Sei sulla pagina 1di 9

Julio 2014

Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 22, pp. 355-363 [julio 2014] Derecho de la Libre Competencia

Derecho de la Libre Competencia

Comentarios de jurisprudencia
Ricardo Reveco Urzúa
Profesor de Derecho Civil
Universidad de Chile
Ricardo Padilla Parot
Universidad Diego Portales

La competencia desleal en el con­ Desde luego, para hablar del De-


trato de distribución de productos. recho de la Competencia, debemos,
Corte de Apelaciones de Santiago, primero, hacer una distinción de la
13 de marzo de 2014, rol N° 6.256- normativa aplicable, pues tanto el DL
2012. Nº 211 sobre la Libre Competencia en
los Mercados, y la ley Nº 20.169 sobre
Competencia Desleal, tratan y regulan
La sana competencia en los mercados la lealtad en la competencia. Para efec-
–señala la Corte de Apelaciones de tos del presente comentario, nos intere-
Santiago1 en su considerando 15°– sa explicitar cuando la segunda de estas
equivale: normas cobra aplicación, lo que ocurre 355
–nos dice la Corte en su considerando
“A una carrera de 100 metros 12°– cuando las prácticas desleales:
planos, en que cada corredor
va por su pista y gana el más “no tienen un efecto en la crea-
rápido, no el que bota al otro ción o modificación de posi­-
competidor”. ciones dominantes en los mer-
cados, y en consecuencia no
Y la analogía que nuestra Iltma. hay objetivamente un riesgo
Corte señala trae un desafío que es do- de eliminación o de ausencia
ble. El primero constituye en identificar de competencia (...). De ahí,
cuándo dos agentes del mercado se que frente a esta norma lo que
encuentran en posición de competir. El se pretende evitar es la compe-
segundo, el dar cuenta cuándo uno de tencia desbordada entre agen-
aquellos agentes vence a sus competido- tes que tienen como mercado
res por medio de conductas que nuestro objetivo a un mismo grupo o
legislador tipifica como desleales. segmento de clientes, y en que
mediante la sola estrategia de
1
Cuarta Sala de la Ilustrísima Corte de mercadotecnia, no es posible
Apelaciones de Santiago. Presidida por el mi­ un incremento en las ventas”.
nistro Juan Manuel Muñoz Prado e integrada
por la ministra Dobra Lusic Nadal y por el
abo­­gado integrante José Luis López Reitze, Como lo ha señalado el profesor
re­dactor del fallo comentado. Mauricio Tapia, en nuestro sistema se

Revista Fueyo 22 final.indd 355 18-07-14 23:45


Ricardo Reveco Urzúa y Ricardo Padilla Parot RChDP Nº 22

permite y favorece la competencia, “Ha quedado demostrado que


Comentarios de jurisprudencia
incluso aquella fuerte o ruda; pero en no ha sido ella quien ha efec-
ningún caso puede ser sucia2. Enton- tuado actuaciones de mala fe y
ces, cabe analizar cuándo estaremos contrarias al orden económico,
efectivamente frente a una hipótesis de para desviar dicho cliente de
competencia desleal; circunscrito en la actora, siendo precisamente
este comentario, dentro de un negocio tal cliente, quien de acuerdo a
jurídico de distribución comercial. sus políticas de conveniencia
de mercado a buscado a la de­-
I. Los hechos mandada como un mejor ofe­
rente de los productos que re-
La sociedad demandante (distribuidor), quería, hecho que normalmen-
solicita ante el 24° Juzgado Civil de te buscan los consumidores de
Santiago, bajo el rol C-25.666-20093; sus proveedores”5.
se declare que diversos actos reali-
zados por la sociedad demandada Dicha decisión fue confirmada por
(principal), son constitutivos de com- la Corte de Apelaciones de Santiago
petencia desleal. Entre ellas, se imputa en su considerando 28°:
que la demandada habría impuesto la
modificación al contrato de distribu- “Esta Corte comparte lo que
ción , y que, a su vez, realizó venta
4
viene resuelto por el tribunal
356 di­recta a uno o más de los clientes del a quo, en el sentido que la de-
distribuidor. mandada no ha incurrido en
El tribunal de primera instancia re- actos de competencia desleal
chaza en todas sus partes la demanda, respecto de la actora, sino que
sobre la base de no haberse acreditado se ha obrado al tenor de los
que las actuaciones efectuadas por la estándares de los acuerdos de
sociedad principal fueren constitutivas distribución y eventualmente
de competencia desleal. Por el con- pudieren corresponder otros
trario –razona el tribunal de primer derechos u acciones al actor”.
grado– respecto de uno de los clientes
a los que se habría realizado la venta La venta directa del fabricante a
directa: un tercero en violación al contrato de
distribución no quedaría sujeta a la Ley
de Competencia Desleal. A juicio de la
2
Tapia (2008), p. 181. Corte de Santiago correspondería que
3
Sentencia definitiva de primera instancia
del 22 de junio de 2012. el distribuidor entablara otras acciones.
4
La supuesta infracción fue desechada En este caso, estimamos procedente las
por los tribunales por cuanto se estimó que esa acciones por incumplimiento al contra-
negociación era el ejercicio de la autonomía to de distribución en los términos que
privada de las partes, habiendo, incluso, el
demandante desechado la oferta propuesta por más adelante indicamos.
la demandada, lo que no podía constituir un
acto abusivo de aquéllos que sanciona la ley
Nº 20.169. 5
Considerando 21°.

