido de tal manera que no
sea posible identificarlo.
4. Efecto que produce el beneficio respecto del heredero, art 1378 y 1384.
Limita la facultad del heredero de disponer respecto de los bienes hereditarios. Una vez
decretado, favorece a todos los acreedores hereditarios y testamentarios que no lo hayan
renunciado (en el caso del art. 50 de la Ley de Quiebras, opera de pleno derecho con la
declaratoria de quiebra).
El art. 1384: las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los 6 meses
subsiguientes a la apertura de la sucesión y que no hayan tenido por objeto el pago de créditos
hereditarios o testamentarios podrán rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores
hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separación (también en la constitución de
hipotecas o censos).
Si se enajenaron luego de los 6 meses, se atacan según las reglas generales con la acción
pauliana concurriendo fraude pauliano y perjuicio para los acreedores.
Es requisito de legitimación activa el gozar de beneficio de separación al solicitar que se rescinda
(no al enajenarse la cosa).
I. GENERALIDADES.
1. Concepto, art. 1270: “Ejecutores testamentarios o albaceas son aquellos a quienes el testador
da el encargo de hacer ejecutar sus disposiciones”. A falta de albacea el encargo pertenece a los
herederos, art. 1271.
2) Es voluntario, puede aceptar o no; si rechaza sin causa justificada, se hace indigno.
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a) El albaceazgo es intransmisible a los herederos del albacea.
5) Es de derecho estricto, art. 1298. Hay libertad sólo para constituirlo, no para regularlo, ya
que lo regula la ley.
7) Expirará antes del vencimiento del plazo cuando el albacea haya cumplido su misión,
artículo 1307, y la terminación debe ser pedida por los herederos.
* Los antiguos 1273 y 1274 (derogados), lo prohibían para la mujer casada o viuda.
La incapacidad sobreviniente pone fin al albaceazgo. Art. 1275
Art. 1277, El albacea puede aceptar o rechazar el cargo, pero si se excusa sin probar
inconveniente grave, se hace indigno de suceder al causante
Art. 1276, Si el albacea no se pronuncia, cualquier heredero puede requerir judicialmente su
pronunciamiento. Si está en mora ante este requerimiento, caduca el nombramiento.
Art. 1278, Aceptado el cargo, el albacea debe desempeñarlo y sólo le es lícito eximirse de su
cometido por las mismas causas que puede invocar el mandatario.
La aceptación puede ser expresa o tácita. En la tácita la ley no se pronuncia, por lo que se aplica
analógicamente el Art. 1241 (Ej: paga un legado).
El albacea con tenencia de bienes, administra los bienes, como un curador de bienes. (art
1296). Si acepta el cargo, la herencia no se declarará yacente.
El albacea sin tenencia de bienes no administra los bienes hereditarios y por este motivo, a
falta de herederos que acepten la herencia, se la podrá declarar yacente.
c) Si se tiene en cuenta su número: singulares / plurales. Si son plurales su responsabilidad
es solidaria, salvo disposición en contrario. Toca al juez dirimir las discordias que se
produzcan entre los varios albaceas.
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a.) Con la seguridad de los bienes, art 1284; guarda y aposición de sellos y la facción de
inventario.
b.) Con el aviso al público de la apertura de la sucesión, art. 1285. Todo albacea será obligado a
dar noticia de la apertura de la sucesión por medio de tres avisos en un diario de la comuna, o de
la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquella no lo hubiere.
c.) Con la formación de la hijuela pagadora de deudas, art. 1286. será el albacea obligado a exigir
que en la partición de los bienes se señale un lote o hijuela suficiente para cubrir las deudas
conocidas.
Sanción a la omisión de sus deberes, art. 1287: La omisión de esta diligencia hace responsable
al albacea de todo perjuicio que se irrogue a los acreedores.
b) Puede pagar deudas y cobrar créditos. Consulta a los herederos quienes podrán
oponerse porque la deuda no existe, fue pagada se encuentra prescrita, etc.
c) El artículo 1290, inciso 1º, el albacea pagará Es decir las deudas testamentarias.
d) A falta de dinero para pagar las deudas testamentarias puede proceder a la venta de bienes,
primeramente los muebles y subsidiariamente los inmuebles, todo con anuencia de los
herederos (quienes se pueden oponer, entregando el dinero, art. 1293.
