Declaratoria de

herederos y validez
de testamento

Derecho
Privado VII

0
Investidura de la calidad de
heredero. Petición de herencia.
Cesión de derechos
hereditarios.
Investidura de la calidad de heredero. Definición.
Efectos
Conforme al Código Civil, la posesión hereditaria se refería al título de
heredero, es decir, al reconocimiento de la calidad de heredero frente a
todos.

La posesión hereditaria no guardaba similitud alguna con la posesión

material de los bienes, pues no requería para su configuración la existencia
de los dos elementos que caracterizan a la posesión; estos son, el corpus,
es decir, tener el bien bajo su poder, y el animus que es la intención de
poseerlo como propio.

El Código vigente ha eliminado la expresión posesión hereditaria, pues sólo

generaba confusión; en su lugar, se refiere a la investidura de herederos.

La investidura de la calidad de heredero es el

reconocimiento de la calidad de heredero o, si se quiere, el
otorgamiento del título de heredero, en virtud del cual
dichos herederos pueden ejercer las acciones judiciales para
defender los derechos que tenía el causante. (Pérez Lasala,
2014, p. 461).

Afirma Marcos Córdoba (2012) que “la propuesta legislativa establece un

sistema de otorgamiento de la investidura hereditaria que resulta distinto
según los vínculos que hayan unido al causante con sus herederos” (p. 1).

Esto obedece a que si bien la muerte del causante, la apertura de la

sucesión y la transmisión de la herencia se producen en el mismo
momento; por tanto, la propiedad hereditaria se transmite a todos los
herederos desde la muerte, no sucede lo mismo con la investidura pues

1
 ésta se transmite en el mismo instante de la muerte del causante sólo para
algunos herederos.

De tal manera, se distingue la investidura de pleno derecho (sin formalidad

alguna) que corresponde a los ascendientes, descendientes y cónyuge, y la
investidura judicial que procede con los demás herederos por medio de la
declaratoria de herederos o auto de aprobación del testamento.

Por tanto, la investidura puede ser:

1) de pleno derecho;
2) otorgada por el juez del sucesorio.

De pleno derecho1:

 si la sucesión tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cónyuge,

el heredero queda investido de su calidad de tal desde el día de la
muerte del causante, sin ninguna formalidad o intervención de los
jueces, aunque ignore la apertura de la sucesión y su llamamiento a la
herencia;
 puede ejercer todas las acciones transmisibles que correspondían al
causante;
 no obstante, a los fines de la transferencia de los bienes registrables, su
investidura debe ser reconocida mediante la declaratoria judicial de
herederos.

Tales herederos quedan excluidos de la obligación de promover el juicio

sucesorio para probar y obtener el reconocimiento judicial de sus
derechos. Así, los ascendientes, descendientes o cónyuge no necesitan la
declaratoria de herederos para demandar a terceros; y a la inversa, el
tercero puede demandar a estos herederos aun cuando no tuviesen a su
favor declaratoria de herederos. Sin embargo, en la práctica su aplicación
se ha visto reducida pues generalmente se inicia el proceso sucesorio
cualquiera sea el vínculo del heredero con el causante.

Este proceso debe hacerse si en el acervo hereditario hay bienes muebles o

inmuebles registrables.

1Art. 2337. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.

2
 Otorgada por el juez del sucesorio2:

 Sucesión de los colaterales (hasta el cuarto grado): en este caso, es el

juez quien –por medio de la declaratoria de herederos- investirá a los
colaterales en el carácter de herederos del causante. Para ello, deberá
previamente acreditarse el fallecimiento del autor de la sucesión y el
título hereditario que invocan.
 Sucesiones testamentarias: la investidura resulta de la declaración de
validez formal del testamento, excepto para los herederos enumerados
en el primer párrafo del artículo 2337 del CCCN3.

Situación de los herederos:

 en principio, hasta tanto no sean investidos en su calidad de herederos,

no pueden ejercer las acciones que correspondían al causante para
defender sus derechos;
 los herederos sin investidura judicial no podrán ser demandados por los
terceros.

Declaratoria de herederos y declaración judicial de validez del

testamento: nociones generales y efectos

La declaratoria de herederos es el pronunciamiento judicial por el cual se

reconoce el carácter de heredero legítimo. “Es una resolución judicial, de
carácter declarativo, que no causa estado, mediante la cual, previa
verificación de la calidad de herederos intestados, se los reconoce como
tales, siempre que se hayan presentado en el expediente y solicitado la
declaratoria” (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 468).