Revista Fueyo 22 final.indd 356 18-07-14 23:45


Julio 2014 Derecho de la Libre Competencia

II. El contrato de distribución Este tipo de contrato se encuentra

Comentarios de jurisprudencia
comercial dentro de aquéllos de colaboración, en
¿Principal y distribuidor los que una parte desarrolla una activi-
son competidores? dad en concurrencia con la actividad
de otra, aunque de manera indepen-
El profesor Álvaro Puelma6 nos intro- diente; pero con una finalidad común:
duce a la materia señalando la impor- la venta a los terceros de un producto.
tancia de este tipo de contratación, Los contratos de distribución se pre-
pues se ha afirmado que prácticamente sentan como vehículos que permiten al
la mitad de los bienes y servicios distribuidor la adquisición de productos
producidos por las grandes empresas del principal o fabricante, pero el prime-
industriales, llegan al consumidor en ro de ellos organiza su propia empresa,
el mundo por esta vía. En efecto,
“Corre con los gastos, puede
“Cuando los volúmenes de ne- desarrollarla, según los casos, a
gocios son mayores entre prin- través de subdistribuidores (...)
cipal y agente, se acostumbra se obliga a gestionar un depósi-
celebrar un contrato denomi- to, observa la política de comer-
nado de concesión, distribución cialización en sentido amplio
o franchinsing, que en muchas impuesta por el fabricante”9.
ocasiones otorga exclusividad
territorial e impone al distribui- 357
Las obligaciones10 que el distribui-
dor mayores obligaciones (...). dor asume no son nada simples. Éste
El distribuidor o concesionario se encuentra bajo la supervigilancia y
normalmente opera como un control del principal, quien le exige
dealer”7. los más altos estándares que imperan
en la industria del producto. Mal que
Ahora bien, en doctrina compa- mal, en un área geográfica determi-
rada se le ha definido como aquel nada, llega a ser el representante del
contrato por el cual producto y del ente corporativo del
fabricante o principal.
“el productor o fabricante con-
Como contraprestación, el prin-
viene el suministro de un bien fi-
cipal suele concederle un descuento
nal –producto determinado– al
que considera el margen de ganancia
distribuidor, con quien adquie-
re el producto para proceder a 9
Giner (1994), p. 57.
su colocación masiva por medio 10
Dentro de esas obligaciones agrega
de su propia organización en Marzaroti (1992), p. 76: (1) la de vender los
productos, por lo menos en la cantidad míni­
una zona determinada”8. ma que se obligó; (2) Promover la venta de
mercaderías y obtener la mayor colocación
posible; (3) Pagar las facturas de compra de
6
Véase Puelma (1999). dicha mercaderías y (4) Verificar el estado de las
7
Puelma (1999), p. 68. mercaderías y mantener un inventario adecuado
8
Marzorati (1992), p. 53. de las mismas, y en su caso, de repuestos.

