AÑO lxxXII N° 69 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2018-B

BUENOS AIRES, argentina - Viernes 13 de abril de 2018 ISSN 0024-1636

El Impuesto a los Ingresos Brutos

en las sociedades de hecho integradas
por profesionales
Marcos Mazzinghi

SUMARIO: I. Introducción.— II. La normativa vigente en CABA.— III. Las sociedades de hecho y el Impuesto a los Ingresos Brutos a la luz de la entrada en vigencia
del Código Civil y Comercial de la Nación.— IV. Conclusión.

La mera adopción del tipo social El Código Fiscal (2) de la CABA para el año
2018 establece en su art. 180, inc. 8º que es-
contemplado en el tít. IV de la Ley tán exentos de II.BB.:
General de Sociedades (“De las so-
“Los ingresos obtenidos por el ejercicio de
ciedades no constituidas según los profesiones liberales universitarias de grado
tipos del capítulo II y otros supuestos”, oficialmente reconocidas, cuya carrera tenga
una duración no inferior a cuatro [4] años y
ex sociedades de hecho) no es suficiente no se encuentre organizada en forma de em-
para descartar la exención del Impuesto presa”.
a los Ingresos Brutos en el ejercicio de La exención está orientada a que el grava-
profesiones liberales. Para que no aplique men no se imponga sobre los ingresos deriva-
dos del ejercicio de una profesión liberal, en
la exención, es preciso demostrar que los la medida que se trate de una profesión am-
profesionales están organizados bajo la parada por una carrera universitaria, cuya
duración no sea inferior a los 4 años.
forma de empresa, lo que exige indagar
casuísticamente si se dan los parámetros Resulta bastante nítido que la intención es
no gravar con II.BB. a los ingresos de esos
elaborados doctrinaria y jurispruden- profesionales; y que la exención sólo se neu-
cialmente para que se configure dicha traliza, cuando la actividad de esos profesio-
nales se encuentra organizada bajo el forma-
situación. to de una empresa.
Ahora bien, resulta crucial definir y delimi-
I. Introducción tar cuándo puede reputarse que la actividad
profesional está organizada “...en forma de
El objeto del presente artículo es analizar si empresa”.
los ingresos de una sociedad de hecho —inte-
grada por profesionales con título habilitan- Sobre esta cuestión se centrará nuestro
te— están alcanzados por el impuesto a los análisis.
ingresos brutos (“II.BB.”) en el ámbito de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires (CABA). II. La normativa vigente en CABA
Se trata de una controvertida cuestión que Ya hemos señalado que el art. 180 del Có-
ha generado no pocas discusiones y cuyo inte- digo Fiscal de la CABA exime de II.BB. a los
rés se ha visto reflotado a raíz de sanción del ingresos provenientes del ejercicio de profe-
Código Civil y Comercial de la Nación (1), más siones liberales (inc. 8º), siempre que se trate
las modificaciones introducidas a la ley Gene- de carreras universitarias de al menos 4 años
ral de Sociedades 19.550 (LGS). de duración y en la medida que los profesio-
nales no estén organizados bajo el formato
empresa.
II.1. Exención de puro derecho
Por su parte, la misma norma prevé en los
últimos párrafos que la exención opera de
pleno derecho, al sostener que:
“Los contribuyentes o responsables com-
prendidos en el presente artículo no deben
presentarse ante la Administración Guber-
namental de Ingresos Públicos para el reco-
nocimiento de la exención, la que opera en
todos los casos de pleno derecho, excepto en
los casos que esa Administración disponga la
obligatoriedad de su inscripción”.
Se trata entonces de una exención de ple-
no derecho, que no requiere para su recono-
cimiento presentación alguna ante el fisco, ni
inscripciones previas de ningún tipo.
A fin de contribuir con una herramienta
de carácter voluntario para que los sujetos
exentos de pleno derecho no sean alcanzados
por retenciones y/o percepciones en II.BB.
por parte de los Agentes de Recaudación e
Información; la Administración Guberna-
mental de Ingresos Públicos (“AGIP”) ha
creado recientemente un “Registro de Profe-
sionales Autodeclarados Exentos”.
Este trámite permite la inscripción volun-
taria en un Registro de Exentos de Pleno De-
recho.
A tal efecto, un contribuyente puede ins-
cribirse en dicho registro, para lo cual deberá
seguir las instrucciones previstas en la pági-
na web de la AGIP.
La creación de este registro en ningún caso
implica alterar el carácter de exención de puro
derecho para los ingresos provenientes del
ejercicio de una profesión liberal, que no se ve
conmovida por esta herramienta, tendiente
únicamente a evitar retenciones y/o percep-
ciones que los agentes aplican en forma prácti-
camente automática.
En este sentido, el propio Código Fiscal pre-
vé en su art. 54 que:
“A los efectos de la exteriorización de la
exención ante terceros, en los casos en que
sea necesario, los beneficiarios de las mismas
entregarán: a. Respecto de las exenciones que
operan de pleno derecho: nota con carácter de
declaración jurada donde se haga mención a la
norma que resulta de aplicación”.
Es decir que el contribuyente que se en-
cuentre amparado por la exención y que opte
por no inscribirse voluntariamente en el Re-
gistro de Exentos de Pleno Derecho seguirá
gozando de la exención e incluso podrá ha-
cerla valer frente a terceros, a través de la
presentación de una nota con carácter de
declaración jurada.
II.2. Qué se entiende por actividad organizada
bajo la forma de empresa
El dec. 2033/2003 (CABA) (3) proporciona al-
gunas pautas para dilucidar qué se entiende por
actividad organizada “en forma de empresa”.
Al respecto, la norma en cuestión prevé en
su Anexo I que:
“Se entiende por profesión liberal univer-
sitaria al ejercicio profesional habilitado en

