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1. Simulación por alteración de algún elemento del acto jurídico: no siempre se va a alterar el
acto jurídico entero (no siempre pasa de compra venta a donación) es decir puede ser que
siga siendo donación pero que se altere un elemento de la donación como por ejemplo la
interposición de persona, se sustituye una de las partes del acto jurídico, concurriendo un
tercero que en realidad no es parte del acto jurídico. Esto generalmente se realiza por las
capacidades especiales que se necesitan para ciertos actos jurídicos por ejemplo la compra
venta entre cónyuges, aparece entonces el amigo del marido vendiéndole a la señora,
cuando los efectos en realidad se van a radicar entre cónyuges, lo que es ilícito por que
transgrede una incapacidad otorgada por el C.C. Ejemplo lícito, donación de Andronico.
Los elementos que se alteran en este caso no son los elementos esenciales propios del
acto jurídico, porque osino estaríamos ante una simulación relativa. (en la compra venta
seria el precio y la cosa).
LA ACCIÓN DE SIMULACIÓN:
La simulación por ende la acción de simulación no están reguladas en el C.C. sino que se trata de
una construcción o creación doctrinal y jurisprudencial, al conjugar las normas que rigen
principalmente la voluntad, la nulidad y en términos amplios la inoponibilidad, se ha llevado a
cabo esta teoría.
Características:
El objeto de la acción de simulación así lo ha dicho la jurisprudencia, es la declaración de la
voluntad real de las partes lo que implica que si esa voluntad de las partes puede ser ilícita
se tendrá que ejercer conjuntamente la acción pertinente para atacar dicha ilicitud. Por
ejemplo: la acción de simulación tiene por objeto que la c/v del hijo al padre era o no o si
era una donación, y se dan cuenta que en realidad es una donación, por lo que esta debe
atacar a esta donación, podría interponer una acción de simulación pero para imponer la
sanción del acto se debe interponer otra acción conjuntamente como la acción de
inoponibilidad, entonces la acción de simulación solo tiene por objeto determinar cual es
la verdadera voluntad pero impone la sanción al acto ilícito eso depende de la otra acción
que se haga valer conjunto con la acción de simulación. En la practica para ejercer la
nulidad de un acto habría que interponer si hay simulación, la acción de simulación que
sirve únicamente para ver si el acto tenia una verdadera intención ilícita y si lo es habría
que interponer conjuntamente otra acción para sancionarla.
Legitimación activa, es quien puede ejercer la acción, se entiende que esta es una acción
de índole patrimonial (que tiene índole pecuniario) y que la puede ejercer por lo tanto
quien tiene una lesión de esa índole, o de esa naturaleza, por lo tanto no es una acción
popular, (cualquier persona, es pública). Por lo tanto la persona necesita una lesión en su
interés patrimonial.
La legitimación pasiva, por el contrario es contra quien se ejerce la acción, la acción se
tiene que ejercer contra las dos partes que participaron en el acto simulado, en el ejemplo
del padre y el hijo la acción se ejerce contra ambos. Desde esa perspectiva es una acción
indivisible, porque obviamente los efecto del acto no pueden ser distintos para una y otra
parte, no puede ser donación para uno y c/v para el otro.
La prescripción de la acción de simulación, la acción de simulación al no estar regulada en
nuestro código se generan importantes diferencias entre los distintos plazos de
prescripción que se podrían aplicar.
o Una parte de la doctrina señala que se aplicarían las reglas de la prescripción de
las acciones ordinarias declarativas ya que son normas de aplicación general y
estamos en presencia de una acción declarativa, (ya que no impone el ejercicio de
un derecho, sino que viene a construir o constatar uno). El plazo en este caso
vendría a ser un plazo de 5 años por ser ordinaria declarativa (art. 2.515 C.C.).
o Otra parte de la doctrina señala que el plazo de la prescripción es de 4 años
porque estaríamos en presencia de la responsabilidad Aquiliana o Civil
Extracontractual ya que el tercero que ejerce la acción no participa en el acto de
simulación.
o Otra parte de la doctrina indica que el plazo de prescripción debiese ser 10 años
ya que al no haber una norma especifica se aplicaría el tiempo máximo de
clausura de nuestro ordenamiento jurídico que es 10 años.
o Una doctrina minoritaria dice que es una acción imprescriptible, es decir no
prescribe bajo el argumento de que no hay norma que establezca su prescripción
pero mas allá de eso es porque la acción de simulación no tendría un plazo que
comienza a correr ya que el ilícito seria clandestino y desconocido por el tercero.
Don Pablo Rodríguez estima que esta postura no es correcta, en primer lugar, la simulación de
contrato por regla general es ilícita y además puede constituir un delito penal, por lo tanto es poco
probable que las partes dejen constancia de un ilícito civil y de un delito penal bajo escritura. En
segundo lugar se señala que la norma bajo ningún respecto limita las partes, la norma
simplemente establece un medio probatorio específico, pero no excluye los demás medios.
Permite todo tipo de prueba menos la prueba testimonial, tratándose de obligaciones que valgan
más de 2 UTM. (si valen mas de 2 UTM debe constarse por escrito). Las obligaciones que
contienen la entrega o promesa de entrega de una cosa que vale más de 2 UTM deben constar por
escrito por ende no vale la prueba testimonial. Se admiten todas las pruebas menos la testimonial
sobre cosas de mas de 2 UTM. Las presunciones judiciales, (de un hecho desconocido se
desprende un hecho conocido) esta la puede hacer la ley misma (de derecho) o por un juez
(legales), la presunción judicial es importante porque justamente en la simulación se va a tener
que inferir la verdadera intención a partir de hechos que tengamos a la vista.
Tratándose de terceros, la doctrina admite que se acepten todos los medios probatorios incluso se
señala que respecto del tercero, no rige la limitación de la prueba testimonial, porque no es parte
de la obligación.
EL FRAUDE A LA LEY
Hay que hacer mención a otra institución jurídica que se suele confundir con la simulación que es
“EL FRAUDE A LA LEY”.
Definición: Este es “un conjunto de actuaciones jurídicas que miradas en formas separadas son
lícitas pero cuyo fin último es transgredir el espíritu de la ley” .
Ejemplo: compraventa entre cónyuge no separados judicialmente es nula. El espíritu de la ley es
que la sociedad conyugal tiene como la protección de los terceros, porque la sociedad conyugal
tiene una regulación específica de los bienes y eso haría difícil para los terceros perseguir los
bienes en la sociedad conyugal si los cónyuges pueden estar continuamente sacándolos y
metiéndolos en la sociedad conyugal. Para evitar esa prohibición se podría hacer que el marido
venda a un tercero y ese tercero se lo venda a la mujer, entonces así no hay compraventa entre
cónyuge, separadamente son validas pero en conjunto su misión es cometer un fraude a la ley.