Revista Fueyo 22 final.indd 357 18-07-14 23:45


Ricardo Reveco Urzúa y Ricardo Padilla Parot RChDP Nº 22

conseguido en ventas. Asimismo, en tanto no pueden ser oferentes


Comentarios de jurisprudencia
muchos casos estos negocios pueden de un mismo producto”12.
presentar en su contenido cláusulas de
exclusividad, por medio de las cuales Concluyendo que resulta esencial en
se les otorga una protección territorial un acuerdo de distribución que el prin­
a los distribuidores que, según los cipal y distribuidor:
casos, puede ser absoluta o relativa.
Ahora bien, cabe hacerse la si- “se encuentren en etapas diver-
guiente pregunta: ¿qué ocurre cuando sas de la cadena de produc­ción
el principal vende directamente los y abastecimiento al mercado
productos a los clientes del distribui- de consumidores”13.
dor? Y ello se responde poniendo
atención en dos cuestiones: Descartado el carácter de compe-
1) Establecer si el principal y dis- tidores entre principal y distribuidor,
tribuidor son competidores y pareciese que la Corte falla conforme
2) Si la venta directa del principal a Derecho, pues no se cumple con ese
al mercado del distribuidor es requisito exigido por la ley Nº 20.169.
constitutivo de un acto de com- Pero creemos que aquel razona-
petencia desleal, o por el con­tra­- miento es incompleto. Lo anterior,
rio, detenta otro carácter sancio- de­bido a que el enunciado contenido
nado por nuestro ordenamiento en el artículo primero de la Ley de
358 jurídico. Competencia Desleal, ha desdibujado
Para el tribunal de alzada la Ley la aplicación estricta de esta normativa,
de Competencia Desleal no podría
porque aquel precepto es lo suficiente-
tener aplicación en el caso planteado.
En efecto, la Corte de Santiago esti- 12
Considerando 19º.
ma que como elemento esencial del 13
Ibid. Ahora bien, la Corte estima que si
contrato de distribución se distingue se aceptara que principal y distribuidor fueran
competidores, vendiendo un mismo o similar
precisamente el espíritu colaborativo producto a un mismo mercado, “su acuerdo de
de ambas partes: venta, eventualmente podría constituir un acuerdo
de competidores, de aquellos que tienden a
“Así el que produce, qué es dé- eliminar competencia y por ello vul­nerar el ámbito
del Decreto Ley 211”. Y agrega: “Que atendida
bil en venta, se une y cola­bora la complementación de este tipo de acuerdos,
con quién es fuerte en ven­ta, entre principal y distribuidor, necesariamente
pero débil o carente de pro­duc­ debe existir un traspaso permanente y continuo
ción”11. de información recíprocas (...). Eventualmente
puede ocurrir que existan diversos distribuidores
de un mismo principal, en un mismo territorio
De allí que el Iltmo. tribunal esta­ y el uso de aquella información, que pudiera
blezca: eventualmente importar asignaciones de zonas
de exclusividad territorial, o de segmentos de
mercado, eventualmente y bajo ciertas premisas
“el principal y distribuidor no también puede ser atentatorio de las normas de
pueden ser competidores, por Libre Competencia, por cuanto, eliminaría la
competencia entre competidores, que son los
11
Considerando 19°. distribuidores del principal” (considerando 20°).