8. Responsabilidad de los albaceas, art. 1299 y 1281: El albacea responde de la culpa leve, y
si son albaceas plurales su responsabilidades solidaria salvo que se les haya exonerado de tal
responsabilidad por testamento
d) Por vencimiento del plazo, sea legal, judicial o fijado por el testador. Art 1307
e) Por remoción decretada por el juez a pedido de los herederos o del curador de la
herencia yacente en caso de dolo o culpa grave. Art. 1300
10. Rendición de cuentas, art. 1309 y 1310: El albacea, luego que cese en el ejercicio de su
cargo, dará cuenta de su administración, justificándola, no siendo posible que e testador lo exima
de esta obligación (ya que no puede regular la gestión, art. 1298).
De las cuentas puede resultar un saldo a favor o en contra del albacea, pudiendo cobrar los
saldos a que resulten en su favor, inclusive las expensas legítimas, y pagará los que resulten en su
contra, conforme a las reglas establecidas para los tutores o curadores (artículo 1310), es decir,
con intereses corrientes desde cerrada la cuenta o en mora de exhibirla, art. 424.
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Novena Parte: Libro III, Título IX
ART. 1311 - 1316
1. Concepto: Persona a que el testador ha hecho encargos secretos y confidenciales para que
invierta en uno o más objetos lícitos una cuantía de bienes de que pueda disponer libremente.
2. Requisitos:
b) Debe reunir las cualidades para ser albacea y legatario del testador (capaz y digno de
sucederle)
2) Puede ser obligado a dejar en depósito o afianzar la cuarta parte de lo que por razón
del encargo se le entregue, a instancias del heredero, curador de herencia yacente o albacea,
con justa razón, para responder con esta suma a la acción de reforma o a las deudas
hereditarias, suma aumentable por el juez para seguridad de los interesados.
Se cancela la caución o devuelve el depósito luego de 4 años de abierta la sucesión.
DE LA PARTICIÓN DE BIENES
I. GENERALIDADES:
1. Ideas generales: Ante una pluralidad de herederos, por la muerte del causante se genera entre
ellos una comunidad de bienes hereditarios (La comunidad puede generarse también, entre
otras, por la adquisición de una cosa en común, por la disolución de la sociedad conyugal, de la
sociedad civil, etc.)
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Este estado de indivisión termina por diversas causas que ha señalado el artículo 2312:
1) Por la destrucción de la cosa común;
2) Por la reunión de todas las cuotas de los comuneros en poder de una sola persona, y
2. Concepto: Partición es la separación, división y repartimiento que se hace de una cosa común
entre las personas a quienes pertenece.
Las reglas de la partición de la comunidad hereditaria se aplican a la partición de toda comunidad.
3. Libertad para pedir la partición, 1317: Es la regla general ya que el legislador mira con malos
ojos el estado de indivisión, porque favorece la libre circulación de los bienes.
Excepciones:
1) Por pacto de indivisión. Art. 1317, Pacto que no puede durar más de 5 años (nulo en el
exceso), pero que es renovable.
a) los lagos de dominio privado, esto es los que no sean navegables por buques de más de
100 toneladas.
b) La propiedad fiduciaria.
d) Los edificios en pisos y departamentos en de las cosas de uso común. Ley 19.537.
1) Partición hecha por el difunto, art. 1318: Es válida la partición que hace el difunto, sea por
acto entre vivos o por testamento, siempre que no viole derecho ajeno. Si es entre vivos no se
requiere de escritura pública, pero conviene, para inscribirlas en el Conservador de Bienes Raíces.
2) Partición hecha por los coasignatarios de común acuerdo (incluso con incapaces), art.
1325 y 1342: Debe hacerse por escritura pública previa tasación de los bienes por peritos, y que la
partición sea aprobada por la justicia.
2) A los herederos de los comuneros, por derecho de transmisión (art 1321 y art.
957).
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solicitar e intervenir en la partición, art. 525 CPC.
Regla General: los que administran bienes ajenos por disposición de la ley, no pueden
pedir la partición de herencias o de inmuebles en que sus representados tengan parte sin
autorización judicial, como es el caso de los tutores o guardadores, el padre de familia
sobre los bienes inmuebles del hijo salvo que pertenezcan a su peculio profesional o
industrial.