Como su nombre lo indica, se limita a declarar un derecho ya existente,

pues el heredero adquiere la herencia ipso iure, la que es provisional y se
consolida con la aceptación. En consecuencia, la declaratoria comprende a
los herederos que han aceptado la herencia.

La declaratoria es una sentencia (aunque pronunciada en un proceso

voluntario) en la que el juez, relacionando el hecho del fallecimiento del
causante, el vínculo acreditado de quienes se pretenden sucesores y las

2 Art. 2338. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título XIII, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
3 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y Comercial de la
Nación.

3
 disposiciones legales que regulan la transmisión hereditaria, declara
herederos legítimos a los titulares del llamamiento que les defiere la
herencia.

Es importante destacar que por su propio carácter la declaratoria no hace

cosa juzgada, a pesar de tratarse de una sentencia.

Es oponible a terceros en el sentido de que constituye el título que acredita

la adquisición hereditaria y permitirá esa adquisición erga omnes.

Funciones:

 acredita el carácter de heredero;

 da seguridad al tráfico jurídico-comercial.

El art. 2340 preceptúa que “si no hay testamento, o éste no dispone de la

totalidad de los bienes, el interesado debe expresar si el derecho que
pretende es exclusivo, o si concurren otros herederos”4. Una vez justificado
el fallecimiento, se notificará a los herederos denunciados en el expediente
y se dispondrá la citación de herederos, acreedores y de todos los que se
consideren con derecho a los bienes dejados por el causante, por edicto
publicado por un día en el diario de publicaciones oficiales, para que lo
acrediten dentro de los treinta días. Esta norma es netamente procesal, lo
que ha sido cuestionado por parte de la doctrina (González Magaña, 2014,
p. 188).

Se elimina la publicación de edictos en diarios privados.

En cuanto a la declaración judicial de validez del testamento, cuando el

proceso sucesorio ha sido abierto con base en el testamento, su
aprobación cumple la función de conferir la posesión hereditaria a los
herederos instituidos, y el auto aprobatorio confiere título oponible a la
adquisición hereditaria. En estos casos, el juez se limita a un examen
superficial del instrumento y si prima facie no tiene ningún defecto formal,
lo aprueba.

El art. 2339 del CCCN señala que:

Si el causante ha dejado testamento por acto público, debe presentárselo o

indicarse el lugar donde se encuentre.

4Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y Comercial de la
Nación.

4
 Si el testamento es ológrafo, debe ser presentado judicialmente para que
se proceda, previa apertura si estuviese cerrado, a dejar constancia del
estado del documento, y a la comprobación de la autenticidad de la
escritura y la firma del testador, mediante pericia caligráfica.

Cumplidos estos trámites, el juez debe rubricar el principio y fin de cada

una de sus páginas y mandar a protocolizarlo. Asimismo, si algún
interesado lo pide, se le debe dar copia certificada del testamento. La
protocolización no impide que sean impugnadas la autenticidad ni la
validez del testamento mediante proceso contencioso5.

Así, en el caso del testamento ológrafo se establece que la prueba de la

autoría se realiza por pericia caligráfica; esto sustituye la forma tradicional
de probar su autenticidad, que era por medio de testigos.

Petición de herencia. Definición. Naturaleza Jurídica.

Reglas aplicables. Requisitos
La petición de la herencia es la acción por la que el actor persigue obtener
la entrega total o parcial de la herencia, en virtud del reconocimiento de su
calidad de heredero, la que es ejercida contra quien se encuentra en
posesión material de la herencia e invoca el título de heredero6.

Es la acción en virtud de la cual el heredero reclama la

restitución de todos los bienes hereditarios o de alguno en
particular; sobre la base del reconocimiento de su calidad de
heredero, contra quien en principio los posee a título de
heredero o de simple poseedor. (Pérez Lasala, 2014, tomo 1,
p. 929).

Naturaleza jurídica:

Hay distintas posiciones:

 Es una acción personal: pues mediante su ejercicio se persigue el

reconocimiento de la calidad de heredero; por lo tanto, la entrega de
5 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y Comercial de la
Nación.
6 Art. 2310. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.

5
 los bienes hereditarios es sólo una consecuencia lógica de tal
reconocimiento.


 Es una acción real: ya que lo que se pretende es recuperar la posesión

de los bienes hereditarios que se encuentran en poder de un tercero,
atento a la calidad de heredero que ostenta; por ello, primero es
necesario desplazarlo de tal posición o invocar un derecho de igual
grado sucesorio;
 Es una acción mixta: pues se persigue tanto el reconocimiento de la
calidad de heredero como la recuperación de los bienes; en
consecuencia, está acción no encuadra de manera completa ni en la
acción real ni en la personal.