Revista Fueyo 22 final.indd 358 18-07-14 23:45


Julio 2014 Derecho de la Libre Competencia

mente amplio para dar cabida a situa- Como se ve, aquellos literales san­-

Comentarios de jurisprudencia
ciones en que sujetos no competidores cionan las conductas que grandes em­
pueden hacer uso de las acciones que presas de retail realicen frente a sus pro­-
esta ley dispone. Recordemos que el veedores (pequeñas o medianas empre-
artículo primero dispone: sas); cuestión que difiere del resguardo
de la competencia leal dentro del mer­
“Esta ley tiene por objeto pro- cado. De manera que, la esfera de pro-
teger a competidores, consumi- tección de la norma en aquellos casos
dores y, en general, a cualquier per­- (literales h e i de la ley Nº 20.169), no se
sona afectada en sus intereses legí- subsume frente a actos entre agentes
timos por un acto de competencia competidores e, incluso, suponen un
desleal”. quebrantamiento del contrato que les
vincula.
No es extraño que nuestro legisla- Pero lo cierto es que el acto de
dor confunda los campos de aplicación competencia desleal –en la forma que
de leyes sectoriales como la ley Nº ha sido regulado por el legislador- es
20.169. En efecto, los literales h) e i) del el que busca en esencia desviar ilícita-
artículo 4 de la citada ley, establecen mente la clientela de terceros y no sólo
como actos de competencia desleal de competidores. Si a lo dicho se le
situaciones anómalas –y en efecto complementa con la cláusula general
coyunturales a la realidad nacional–, del artículo 3° de la ley, la conclusión
pues no resguardan la competencia
359
es aún más clara, ya que éste establece:
entre dos agentes del mercado.
Dichos literales, incorporados por “En general, es acto de compe­
la ley Nº 20.416 –que fija normas es­peciales tencia desleal toda conducta con-
para las empresas de menor tamaño– tienen traria a la buena fe o a las bue-
por objetivo resguardar, en primer ­nas costumbres que, por me­dios
lugar, los casos en que la empresa com- ilegítimos, persiga desviar clien­tela
pradora (que busca ser aprovisionada de un agente del mercado”.
de un producto) presiona a su provee-
dor para que le otorgue condiciones Perfectamente podría ocurrir que
similares o mejores a las ofrecidas a su una persona o sociedad que aún no se
competencia o, derechamente, no le introduce al mercado de un producto,
otorgue a esta última las mismas con- ingresar a él provocando el incumpli-
diciones. Por su parte, el literal i) del miento contractual de terceros; justo
artículo 4, protege al proveedor frente como puede darse cuando un tercero
al incumplimiento sistemático de las interfiere en la relación contractual
obligaciones contractuales por parte de llevada entre principal y distribuidor.
la empresa compradora14. Pero en el caso que se comenta,
lo que efectivamente impediría que el
14
Historia de la Ley 20.416. Informe Co­
distribuidor fuera en contra del prin-
misión de Economía, p. 247, en www.leychile.
cl/Navegar?idNorma=1010668. [Fecha de con­ cipal conforme a la normativa de la
sulta: 26 de marzo de 2013]. competencia desleal, es la existencia

Revista Fueyo 22 final.indd 359 18-07-14 23:45


Ricardo Reveco Urzúa y Ricardo Padilla Parot RChDP Nº 22

previa de un contrato. Ello, debido a competidor del distribuidor y


Comentarios de jurisprudencia
que el acto de deslealtad en la compe- ocurre una vulneración del con-
tencia es constitutivo de un ilícito civil, trato de distribución, más ello
en que no existe una relación contrac- per-se tampoco es constitutivo,
tual. De allí que el propio legislador desde el punto de vista de la re-
en el artículo 5 letra d) de la ley, haya lación principal-distribuidor, de
establecido que en el caso de ejercerse un acto de competencia desleal,
la acción indemnizatoria se aplicará el por cuanto hasta antes de dicho
estatuto de responsabilidad aquiliano. hecho no eran competidores
A nuestro juicio, en circunstancias luchando en un mismo merca-
como las descritas, el estatuto contrac- do, por mismos clientes (…), y
tual prevalece, no siendo uno de estos no habiendo sido competidor
casos en que el cúmulo o concurren- previamente, mal puede haber
cia de responsabilidad civil tendría desplegado una conducta de
aplicación15. Lo que derechamente exceso de competencia, que es
existe –acreditándose, desde luego lo que la ley de competencia
en el proceso– es un incumplimiento desleal pretende evitar. De
contractual por parte del principal y ahí, que tales incumplimien-
no un acto de competencia desleal. tos, precisamente en materia
de contratos de distribución,
quedan dentro del ámbito de
360 III. El incumplimiento del principal: la forma de cumplimiento de
la eventual interferencia los contratos y del derecho al-
en contrato ajeno ternativo que otorga el artículo
1489 del Código Civil”.
La Corte de Apelaciones parece estar
de acuerdo con nuestra postura, pero La última parte del considerando
con la salvedad de obviar el tenor de transcrito es correcta, pero para ser
nuestra normativa, la que permite que más precisos, parece más adecuado
no sólo competidores pueden ejercer sub­sumir los hechos aplicando el ar­
las acciones de la ley Nº 20.169, pues tículo 1555 del Código Civil, debido a
el Iltmo. tribunal estima en su consi- que la obligación incumplida por el
derando 23°: principal constituye una de aquéllas
de no hacer, en la medida de que así
“Frente a situaciones fácticas se haya acordado en el respectivo con­
de ventas directas del principal trato de distribución.
al mercado objetivo del distri- Osvaldo Marzaroti aclara en este
buidor o a clientes de éste, el punto que dentro de las obliga­cio­­nes
principal pasa a ponerse jurí- del principal, se encuentra preci­sa­men­-
dicamente en la condición de ­te la de:
15
Sobre la concurrencia de responsabilidad
civil, véase Corral (2013); Barros (2006); De “no vender directamente los
la Maza y Pizarro (2012) y Rodríguez (1999). productos o no designar otro dis­-