En el caso del marido como administrador de la Sociedad Conyugal, no puede pedir la
partición de los inmuebles en que su mujer tenga interés sin el consentimiento de ésta, o,
si es incapaz, con autorización judicial en subsidio.
II. EL PARTIDOR
- Arbitro de derecho, carácter que normalmente invisten los árbitros, y que necesariamente
deberá tener si es nombrado por el causante o por el juez.
- Arbitro arbitrador, carácter que pueden darle las partes mayores de edad y libres de
administrar lo suyo, (art. 648 del CPC y 224 del COT).
- Arbitro mixto, es decir arbitrador sólo respecto al procedimiento, aunque algunos de los
interesados sea incapaz, con autorización judicial, dada ”por motivos de manifiesta
conveniencia”.
2. Funciones:
3. Requisitos para ser partidor, arts. 225 del C.O.T. y 1323 CC:
4. Implicancia y recusación del partidor, art. 1323 inc. 2°: Le son aplicables las causales de
implicancia y de recusación que el COT establece para los jueces (ver art. 195 y 196 COT).
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5. Nombramiento del partidor:
c) Nombramiento hecho por el causante, Art. 1324: Puede hacerlo por acto entre vivos
(escritura pública) o en el testamento, y valdrá aunque la persona nombrada sea albacea o
coasignatario o este comprendida en alguna de las causales de implicancia o recusación del
COT, si cumple con los demás requisitos legales.
Ahora, cualquier interesado puede ocurrir al juez del lugar en que ha de seguirse el juicio de
partición, para que lo declare inhabilitado por estas causales.
b) Nombramiento hecho por los coasignatarios, art 1325, inc. 3° y 4°: Pueden hacerlo,
aunque entre ellos haya incapaces.
Si son todos plenamente capaces, al árbitro designado puede dársele el carácter que se desee
(de derecho, mixto o arbitrador).
Si hay incapaces, solo podrá designarse un árbitro de derecho y excepcionalmente mixto, previa
autorización judicial cuando hay motivos que así lo aconsejan (art. 224 del C.O.T.)
Si la designación se hace de común acuerdo, puede recaer el nombramiento aún en el albacea,
un coasignatario o en persona afectada por causal de implicancia o recusación si cumple los
demás requisitos legales, caso en el cual sólo podrá ser inhabilitado por causales “ de
implicancia o recusación sobrevinientes a su nombramiento”.
6. Aprobación del nombramiento del partidor, art 1326: Cada vez que el nombramiento de
partidor no haya sido hecho por el juez, (por los coasignatarios o el causante), y cuando alguno de
los partícipes es incapaz, el nombramiento debe ser aprobado por la justicia.
En el caso de la mujer casada, “cuyos bienes administra el marido”, si concurre el marido al
nombramiento bastará el consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsidio. Si concurre la
mujer, el consentimiento del marido y juez en subsidio (problemática resuelta, ver N°669 con
N°694, Meza Barros).
El partidor debe aceptar el cargo. Aceptación que debe ser expresa; (artículo 1328)
La aceptación es voluntaria, pero si no acepta el cargo nombrado en el testamento se hace
indigno de suceder al causante (igual que el albacea), salvo que probare inconveniente
grave.
Sanción a la omisión de los requisitos: la nulidad procesal, que puede reclamarse mediante
incidente de nulidad o recurso de casación en la forma por incompetencia de tribunal.
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8. Plazo para el desempeño del cargo, art. 1332: La ley señala un plazo de dos años, contados
desde la aceptación del cargo. El testador no puede amplía el plazo, pero los coasignatarios
pueden ampliarlo o restringirlo aun contra la voluntad del testador.
Sea fijado por la ley, partes o causante, se computa desde la aceptación del cargo.
9. Responsabilidades y prohibiciones del partidor Art. 1329: Responde hasta la culpa leve.
En el caso de prevaricación, además de la indemnización de perjuicios, y las penas que
correspondan al delito, se constituirá indigno conforme al artículo 1300 (ejecutores testamentarios).
