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Concepto y
especies:
2) Derecho de preferencia
(ius preferendi): El
derecho real concede a su
titular el derecho de
preferencia El acreedor
hipotecario tiene
preferencia ante el que no
lo es.
¨Se sostiene que los derechos reales tienen dos elementos esenciales, el sujeto y el objeto, en tanto
que en las obligaciones los elementos esenciales serían sujeto, objeto, vínculo y causa.
Creemos que tal enfoque no es apropiado pues también en los derechos reales encontramos un
vínculo jurídico (que liga al sujeto con la cosa y que permite, en su faz externa, imponer el deber
de respeto a todos los terceros que están fuera del mismo) y una causa generadora (ellos
tampoco nacen por generación espontánea).
¨Es... una diferencia importante, a nivel de elementos estructurales, que en el derecho real no existe
un sujeto pasivo en la faz interna de la relación jurídica, en posición similar a la que el deudor
tiene en la obligación...¨
a) ¨Con frecuencia, por medio de la obligación, operan numerosas mutaciones reales. Por
ejemplo: cuando se trata de obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir
sobre ellas derechos reales. En estos caos, el acto jurídico que sirve de causa fuente al
derecho de crédito es también título suficiente para el derecho real, y la obligación actúa
como un "vehículo" que facilita tal desplazamiento .¨
b) ¨La relación real puede ser accesoria de una relación obligatoria, tal lo que sucede con la
constitución de una hipoteca o una prenda establecida para garantizar el cumplimiento de
una obligación. Inversamente, es posible que el derecho creditorio sea accesorio de uno
real...¨
c) ¨La lesión a un derecho real puede hacer que surjan distintas obligaciones. Si un intruso
se apodera de una cosa ajena, deberá restituirla a su dueño (obligación de dar una cosa
cierta para restituirla a su dueño) y, en su caso, afrontar las indemnizaciones
pertinentes...¨
d) ¨En el derecho comercial, los títulos valores (letra de cambio, pagaré) muestran otro caso ...
de vinculación entre ambas categorías, pues el derecho personal "queda subsumido en el
instrumento que le da forma y, por el otro, esos instrumentos son cosas por su carácter
representativo, lo que posibilita que sobre ellos se constituyan ciertos derechos reales
(GATTI)¨
Concepto:
Alsina tiensa: ¨Son las obligaciones que descansan sobre determinada relación de señorío sobre
una cosa, y nacen, se desplazan, y se extinguen con esa relación de señorío.¨
Busso:
Son las obligaciones que incumben al propietario o poseedor de una cosa en cuanto tal, y en
consecuencia, basta la cesación de su calidad de propietario o poseedor para quedar librado del
débito.
Naturaleza Jurídica:
1) Propter Rem como una categoría híbrida, intermedia entre los derechos reales y los
derechos de crédito (Alsina Atienza, Espin Canovas)
2) Propter Rem como una especie del lado pasivo de los derechos reales (Gatti, J. Alterini).
3) Propter rem (posición compartida por Pizarro Vallespinos) como verdaderas relaciones
obligatorias, y que ...quedan alcanzadas por los principios rectores de éstas, en
particular el que sustenta la responsabilidad ultra rem (Lopez de Zavalía, Cánfora, Borda).
Sandra Weirzba señala que la doctrina, su mayoría se refiere a las obligaciones Propter Rem como
a: ¨una categoría de obligaciones caracterizada por corresponder a quien detenta una relación de
señorío sobre una cosa; que nacen, se desplazan y se extinguen con dicha relación de señorío.¨
Caracteres (Alsina Atienza):
Si al cosa se trasmite, la obligación sigue la cosa y grava al nuevo titular a la vez que
libera al anterior (la obligación ¨viaja¨ con la cosa, ¨ambulatoriedad¨).
También:
Surgen exclusivamente de la ley: ¨Las partes no podrían válidamente pactarlas como tales,
pues a ello se opone el principio de relatividad de los contratos (arts. 959 y 1022 CCyC)¨
Pizarro y Vallespinos señalan que de dos de los caracteres fundamentales que la doctrina atribuye a
las obligaciones Propter Rem (ambulatoridad, abandono), uno, en algunos casos, puede no estar
presente (abandono)
1) La ambulatoriedad: Alsina Atiensa señala que en las obligaciones propter rem "la
obligación viaja con la cosa". Ejemplo: ¨Si el condómino de un inmueble (deudor) que
adeuda de manera efectiva al otro condómino (acreedor) los gastos de mantenimiento de la
cosa común transmite su derecho a un tercero, junto con el derecho real también le traspasa
la deuda; del mismo modo, si el condómino-acreedor transmitiere su derecho a otra
persona, con él estaría anexado el crédito propter rem.¨
2) Abandono: Por esta faculta del deudor se libera abandonando la cosa...¨Esta facultad de
abandono puede no estar presente en algunos supuestos de obligaciones Propter Rem¨.
Por ejemplo (de Rivera/Ossola):
¨En el Cód. De Velez si un condómino pagaba gastos de conservación y mejoras en la cosa
común en exceso de su porción indivisa, tenía un crédito en contra de los restantes
condóminos; del cual estos últimos podían liberarse mediante el "abandono de su derecho de
propiedad" (art. 2685). Ahora en el art. 1991 del CCyC dispone que el condómino en tal
situación es deudor de quien realizó los gastos (en proporción a su porción indivisa), y que
"no puede liberarse de estas obligaciones por la renuncia a su derecho". En otras palabras,
puede abdicar el derecho de condominio, pero igualmente seguirá obligado.¨
• Las cargas o gravámenes reales (aspecto pasivo de los derechos reales sobre cosa ajena.
Ejemplo: derechos reales de usufructo, uso, habitación, servidumbre, hipoteca, prenda)
• Anticresis: los mismos recaen sobre sus respectivos titulares, mientras que significan una
carga para el titular de dominio o del fundo sirviente. Ejemplo, el nudo propietario se
encuentra obligado a entregar el objeto al usufructuario, y a no turbar su uso y goce (conf.
Art. 2151 CCyCN).
Supuestos de Obligaciones propter Rem legislados en el Código Civil y
comercial. Jurisprudencia:
¨No hay refrencias a las obligaciones propter rem en lo referido a la transmisión de los derechos
(Título V del Libro Primero)ni en la clasificación de las obligaciones (Capítulo 3, Título I, del Libro
Tercero).¨
Rivera, Medina y Ossola señalan que, en el Código Civil y Comercial de la Nación, solo los casos
del muro medianero y del cerramiento forzoso rural ¨engastan¨ la caracterización de
obligaciones Propter Rem (en el setido de ambulatoridad, abandono y que surgen exclusivamente d
ella ley), sin descartar que:¨ eventualmente, pudiera generarse por vía legal otra obligación que
reúna tales condiciones (en el Cód. Civil la tenía la obligación de los condóminos, pero ahora
ha sido modificado).¨
No existiría una ¨regulación genérica¨
Weirzba, a partir de estos ejemplos concluye: ¨si bien no hay una regulación genérica de este
instituto en el ... Código Civil y Comercial de la Nación, según se observa en las concordancias
citadas, los ejemplos descriptos siguen vigentes como tales, de modo tal que los efectos propios de
las obligaciones ambulatorias también seguirán siendo aplicables¨
Bibliografía
• OSSOLA, Federico Alejandro ¨Obligaciones ; dirigido por Julio César Rivera; Graciela
Medina - 1 a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2016.