Revista Fueyo 22 final.indd 360 18-07-14 23:45


Julio 2014 Derecho de la Libre Competencia

tribuidor en la zona de ex­clu­ Como se desprende del conside-

Comentarios de jurisprudencia
sividad”16. rando de la Corte, no es posible olvi­dar
que el acto de competencia des­leal es
Obligación de carácter esencial17 uno de aquéllos que reviste el carácter
que daría paso al cumplimiento forza- de doloso o de mala fe; es un acto
do o al remedio resolutorio, y –acre- deliberado, que tiene la intención de
ditándose o presumida la culpa18–, al causar daño en otro agente del merca-
indemnizatorio, salvo, desde luego, do19. De ahí que sea considerado por
que en dicho contrato exista la posi- nuestro legislador como un ilícito civil
bilidad de ejercer venta directa o no en el literal f) del artículo 4° de la ley
se haya contemplado una cláusula de Nº 20.16920.
exclusividad; cuestión que las partes El ilícito anterior requiere una ar­dua
pueden pactar en ejercicio del princi- tarea probatoria, y que, por lo de­más,
pio de libertad contractual. nuestro Iltmo. tribunal no era com­
Además, el tribunal de alzada nos petente de pronunciarse al no haberse
advierte de un aspecto que las partes emplazado al tercero inductor y tampo-
omitieron dar cuenta en el juicio, pues co deducido la correspondiente acción
en el proceso quedó acreditado que basada en el literal f) del artículo 4° de
quien solicitó la venta directa del princi- la ley Nº 20.169:
pal fue precisamente uno de los clientes
de la sociedad demandante, el cual, a “En tales casos, quien even-
su vez, era otra empresa distribuidora tualmente puede actuar con 361
que con anterioridad no detentaba exceso de competencia, y en
una relación contractual directa con la contravención a las reglas de la
demandada. sana competencia es el tercero
Sobre este punto, la Corte razona: que incita al principal a incum-
plir y con ello dejar de lado al
“una situación diversa opera distribuidor para obtener para
frente a un competidor, que co- sí un acuerdo de distribución
nociendo de la relación contrac­- (...) y con ello la calidad de
tual, entre un principal o pro- competidor del actor, no cons-
veedor y su distribuidor, fuerza, tituye respecto del demandado
induce o convence al principal un acto de competencia desleal
para incumplir su contrato de (…) sino que eventualmente a
distribución, y con ello elimine aquel tercero, pero a cuyo res­
a un competidor en términos pecto esta Corte no puede pro­-
desleales, y finalmente éste nunciarse por no ser parte del
competidor contraiga una rela­ pleito”.
ción de distribución con el prin­
cipal de su competidor”. De manera que, frente a un caso
en que el principal realice una venta
16
Marzorati (1992), p. 76.
17
Véase Vidal (2009). 19
Tapia (2008), p. 185.
18
Véase López Díaz (2010). 20
Véase Banfi (2012).