Pérez Lasala (2014) sostiene que se trata de una acción:

 universal: el actor puede reclamar la herencia en bloque, es decir,

comprendiendo la totalidad de los bienes, sin necesidad de
especificarlos;
 vindicativa: la finalidad de la acción es obtener la restitución de los
bienes que forman el caudal relicto;
 afín de la acción reivindicatoria: pero sostiene que no puede ser
calificada como real porque no tiene como presupuesto un derecho
real.

Requisitos:

1) el actor debe invocar un título hereditario;

2) la acción se ejerce contra quien posea materialmente todos o parte
de los bienes hereditarios, a título de heredero;
3) el reconocimiento de la calidad de heredero debe tener la finalidad de
obtener la restitución de tales bienes.

La petición de la herencia se limita a la discusión del carácter de heredero,

excluyendo el supuesto de la acción contra el mero poseedor, contra quien
el heredero tiene las acciones de las que gozaba el causante. (Lorenzetti, R.
L. Presidente de la Comisión Redactora del Código Civil y Comercial de la
Nación, 2014, Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial.
p. 800). En consecuencia, esta acción no procede en los casos en que el
poseedor tuviese los bienes e invocara un derecho de propiedad en virtud
de un título que no deriva de la sucesión del causante. En este supuesto la
acción a entablar es la reinvidicatoria.

6
 Reglas aplicables:

Se aplican las disposiciones de la acción reivindicatoria a:

 las obligaciones del poseedor de buena o maña fe;

 mejoras;
 frutos y productos;
 gastos;
 responsabilidad por pérdida o deterioro7.

Son de buena fe los herederos que poseen los bienes en virtud de un error
de hecho que resulta esencial y excusable. La buena fe se presume.

Actúa de mala fe el heredero que ocultó dolosamente la existencia de

otros herederos, concurrentes o preferentes, que desconocen el
llamamiento, pues de lo contrario no puede atribuirse al poseedor la
inactividad de éste.

Sujeto activo y pasivo

 Legitimado activo: quien invoque la calidad de heredero legítimo o

testamentario. Si son varios herederos, durante la indivisión, uno sólo
puede accionar en beneficio de la comunidad. También se otorga
legitimación a los acreedores del heredero inactivo y a los cesionarios.

Los acreedores de los herederos pueden ejercer esta acción por vía de la
acción subrogatoria.

Pueden ejercerla los herederos instituidos por testamento contra los

herederos legítimos cuya vocación es desplazada por aquellos.

El Estado puede ejercer la acción en el caso de vacancia de herencia. Para

algunos autores, la acción no podría entablarse contra el Estado, pues sólo
puede ser ejercida contra quien invoca el título de heredero; por lo tanto,
contra el Estado sólo procedería la acción reivindicatoria (Santiso, 2014, p.
122).

 Legitimado pasivo: la acción se ejerce contra quien posea

materialmente parte o todos los bienes hereditarios e invoque la
calidad de heredero. Por ejemplo, los herederos de grado más remoto
que han entrado en posesión de la herencia por ausencia o inacción de
7Art. 2313. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.

7
 los más próximos. También procede contra el heredero del mismo
grado que se rehúsa a reconocerle la calidad de heredero.

Es importante tener presente que no se extiende la acción contra el simple

poseedor que no invoca título singular.

Efectos

Postula el art. 2312 del CCCN que una vez admitida la petición de herencia,
corresponde la restitución de los bienes; este es el efecto principal. Tal
efecto rige tanto para el poseedor de buena o mala fe8. Así, el heredero
aparente debe restituir lo que recibió en la sucesión sin derecho, inclusive
las cosas de las que el causante era poseedor (comodatario, arrendatario,
etc.) y aquellas sobre las cuales ejercía el derecho de retención. Es decir, la
restitución versa sobre los derechos activos y pasivos que recibió. Si no es
posible la restitución en especie, debe indemnizar los daños. También debe
restituir los bienes que han entrado en la sucesión en sustitución de los
que han salido de ésta, ya se trate de cosas individualizadas o de créditos.

El cesionario de los derechos hereditarios del heredero aparente está

equiparado a éste en las relaciones con el demandante.

En virtud de lo dispuesto por el art. 2313 del CCCN, debe distinguirse si el

poseedor es de buena fe o mala fe, pues esto determinará las
consecuencias que afrontarán uno u otro9.