Art. 1136: debe formar un lote o hijuela para el pago de las deudas conocidas (reservar una
cantidad de bienes adecuada a este objeto. La omisión de este deber “le hará responsable de todo
perjuicio respecto de los acreedores.
Art. 59, L. 16.271, debe velar por el pago de la contribución de herencias, reservar bienes
necesarios para el pago. La omisión le convertirá en codeudor solidario del impuesto adeudado y
una multa que fluctúa entre un 10% y un 100% de una U.T.A.
1) Art. 1330: De la determinación de quiénes son los comuneros y cuáles son sus respectivos
derechos que se ventila ante la justicia ordinaria.
3) Derechos de terceros sobre los bienes comprendidos en la partición, “podrán ocurrir al partidor o
a la justicia ordinaria, a su elección” (art. 656 CPC).
1. Breves reseñas: Habitualmente el partidor dicta una resolución que manda tener por constituido
el compromiso, designa actuario y cita a las partes a comparendo para un día determinado.
Se designa actuario ya que el Art. 648 CPC dispone que los actos de los partidores serán en todo
caso autorizados por un notario o un secretario de juzgado o de los tribunales superiores de
justicia.
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La citación a comparendo se debe a que el juicio de partición se tramita en audiencias verbales, sin
perjuicio de presentarse solicitudes escritas cuando la naturaleza e importancia de las materias
debatidas lo exijan (art. 649 CPC).
El primer comparendo se acostumbra dejar sentadas las bases fundamentales de la partición. (Ej:
el nombre de todos los partícipes y de sus representantes; el objeto de la partición; se aprobará el
inventario si lo hay; se dará cuenta de haberse concedido e inscrito la posesión efectiva; se
acordará la forma como habrán de notificarse las resoluciones del partidor; se fijarán día y hora
para los comparendos ordinarios, etc.). De lo obrado se levantará acta que firmarán el partidor, los
participes asistentes y el actuario.
b) Son Comparendos extraordinarios: aquellos a que se convoca, a petición de las partes o por
iniciativa del partidor, para determinados asuntos. Es indispensable para su celebración que
previamente se notifique a los interesados.
3. Cuadernos de la partición.
Cuaderno Principal o de acta: se forma con las actas que se levanten de las audiencias
verbales.
Cuaderno de documentos: se formará si la abundancia de la documentación lo requiere.
Cuadernos de incidentes: cada cuestión que se promueva será tramitada
separadamente, art. 652 CPC.
5. Tasación de los bienes, art. 1135: Es esencial que los bienes se tase.
Generalmente es por peritos la tasación sobre la que actúa el partidor. Pero el art. 657 CPC,
permite la tasación de los coasignatarios si se trata de bienes muebles, con antecedentes que la
justifiquen, o que se trate de un mínimo para licitar bienes raíces con postores extraños.
6. Gastos de la partición, (honorarios del partidor y del actuario, avisos de remate, etc.). Serán de
cargo de los interesados en ella, a prorrata de sus respectivos derechos (art. 1333).
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2. La Liquidación.
Operaciones: en primer término, debe determinarse el derecho de los comuneros, previa
separación del patrimonio si se encuentra confundido con otros, art. 1341.
Precisará cuáles son los bienes que se trata de partir estableciendo, el acervo ilíquido
hereditario.
Determinará cuál es el pasivo de la sucesión, las bajas generales de la herencia, para formar el
acervo líquido de que dispone el testador o la ley.
Si es menester, dispondrá el partidor que se forme el acervo imaginario, conforme a los artículos
1185, 1186 y 1187.
i) Normas fundamentales.
1ª Norma fundamental que la preside, art. 1334: el acuerdo unánime de las partes.
Solamente a falta de este acuerdo, el partidor deberá sujetarse a las normas supletorias
de la ley.
2ª Regla fundamental, reglas 7ª y 8ª del artículo 1337. Igualdad en la formación de
lotes. El partidor deberá formar lotes o hijuelas. Cada lote debe, en lo posible, estar
integrado por bienes de la misma naturaleza y calidad.
7ª : Se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo
hijuelas o lotes de la masa partible.
8ª : En la formación de los lotes se procurará no sólo la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos; pero se tendrá cuidado de no dividir o separar los objetos
que no admitan cómoda división de cuya separación resulte perjuicio; salvo que
convengan en ello unánime y legítimamente los interesados”.