Revista Fueyo 22 final.indd 361 18-07-14 23:45


Ricardo Reveco Urzúa y Ricardo Padilla Parot RChDP Nº 22

directa a un cliente de su distribuidor, lo Bibliografía citada


Comentarios de jurisprudencia
que habría no es un ilícito de la compe-
tencia, sino, eventualmente, un incum- Banfi del Río, Cristián (2012). “Breve
plimiento contractual que da paso a los revisión de la responsabilidad por
remedios que nuestro sistema jurídico interferencia de contratos del com-
otorga respecto de él. Asimismo, y en petidor en Chile a la luz del Com-
el caso que se compruebe el ánimo ma- mon Law”. Revista chilena de Derecho
licioso del cliente del distribuidor, para Privado N° 19. Santiago. Diciembre.
efectos de que el principal rompa con Barros Bourie, Enrique (2006). Tratado
su relación contractual, correspondería de responsabilidad extracontractual.
demandar por un acto de competencia Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
desleal al tercero-cliente; debido a que Corral Talciani, Hernán (2013). Lec-
intervino en un contrato ajeno. ciones de responsabilidad civil extracon-
Ahora bien, sobre este último pun- tractual. Santiago: LegalPublishing.
to cabe distinguir: Si quien interfiere De la Maza Gazmuri, Íñigo y Carlos Pi­-
en contrato ajeno es un competidor, la zarro Wilson (2012). Responsabili-
normativa expresamente permite a la dad Civil. Casos Prácticos. Santiago:
parte del contrato que ha sido defrau- AbeledoPerrot.
dada, dirigirse contra el tercero sobre la Giner Parreño, César (1994). Distribu­
base del artículo 4 letra f) de la ley Nº ción y libre competencia. El aprovisiona-
20.169. Si el tercero no es competidor, miento del distribuidor. Madrid: Edi­-
362 el contratante podrá dirigirse en su con- torial Montecorvo S.A.
tra, pero a través de la cláusula general López Díaz, Patricia (2010). “La indem­
del artículo tercero de la misma ley o, nización compensatoria por incum-
bien, invocando el estatuto general de plimiento de los contratos bilaterales
responsabilidad extracontractual. como remedio autónomo en el dere-
Son escasos los fallos en que nuestros cho civil chileno”. Revista chilena de
tribunales han tenido la oportunidad de Derecho Privado. N° 15. Santiago. Ju­-
pronunciarse sobre la aplicación de la lio
normativa relativa a la competencia des- Marzorati, Osvaldo J. (1992). Sistemas
leal, máxime cuando tratan de otorgar de distribución comercial. Agencia. Dis-
certeza jurídica al campo de aplicación tribución. Concesión. Franquicia Comer-
de nuestro sistema de responsabilidad cial. Buenos Aires: Editorial Astrea
civil que alberga a dos estatutos. La de Alfredo y Ricardo Depalma.
Corte va en el camino correcto, con Puelma Accorsi, Álvaro (1999). Contra-
ciertas precisiones que hemos realizado. tación Comercial Moderna. Santiago:
Lamentablemente no podremos Editorial Jurídica de Chile.
obtener un pronunciamiento del caso Tapia R., Mauricio (2008). “La Ley N°
por parte de la Corte Suprema, ya que 20.169 sobre Competencia Desleal:
la demandante no recurrió en contra una hipótesis de responsabilidad
de la sentencia del tribunal de alzada civil contractual”. Cuadernos de Aná-
que hemos comentado. lisis Jurídico. Regímenes especiales de
responsabilidad. Santiago: Ediciones

Revista Fueyo 22 final.indd 362 18-07-14 23:45


Julio 2014 Derecho de la Libre Competencia

Universidad Diego Portales, Colec- Rodríguez Grez, Pablo (1999). Respon-

Comentarios de jurisprudencia
ción de Derecho Privado, vol. iv. sabilidad extracontractual. Santiago:
P eñailillo A révalo , Daniel (2008). Editorial Jurídica de Chile.
“Responsabilidad contractual ob- Vidal Olivares, Álvaro (2009). “La no-
jetiva”, en Carlos Pizarro Wilson ción de incumplimiento esencial en
(coord.). Estudios de Derecho Civil IV. el Código Civil”. Revista de Derecho
Jornadas Nacionales de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de
-Olmué. completar datos editorialea Valparaíso . Vol. xxxii, Valparaíso.

363

Revista Fueyo 22 final.indd 363 18-07-14 23:45

Potrebbero piacerti anche