 Destrucción o deterioro de la cosa10:

Buena fe: el poseedor no responde ante la pérdida o deterioro de los

bienes porque ello no le es atribuible sino hasta la concurrencia del
provecho subsistente.

Mala fe: responde inclusive por caso fortuito, salvo que la pérdida hubiese
ocurrido de igual manera si los bienes los hubiese tenido el actor. Además,
tiene la obligación de indemnizar los daños causados, conforme establece
el artículo en análisis.



8 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la Nación.
9 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la Nación.
10 Art. 1936. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.

8
  En cuanto a los frutos y productos11:

Buena fe: el poseedor hace suyos los frutos percibidos y los naturales
devengados no percibidos.

Mala fe: debe entregar o pagar los frutos que hubiese percibido y los que
por su culpa dejó de percibir.

 Mejoras:

Principio: la restitución alcanza a las mejoras.

Buena fe: el poseedor tiene derecho al reembolso de los costos de las

mejoras necesarias. Puede también reclamar las útiles, pero sólo hasta el
mayor valor adquirido por la cosa. No puede pedir pago de las suntuarias,
pero podrá retirarlas si no dañan la cosa.

Mala fe: Puede reclamar los costos por las mejoras necesarias, salvo que
hubiese tenido que efectuarlas por su culpa. En cuanto a las útiles y
suntuarias se aplica lo mismo que para el poseedor de buena fe.

Imprescriptibilidad

La regla es que la petición de herencia es imprescriptible12. Sin embargo,

puede operar la prescripción adquisitiva respecto a cosas singulares. Esta
acción es absoluta y ejercible erga omnes, pues tiene por fin proteger la
titularidad del heredero sobre los bienes hereditarios. En virtud de ello, se
establece la imprescriptibilidad, ya que la calidad de heredero respecto de
los bienes que le pertenecen no se extingue por el transcurso del tiempo.
En tal sentido, Córdoba (2014) sostiene que el fundamento de la
imprescriptibilidad radica en que las acciones de estado de familia no
admiten la posibilidad de prescripción. Ahora bien, los derechos
patrimoniales que son consecuencia del estado de familia están sujetos a
prescripción.

Heredero aparente. Definición. Derechos

Es quien se encuentra en posesión de la herencia y actúa como heredero
real por un título idóneo en abstracto para adquirir la herencia, pero que

11 1935. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial de la
Nación.
12 Art. 2311. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.

9
 en concreto es ineficaz; en consecuencia, no es heredero. Por lo tanto, es
necesario que la condición de heredero se asiente en un título idóneo por
su naturaleza para adquirir la herencia, pero que resulta ineficaz en el caso
concreto.

El heredero aparente tiene derecho a obtener el reembolso por las

obligaciones del causante que hubiese cumplido con bienes que no
componen la herencia13. En este supuesto se prescinde de la distinción de
mala o buena fe del heredero aparente.

Actos de administración

Conforme al art. 2315 del CCCN, son válidos los actos de administración
realizados por el heredero aparente hasta la notificación de la demanda de
petición de herencia, excepto mala fe de su parte y del tercero con el que
contrató14.

Regla los actos de administración anteriores a la notificación de la

acción de petición de herencia son válidos.

Excepción Mala fe del heredero aparente y del tercero. Es decir, debe

haber connivencia entre ambos.

Pérez Lasala (2014) afirma que el análisis en los actos de administración

debe ser realizado de la siguiente manera: el principio es la validez de los
actos de administración que no perjudiquen al heredero real, sea el tercero
de buena o mala fe. Si, en cambio, se causa un perjuicio, sólo debe
mantenerse la validez del acto si el tercero es de buena fe. Así, postula que
los actos conservatorios (venta de objetos perecederos, gastos por
reparaciones urgentes) y los actos de administración ordinarios
(producción de los bienes hereditarios, deudas normales que ocasiona esa
producción) sea el tercero de buena o mala fe, son válidos (Pérez Lasala,
2014, tomo 1 p. 985).

En cuanto a los actos de administración extraordinaria (contratación de

nuevos empleados), son válidos si el tercero es de buena fe, aun cuando
cause perjuicio al heredero real; por el contrario, no lo son si el tercero es
de mala fe.

13 Art. 2314. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
14 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la Nación.

10
 Actos de disposición: determinación y condiciones de su
validez

Los actos de disposición realizados por el heredero aparente son válidos si

son onerosos y son efectuados a favor de terceros que ignorasen la
existencia de herederos de mejor o igual derecho que aquel o que sus
derechos se encuentran judicialmente controvertidos15.