3ª regla fundamental, regla 9ª:
Formados los lotes se distribuirán en la forma que acuerden los partícipes (por la norma
fundamental) y, a falta de acuerdo. se procederá a su sorteo. Cada uno de los interesados
para reclamar de la composición de los lotes, “antes de efectuarse el sorteo”.
ii) Reglas aplicables cuando los bienes no admiten cómoda división, art. 1337 regla 1ª y
2ª .
1ª : Entre los coasignatarios tendrá mejor derecho a la especie el que más ofrezca por
ella; cualquiera de los coasignatarios tendrá derecho a pedir la admisión de licitadores
extraños; y el precio se dividirá entre todos los coasignatarios a prorrata.
2ª : No habiendo quien ofrezca más que el valor de tasación o el convencional (1335), y
compitiendo dos o más asignatarios sobre la adjudicación de una especie, el legitimario
será preferido al que no lo sea.
3ª : Las porciones de fundos adjudicadas han de ser continuas si fuere posible, salvo:
- Que el asignatario consienta en recibir porciones separadas.
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5ª : En las divisiones de fundos se establecerán las servidumbres necesarias para el
cómodo uso y goce.
6ª : En las adjudicaciones que el partidor realice podrá separar la propiedad del usufructo,
uso o habitación para darlos por cuenta de la asignación. Pero requiere necesariamente,
“el legítimo consentimiento de los interesados.
Junto con acordarse la subasta, habrán de señalarse las condiciones en que se llevará a efecto:
mínimo para las posturas, forma de pago del precio, etc. (bases del remate).
Las adjudicaciones de bienes raíces deben reducirse a escritura pública al igual que el acta de
remate suscrita por el subastador y partidor, y sin esta solemnidad no podrá efectuarse su
inscripción en el Conservador de Bienes Raíces, art 659 CPC.
Los comuneros tienen derecho a que el monto de la adjudicación se impute a su haber, para lo
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cual tiene el partidor que hacer una estimación del “haber probable” de cada comunero. Ahora,
el comunero al que se le adjudica un bien por sobre el 80% de su haber probable, debe pagar el
saldo al contado, art. 660 CPC.
El valor del bien adjudicado puede exceder de los derechos del adjudicatario quien deberá
pagar, en consecuencia, de su peculio el excedente (consecuencia del efecto declarativo de la
adjudicación).
Sabemos que los partícipes deben pagar de contado el valor en que los bienes adjudicados que
excedan del 80% de su haber probable. Si así no lo hicieren, se entiende, por el ministerio de la
ley, constituida hipoteca para garantizar el pago del exceso. Tal es la hipoteca legal de
alcances. Podrá reemplazarse esta hipoteca por otra caución suficiente calificada por el partidor.
i. Conceptos:
a) El laudo: es el acta o sentencia en el cual se consignan los resultados de la partición,
conteniendo los fundamentos de hecho y de derecho que deben servir de base para la
distribución de los bienes comunes. Es propiamente la sentencia que pone fin al juicio
particional, hace referencia a:
La ordenata se dividirá en tantas hijuelas como comuneros. Cada hijuela tendrá una
partida de haber (lo que a cada comunero corresponde) y una partida de entero (lo
que a cada comunero se pagó en razón de su cuota.
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iii. Recursos procesales contra el laudo y la ordenata y la resolución de la justicia
ordinaria que los aprueba.
Proceden todos los recursos legales ordinarios, y además el recurso de reclamación respecto
de los honorarios del partidor. Todos estos recursos se tramitan en conformidad a las reglas
generales, con una sola modificación: el plazo para interponerlos es de 15 días,
cualquiera sea el recurso que se deduzca.
Contra el fallo de Corte de Apelaciones proceden los recursos generales de casación en la
forma y en el fondo sin modificación alguna.
La partición surtirá sus efectos desde que se encuentre firme la resolución judicial aprobatoria.
Concluida la partición, se entregarán a los partícipes los títulos de los objetos que les hubieren
cabido.
V. EFECTOS DE LA PARTICIÓN.
De estas normas se desprende que la partición o adjudicación sólo tiene efecto declarativo de
dominio, y en ningún caso traslaticio de dominio. Como ficción legal que es se reputa que el
asignatario no ha tenido jamás derechos sobre las cosas que no le han sido adjudicadas,
retrotrayendo sus efectos al momento de la apertura de la sucesión.