Si el heredero aparente es de buena fe debe el precio recibido;

Si es de mala fe debe indemnizar los daños causados.

En los actos de disposición, se protege al adquirente de buena fe y a título

oneroso, pues el heredero aparente debe restituir el precio o indemnizar
por los daños, según sea de buena o mala fe; por lo tanto, no debe
entregar el bien que queda en manos de dicho tercero.

Los actos de disposición comprenden la enajenación de bienes, pero

también la constitución de derechos reales, sean o no de garantía. El acto
de disposición debe recaer sobre objetos determinados.

En cuanto al heredero aparente:

 Si bien el art. 2315 del CCCN 16no hace referencia a la declaratoria de

herederos o a la aprobación del testamento, en el caso de inmuebles y
muebles registrables dicha existencia se presupone. En el resto de
cosas muebles, puede no tenerlo; basta con la posesión material.
 La norma se refiere al heredero aparente sin distinguir si es legítimo o
testamentario; por lo tanto, alcanza a ambos.
 Si bien el artículo en análisis no especifica que el heredero aparente
debe tener la posesión material de los bienes hereditarios, esto se
presupone, pues, de lo contrario, no podría transmitir la propiedad.

Cesión de derechos hereditarios

El Código Civil no reguló este instituto de manera sistematizada, ya que
sólo contenía normas aisladas17. En la nota al art. 1484, Vélez Sarsfield
explicaba que no era conveniente tratar la cesión de la herencia dentro del

15 Art. 2315. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
16 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la Nación.
17 Véanse los arts. 1175, 1184 inc. 6º, 2160 a 2163, 3322 y 3732. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley
26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077,
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.

11
 título dedicado a la cesión de créditos, pues debía ser tratado
específicamente en las normas sucesorias; sin embargo, omitió tal
regulaciónn18.

El Código Civil y Comercial regula la cesión de derechos hereditarios en la

parte de derecho sucesorio, en el Título 3 del Libro V19.

Definición. Caracteres. Naturaleza jurídica

El contrato de cesión de derechos hereditarios es aquel por el cual el

heredero transfiere, en forma indeterminada, la totalidad o una parte
alícuota de la herencia, sin individualizar los bienes que la componen.

Borda (1994) lo define como “el contrato en virtud del cual un heredero
transfiere a un tercero todos los derechos y obligaciones patrimoniales (o
una parte alícuota de ellos) que le corresponden en una sucesión” (tomo I,
pto. 1119/756). Por su parte, Zanonni (1989, p. 280 y ss.) dice que es un
contrato por el cual el titular de todo o una parte alícuota de la herencia
transfiere a otro el contenido patrimonial de aquélla, sin consideración al
contenido particular de los bienes que la integran.

Antes de avanzar, resulta imperioso señalar que el heredero –cedente–

conserva su condición de tal, pues ésta es intransferible y personalísima. En
consecuencia, no es objeto de cesión la calidad de heredero (Bueres, 2006,
tomo 6, p. 108).

Caracteres y naturaleza jurídica:

 Consensual o traslativo

La doctrina no es uniforme sobre este tema. Así, podemos encontrar

distintas posiciones:

1) Para un sector de la doctrina, el contrato de cesión es traslativo, pues la

transmisión de los derechos se produce por la sola realización del
contrato; de tal manera, tiene efectos reales, pues atribuye su objeto
por el solo consentimiento (Zanonni).

18 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de
agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación
Argentina.
19 Arts. 2302 a 2309. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.

12
 2) Otros postulan que no se requiere la tradición, sin perjuicio de los
efectos que la cesión pueda acarrear frente a terceros; en
consecuencia, consideran que no es necesario que el heredero esté en
posesión de la herencia para llevarla a cabo; por lo tanto, es consensual
(Borda, 1994, tomo I, pto. 1119/758).
3) Otro sector sostiene que debe diferenciarse si se trata de un heredero
único o si son varios. En el primer caso, el contrato es consensual y
requiere determinados complementos para que el cesionario pueda ser
considerado propietario de cada bien que compone la herencia que
recibe. El título de esos bienes se obtendrá con la adjudicación. Para
adquirir la propiedad de cada bien particular, se necesitará cumplir el
modo que designe la ley (tradición, inscripción registral).

En cambio, si se trata de varios herederos y uno cede su cuota, la

transmisión se produce de pleno derecho con la celebración del contrato
de cesión sin necesidad de tradición. La cuota presupone una comunidad
hereditaria y se refleja sobre el patrimonio, no sobre cada cosa en
particular; por tanto, para adquirir la cuota, no es necesario alguno de los
modos que se exige para las cosas particulares. El contrato de cesión
transmite la cuota de manera instantánea atento a que ésta implica un
derecho del cedente sobre la comunidad (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p.
875).

 Formal

Debe ser realizado por escritura pública20.

 Aleatorio

Su contenido es incierto hasta el momento de la partición, tanto de los

bienes como de las deudas.

Los contratantes pueden convenir cláusulas que modifiquen el alcance de

la aleatoriedad del contrato en determinados aspectos.

Otro tema en el que la doctrina no es pacífica es el relativo a la naturaleza

jurídica del objeto de la cesión. Aclara Pérez Lasala (2014, tomo 1, p. 883)
que la universalidad de la herencia hace referencia a la totalidad de bienes
que la conforman y no a una universalidad jurídica, como ente abstracto
distinto de los objetos que la componen. Para Maffía (2002, p. 324) la
cesión de la herencia es la transferencia de una universalidad; esto es, una

20Art. 1618, inc. a, Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 26, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.

13
 masa jurídicamente distinta de los bienes que la integran, que no puede
ser considerada ni como un crédito ni como un derecho contra un tercero.
Se trata de la venta de una universalidad de hecho ajena al régimen común
de la cesión de créditos.

Desde otro costado, respecto al cesionario, cabe destacar que no es un
sucesor universal del heredero, pues no se le transfiere todo o una parte
alícuota del patrimonio de aquel. Tampoco es un sucesor universal del
causante, pues no se le transmite la condición de heredero, sino que recibe
un conjunto indeterminado de bienes que le corresponden a éste. El
cesionario es un sucesor a título singular que recibe los bienes por un acto
entre vivos.

Cesión parcial:

Puede ser efectuada por un heredero único o por un coheredero. Consiste

en transmitir una parte de los derechos que el cedente tiene en la
sucesión.

Así surge una comunidad entre cedente y cesionario –heredero único– o

entre cedente, cesionario y coherederos –varios herederos–.

Momento a partir del cual produce efectos

En primer lugar, resulta conveniente referirnos al momento a partir del

cual puede realizarse la cesión hereditaria y el momento hasta el cual
puede ser efectuada.

La cesión de la herencia sólo puede celebrarse luego de la muerte del autor

de la sucesión; ello en virtud de la prohibición de realizar contratos de
herencia futura21. Esto se debe a que –como señala Dangeli (2014, pp. 96-
98) – la esencia del contrato consiste en que no se transfieren bienes
particularmente determinados, ya que desde la apertura de la sucesión
hasta la partición sólo se tiene una parte alícuota que, atento a la indivisión
de la herencia, no le atribuye bienes concretos.

Respecto de hasta cuándo puede celebrarse la cesión, podemos decir que

es hasta la partición, ya que en ese momento se produce el cese de la
indeterminación, independientemente de que se hubiese inscripto o no la
declaratoria de herederos.

21Art. 1010. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título II, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.

14
 Pérez Lasala (2014) explica que si se trata de un único heredero, la
partición cumple una función de atribución judicial de la herencia, pues se
determina lo que recibirá el heredero una vez pagadas las deudas. Postula,
además, que una vez producida la adjudicación, cesa la posibilidad de
efectuar la cesión, y para transmitir los bienes, debe recurrirse a los
contratos de transmisión de la propiedad (Pérez Lasala, 2014).

Realizadas estas aclaraciones, respecto al momento a partir del cual

produce efectos la cesión hereditaria, afirma Mourelle de Tamborenea
(2015) que el Código vigente pone fin a debates sobre esta cuestión que
han generado posiciones encontradas en la doctrina, debido a la falta de
regulación legal.

Así, en el siguiente cuadro se desarrolla la regulación en esta cuestión

dispuesta por el art. 2302 del CCCN22:

Tabla 1: Momento a partir del cual produce efectos la cesión hereditaria

Entre las partes Desde su celebración

Respecto a otros Desde que la escritura
Momento a partir del cual herederos, legatarios y incorpora
produce efectos acreedores del cedente

Respecto al deudor del Desde que se le notifica la

crédito cesión se incorpora al
expediente sucesorio.

Fuente: elaboración propia

Forma

No se encuentra en el Título III del CCCN, dedicado a la cesión de herencia,

artículo alguno que haga referencia a la forma en que debe ser redactado
el contrato de cesión.