Se entiende este efecto ya que la ley mira con malos ojos y sólo como transitorio el estado de
indivisión, por lo que es perfectamente atendible que prescinda de el estado de indivisión
retrotrayendo la adjudicación a la época de la apertura de la sucesión.
Este efecto declarativo se aplica a todas las adjudicaciones dentro de particiones de bienes
comunes, sea cual fuere su origen (Ej: si se adquirió cosa en común, se retrotrae a la fecha de la
adquisición).
2) Art. 1344 inc. 2°: si un heredero enajenó alguna cosa que luego no le fue adjudicada,
se procederá como en la venta de cosa ajena (inoponible, art. 1815).
4) Art. 1464: no hay objeto ilícito en la adjudicación de bienes embargados ya que no hay
enajenación. El embargo subsistirá si se le es adjudicado el bien y cesa en caso
contrario.
5) Art. 687 y 688: Estas inscripciones no importan tradición, sólo mantienen la historia del
bien raíz.
La partición ante partidor participa de los caracteres de un contrato y de un juicio. Por este motivo,
está sujeta a un doble régimen de nulidades: las nulidades a que se refiere el artículo 1348, que
llamaremos civiles, y las nulidades procesales que regla el Código de Procedimiento Civil.
I. Nulidades Civiles:
1. Regla General, art. 1348: Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y
según las mismas reglas que los contratos.
Relativamente nulas:
- La relativa incapacidad de las partes.
I. GENERALIDADES
3. Características
1) La donación es un contrato unilateral, pues el donatario no contrae obligación alguna,
salvo la donación con gravamen.
3) La donación es un contrato gratuito, art. 1386. La donación tiene por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen, art. 1440. Pero el donante puede imponer
ciertas cargas a la liberalidad. El contrato será siempre una donación, a menos que las
cargas equivalgan al provecho que reciba el donatario; en tal caso, a pesar del nombre que
se le atribuya por las partes, el contrato será oneroso y no importará una donación.
Idea General: debe reunir los requisitos generales propios de todo contrato. La Ley regula
específicamente ciertos aspectos: Capacidad, Consentimiento, Objeto, Formalidades.
1. CAPACIDAD:
a) Capacidad del donante, art. 1388. Para donar se requiere tener la libre administración de los
bienes. Las excepciones están contempladas en los arts. 402 y 255 y son a propósito de
bienes muebles del hijo de familia y el pupilo, nunca respecto inmuebles.
b) Capacidad del donatario, Art. 1389. la regla general es la capacidad para recibir. No son
capaces de recibir en donación las mismas personas que son incapaces de suceder al
causante, (art. 1390 – 1392).
2. EL CONSENTIMIENTO
La aceptación del donatario tampoco puede ser tácita desde que se debe
notificar o hacer saber al donante para que se repute perfecto el contrato.
El fideicomisario sólo puede aceptar cuando tenga lugar la restitución; pero podrá
repudiar pendiente la condición (art. 1413).
Aceptada la donación por el fiduciario y notificada al donante, podrán ambos hacer
las alteraciones o modificaciones que quieran, y aun revocar el fideicomiso
enteramente, sin que pueda oponerse el fideicomisario, art. 1414 (su mera
expectativa está a merced del donante y el fideicomisario).
Para alterar los términos de la donación se procederá como si se tratase de un
acto enteramente nuevo (inciso 2º).
5. La facultad de aceptar no se transmite a los herederos, art. 1415.
El donatario debe aceptar o repudiar en vida. El derecho de transmisión de la
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sucesión por causa de muerte no se extiende a las donaciones entre vivos.
3. EL OBJETO.
El objeto es la materia sobre la cual recae los derechos que emanan del contrato, puede ser
indistintamente un derecho personal, real, o una cosa material, pero en conformidad al art. 1396,
los hechos no pueden ser materia de una donación.