El art. 1618, inciso a, del CCCN prescribe que la cesión de derechos

hereditarios debe ser realizada por escritura pública23. Si las partes realizan
un instrumento privado, no queda concluido el contrato de cesión de
herencia, pero tiene validez como contrato en que las partes se obligan a

22Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la Nación.
23Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 26, § 1ª. Código Civil y Comercial
de la Nación.

15
 realizar la escritura pública. Ello en virtud de la aplicación del art. 969 del
CCCN24.

En tal sentido, la doctrina sostiene que el contrato de cesión de herencia

debe encuadrarse como un acto de solemnidad relativa, en la medida en
que el citado artículo 1618 no impone sanción de nulidad, ni tampoco se
desprende esta sanción del resto de los artículos referidos al contrato de
cesión de derechos ni a la cesión de herencia en particular (Cerniello,
Goicoechea y Sued Dayan, 2013).

Extensión y exclusiones

La cesión hereditaria tiene por objeto un conjunto indeterminado de

bienes y derechos, no bienes concretos. Lo transmitido son los derechos y
obligaciones derivados de la calidad de heredero. Se cede el activo relicto,
gravado con las deudas.

Respecto a la extensión de la cesión de herencia, el principio es sentado

por el art. 2303 del CCCN, según el cual la cesión comprende todas las
ventajas que con posterioridad a su celebración puedan surgir por:

 por colación;
 por renuncia a disposiciones particulares del testamento (p. ej.,
renuncia a un legado);
 por la caducidad de éstas (p. ej., premuerte de un heredero, sin
descendientes)25.

Asimismo, la norma postula los supuestos excluidos. Sin embargo, esto no

es absoluto, pues pueden ser alcanzados por la cesión si hay pacto sobre
ello.

Estos son:

 Lo acrecido con posterioridad a su realización, que se deba a una causa

distinta a las captadas por la norma. Por ejemplo: la renuncia o
exclusión de un coheredero. Esto obedece a que el cedente continúa
siendo el heredero y el acrecentamiento es un derecho vinculado a su
condición de tal, pues el fundamento del derecho de acrecer está dado
en la presunta voluntad del causante de beneficiar a los demás
coherederos, si faltase alguno de ellos.

24 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título II. Código Civil y Comercial de la Nación.

25
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la Nación.

16
  Lo acrecido con anterioridad por una causa desconocida a la época de
celebración de la cesión. Es necesario que el cedente no hubiese
conocido la causa, de lo contrario el cesionario será el beneficiario.
 Los derechos sobre los sepulcros, documentos privados, distinciones
honoríficas, retratos y recuerdos de familia. Ello responde al valor
afectivo de tales objetos. Sin embargo, si tienen valor económico,
algunos autores consideran que podría pedirse una compensación.

Cesión de bienes determinados:

Atento a que la cesión hereditaria implica la transmisión de todos los

derechos y obligaciones patrimoniales (o una parte alícuota de ellos), sin
individualizar los bienes, el art. 2309 del CCCN prevé que si la cesión versa
sobre bienes determinados que componen la herencia, no se aplican las
normas de la cesión hereditaria sino las del contrato que correspondiera26.
Asimismo, la eficacia del contrato quedará sujeta a que el bien le sea
atribuido al cedente en la partición.

Aquí se deben distinguir dos supuestos:

a) Cuando el heredero es único: estamos ante un contrato consensual con

finalidad traslativa que requiere el modo para que se produzca el
desplazamiento patrimonial. El contrato se efectúa con anterioridad a
la adjudicación, la que requiere que previamente se liquide el pasivo.
Por tanto, el cesionario recibe la cosa con las deudas que gravan la
herencia en proporción al valor de la cosa. Por ello, hay
indeterminación sobre el neto que obtendrá el cesionario.
b) Cuando los herederos son varios y uno cede una cuota sobre una cosa
que pudiera corresponderle en la herencia: el contrato sólo transmite
la cuota sin necesidad de modo complementario. En la partición se
determinará si el bien le es asignado al cedente y, en caso de suceder
eso, la cesión es eficaz.

Efectos entre partes y respecto a terceros

1) Efectos entre las partes:

Principio: el cesionario adquiere los mismos derechos que le correspondían

al cedente en la herencia27.

26Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la Nación.
27Art. 2304. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.

17
 El cesionario no es sucesor del causante, sino del heredero. Además, no es
sucesor a título universal del heredero, sino singular, porque el cedente
transfiere un conjunto de derechos particulares.

Deberes del cedente:

 Entrega de los bienes: el cedente debe entregar la herencia; con esta

finalidad, debe realizar lo necesario para que el cesionario entre en
posesión de los bienes.
 Disposición de bienes durante la etapa de apertura de la sucesión y
celebración de la cesión: si es a título oneroso, el cedente deberá al
cesionario el precio de venta (subrogación). Lo mismo deberá
resolverse si se trata de una permuta.
Si es a título gratuito: el cedente debe el valor de los bienes, salvo que
el cesionario tuviese conocimiento de ello.
 Constitución de derechos reales que graven los bienes hereditarios:
rige igual solución que para las enajenaciones. La validez de tal
constitución está sujeta al resultado de la partición.
 El cedente sufre la pérdida y los deterioros de los bienes hereditarios
singulares. Excepción: en la disposición a título gratuito, si el cesionario
los conocía al celebrar la cesión, el cedente quedará liberado y el
cesionario recibirá las cosas en el estado en que se encuentren al
momento de la cesión.
 Frutos: pertenecen al cesionario los frutos pendientes; el heredero
hace suyos los percibidos antes de la cesión.
 Garantía por evicción28: hay que diferenciar el carácter de la cesión en
cuanto a si es a título gratuito o a título oneroso. En el primer caso, se
aplican las normas de la donación y el cedente sólo responde en los
casos en que lo haría el donante; responde por el daño causado por su
mala fe. En el segundo caso, el cedente garantiza su calidad de
heredero y la parte indivisa que tiene en la herencia; pero esta regla no
es absoluta, pues no debe tal garantía si los derechos fueron cedidos
como litigiosos o dudosos y no hubiese actuado con dolo. No responde
por evicción ni vicio de los bienes, salvo pacto en contrario; esto guarda
armonía con el hecho que la cesión no versa sobre bienes singulares. Se
aplican las normas de la cesión de derechos.
 Confusión de las obligaciones29: una novedad se da en la regulación de
confusión de las obligaciones entre herederos y sucesión; así, se
establece que la cesión no produce efecto sobre la extinción de
obligaciones causada por confusión.

28 Art. 2305. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
29 Art. 2306. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.

18
 Deberes del cesionario:

 Pago del precio o entrega de la cosa –cesión permuta–.

 El cesionario debe los gastos y mejoras que realiza el heredero sobre
los bienes hereditarios.
 Responde por las deudas y cargas de la sucesión30. El cesionario debe
reembolsar al cedente por lo que éste hubiese pagado por su parte en
las deudas y cargas de la sucesión, hasta la concurrencia del valor de la
porción recibida.

Las cargas particulares del cedente y los tributos que gravan la transmisión
hereditaria están a cargo del cesionario si están impagos al tiempo de la
cesión.

Si el cedente abona la deuda con dinero propio, podrá repetir del
cesionario lo que hubiese pagado, ya que habría un beneficio de éste, pues
la deuda no se imputará a la herencia.

Si las cargas y tributos hubiesen sido abonados por el cedente al momento
de la cesión, nada le deberá el cesionario.

Debe tenerse presente que las partes pueden convenir soluciones

diferentes sobre todas las cuestiones que hemos analizado, pues rige la
autonomía de la voluntad.

Efectos respecto de terceros:

Los acreedores del causante: pueden accionar contra el cedente y también

contra el cesionario. Asimismo, las deudas no pasan de pleno derecho al
cesionario, sino que se requiere la aceptación del acreedor.

Los acreedores del heredero: sólo pueden accionar contra el cedente. La

cesión puede afectarlos; en tal caso, pueden presentarse al proceso
sucesorio a fin de denunciar sus créditos y ser pagados31.

30 Art. 2307. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
31 Art. 2356. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.

19
 Indivisión poscomunitaria:

Postula el art. 2308 del CCCN que las disposiciones de la cesión hereditaria
se aplican a la cesión de derechos que corresponde a un cónyuge en la
indivisión poscomunitaria que acaece por muerte del otro cónyuge32.

Se aclara en los Fundamentos del Anteproyecto de CCCN que las

previsiones legales rigen para el supuesto de que el cónyuge supérstite
ceda su parte en la indivisión poscomunitaria causada por la muerte,
aunque en definitiva éste no sea heredero, porque todos los bienes son
gananciales; en cambio, no rigen para el supuesto de que no se contrate
sobre la indivisión, sino sobre bienes determinados (Lorenzetti, R. L.
Presidente de la Comisión Redactora del Código Civil y Comercial de la
Nación, 2014, pp. 799-800).

32 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la Nación.

20
Referencias
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21
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22