NO HAY DONACIÓN:
a) No dona el que repudia una herencia, legado o donación, o deja de cumplir la condición a que
está subordinado un derecho eventual, aunque así lo haga con el objeto de beneficiar a un
tercero (art. 1394, inc. 1º);
b) No hay donación en el comodato de una cosa cualquiera, aunque su uso y goce acostumbre
darse en arrendamiento (art. 1395, inc. 1º); (no se empobrecen, sólo dejan de
enriquecerse).
c) Tampoco hay donación en el mutuo sin intereses (art. 1395, inc. 2º). (no se empobrecen,
sólo dejan de enriquecerse)
d) No constituyen donación los servicios personales gratuitos, “aunque sean de aquellos que
ordinariamente se pagan” (art. 1396).
e) Tampoco hace donación la persona que se constituye fiador u otorga una prenda o hipoteca
en favor de un tercero; ni el que exonera de sus obligaciones a un fiador, o remite una
prenda o hipoteca, mientras está solvente el deudor (art. 1397).
HAY DONACIÓN:
a) Hay donación, igualmente, en la remisión o cesión del derecho de percibir los réditos de un
capital colocado a interés o a censo (art. 1395, inc. 3º).
b) Hace donación el que remite una deuda o paga a sabiendas lo que en realidad no debe (art.
1397);
c) Asimismo hace donación el que libera a un fiador, o remite una hipoteca o prenda, en
circunstancias de que el deudor es insolvente (art. 1397).
5. FORMALIDADES
A) Solamente son consensuales: las donaciones puras y simples, totalmente gratuitas, que
recaerá sobre bienes muebles de un valor que no exceda de dos centavos (las donaciones entre
vivos son generalmente solemnes).
B) Son solemnes:
- las donaciones que recaen sobre cosas que exceden de cierta cuantía.
- las sujetas a una modalidad, llámense fideicomisarias, con causa onerosa, remuneratoria,
por causa de matrimonio, etc.
La insinuación es necesaria sólo para las donaciones de cierta cuantía que la ley fija en 2
centavos. La donación entre vivos que no se insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de 2
centavos y será nula (absolutamente) en el exceso.
Excepciones:
Por lo visto, casi todas las donaciones requerirán de insinuación, pero el legislador ha creído
oportuno decir expresamente que requieren insinuación las donaciones fideicomisarias (artículo
1410), las donaciones a plazo o bajo condición (artículo 1403) y las donaciones con causa onerosa
(artículo 1404, inciso 20).
c) Deben inscribirse en el Registro Conservatorio “en su caso”, esto es, cuando entre los bienes
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donados se comprendan inmuebles.
d) Es preciso que se haga “un inventario solemne de los bienes, so pena de nulidad”.
La omisión de alguna parte de los bienes en el inventario no acarrea nulidad sino que se entenderá
que el donante se los reserva, y no tendrá el donatario ningún derecho a reclamarlos.
No se extiende a sus bienes futuros aunque lo exprese el donante, art. 1409.
Art. 1406: “Las donaciones que con los requisitos debidos se hagan los esposos uno a
otro en las capitulaciones matrimoniales, no requieren insinuación, ni otra escritura
pública que las mismas capitulaciones, cualquiera que sea la clase o valor de las cosas
donadas”.
Ahora, las capitulaciones matrimoniales deben otorgarse por escritura pública, “en todo
caso”, art. 1716.
d) Estas donaciones no requieren insinuación; pero no pueden exceder de la cuarta
parte de los bienes de su propiedad que los esposos aportan al matrimonio (art. 1788).
7) Donaciones fideicomisarias
Las donaciones fideicomisarias o con cargo de restituir a un tercero - dono mi casa a Pedro, quien
la entregará a Juan, si éste se recibe de abogado - son igualmente solemnes.
Es así ya que el fideicomiso constituido por acto entre vivos, requiere “instrumento público” , art.
735.
Si comprende un inmueble, debe inscribirse en el competente Registro, art. 735 inc. 2°, y requerirá
de insinuación, conforme a las reglas generales.
d) En los demás, las donaciones remuneratorias se rigen por las reglas generales de las
donaciones (art. 1436).
Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que genera para las partes.
El contrato de donación, por regla general, genera solamente obligaciones para el donante.
La Principal Obligación: entregar las cosas donadas.
Puede tener una segunda obligación: garantizar al donatario de la evicción.
El donatario no contrae obligaciones en la donación gratuita. Por excepción suele estar obligado:
1º a ejecutar las cargas de la donación; y
2º a pagar las deudas del donante.
a) Obligación de entregar las cosas donadas, art. 1417. El donante está obligado a entregar las
cosas donadas, del mismo modo que el vendedor las cosas vendidas.
El donatario podrá accionar contra el donante “sea para obligarle a cumplir una promesa, o
donación de futuro”, sea para demandar “la entrega de las cosas que se le han donado de
presente”.
El donante de una donación enteramente gratuita, goza del beneficio de competencia en las
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acciones que entable en su contra el donatario, para exigirle el cumplimiento de la donación, art.
1417 y 1626 N° 5.
Art. 1408: En una situación especial se encuentra el donante de una donación a título universal
que comprende todos sus bienes. “Deberá reservarse lo necesario para su congrua subsistencia”.
Si no lo hiciere, “podrá en todo tiempo obligar al donatario a que, de los bienes donados o de los
suyos propios, le asigne a este efecto, a título de propiedad o de un usufructo o censo vitalicio, lo
que se estimare competente, habida proporción a la cuantía de los bienes donados”.
Conforme al art. 1489, irá envuelta en el contrato la condición resolutoria de no cumplirse por una
de las partes lo pactado y podrá el donante, a su arbitrio, demandar su cumplimiento o la
resolución, lo que se repite en el art. 1426, por el incumplimiento del donatario.
b) Obligación del donatario de pagar las deudas del donante. Es necesario distinguir:
Son aquellas que comprenden la totalidad de los bienes del donante o una cuota de ellos (art.
1407, inciso lº).
Sin embargo, el artículo 1418 dispone que “el donatario a título universal tendrá respecto de los
acreedores las mismas obligaciones que los herederos”.
Pero la verdad es que la responsabilidad no es igual a la del heredero.
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- La responsabilidad no es ilimitada. Ya que “no se extenderá en ningún caso sino hasta
concurrencia de lo que al tiempo de la donación hayan valido las cosas donadas,
constando por inventario solemne o por otro instrumento auténtico” (artículo 1421).
La misma regla se aplica a la responsabilidad del donatario por otros gravámenes que
en la donación se le hayan impuesto (inc. 2°).
Los acreedores pueden optar por exigir el pago al donatario, según los términos de la
donación, o al donante, de acuerdo con el título de sus créditos.
Solamente carecen de acción contra el donante los acreedores que aceptan
expresamente como deudor al donatario, en los términos del artículo 1380, N0 1º, esto
es, aceptan de éste un pagaré, prenda, hipoteca o pago parcial (artículo 1419). Se
produce, en tal evento, una novación por cambio de deudor.
En éstas puede imponerse al donatario la carga de pagar las deudas del donante, si se
expresa una suma determinada hasta la cual se extienda este gravamen” (artículo 1420)
La responsabilidad del donatario no se extiende a más del valor de las cosas donadas al
tiempo de la donación (artículo 1421).
Los acreedores conservan sus acciones contra su primitivo deudor, el donante, a menos
que hayan aceptado expresamente como tal al donatario, en los términos del artículo 1380,
N0 1º (artículo 1420, inciso 1º).
1) Por resolución:
Se tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de
heredar al donante (artículo 1428, inciso 2º).
Caso del adoptado, (art. 33 Ley N0 7.613): La adopción expira por sentencia judicial que declare
la ingratitud del adoptado y “producira ipso jure la caducidad de las donaciones entre vivos que le
haya hecho el adoptante”
Caso del matrimonio del menor (art. 115): “el ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se
hubiere casado el descendiente, podrá revocar por esta causa las donaciones que antes del
matrimonio le haya hecho”.
a) Art. 1431: cuando el donante por haber perdido el juicio, o por otro impedimento, se
hallare en la imposibilidad de ejercitar la acción revocatoria, “podrán ejercerla mientras
viva, y dentro del plazo señalado en el artículo anterior, no sólo su guardador, sino
cualquiera de sus descendientes o ascendientes legítimos, o su cónyuge”.
Si la acción se ha intentado en vida del donante y falleció durante la secuela del juicio.
El donante que no hiciere uso de estas acciones, “podrá exigir al donatario el precio de Las
cosas enajenadas, según el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenación” (artículo 1432,
inciso final).