DOCTRINA. El Impuesto a los Ingresos Brutos en las sociedades de hecho integradas
por profesionales
Marcos Mazzinghi.......................................................................................................................... 1
NOTA A FALLO. Los juzgados especializados en violencia de género. La justicia
terapéutica en el siglo XXI
José D. Mendelewicz..................................................................................................................... 4
CORREO
namiento del acto de donación. Consentimiento entre las partes. Supuesta invalidez del
acto por haber sido dictado por el gobierno provincial de facto. Actos de gobierno realizados
durante el gobierno constitucional. Voluntad de donar (CS)............................................ 5
Competencia federal. Persona que habría transmitido a la competencia información
sobre el desarrollo y fórmula de un novedoso producto químico de utilización veterinaria.
Conducta descripta que se adecua a las previsiones del art. 78 de la Ley 24.481. Contienda

negativa de competencia. Fuero de excepción (CNCrim. y Correc.).................................. 8

ARGENTINO

CENTRAL B
jurisprudencia
Violencia de género. Competencia de los jueces especializados en la materia. Violen-
cia ejercida por una mujer contra su conviviente. Alcance de la protección de la ley provincial. Alimentos. Cuota fijada sobre un porcentaje del sueldo. Inclusión del aguinaldo, vacacio-
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

Disidencia (ST Jujuy)................................................................................................... 3 nes y bonificaciones (CNCiv.)........................................................................................ 8

Donación. Ley provincial que revoca una donación al Ejército. Inconstitucionalidad. Do-
nación regida por el régimen público. Aplicación analógica de las reglas civiles. Perfeccio-
2 | Viernes 13 de abril de 2018
virtud de los títulos obtenidos en carreras de
grado con duración mayor a cuatro [4] años
dictadas por universidades oficialmente re-
conocidas por la autoridad competente, ex-
cluyendo las carreras y títulos intermedios.
No son consideradas profesiones liberales
universitarias aquellas carreras que tienen
carácter terciario, aunque las mismas fueren
dictadas por universidades oficialmente re-
conocidas.
“El reconocimiento de la exención está su-
bordinado a la acreditación de la inscripción
en la matrícula respectiva, cuando el ejercicio
profesional así lo requiere.
“La exención consagrada en este inciso no
comprende a los ingresos provenientes del
ejercicio de profesiones por las cuales no se
hubiera extendido título habilitante, resultan-
do insuficiente a los efectos de la franquicia
tributaria la extensión de certificados, aun
cuando fueran expedidos por una universidad
oficialmente reconocida.
“Sin perjuicio de que la Dirección General
establezca en cada caso la existencia de la em-
presa en el ejercicio profesional, se entiende
que existe la misma cuando la actividad desa-
rrollada conforma una unidad económica inde-
pendiente de la individualidad del profesional
que la ejerce o conduce.
“Se presume sin admitir prueba en contra-
rio, que existe organización en forma de em-
presa:
“1. Cuando la actividad es ejercida mediante
una organización que constituye la conjunción
de medios de producción orientados a la con-
secución de objetivos cuyo resultado económi-
co es en interés primordialmente de quien o
quienes la conducen o dirigen.
“2. Cuando la actividad es desarrollada a tra-
vés de una sociedad profesional inscripta como
tal en el organismo que ejerce el poder de poli-
cía sobre la profesión de que se trate.
“3. Cuando la sociedad posee una licencia
concedida por una organización profesional
del exterior.
No se considera ejercicio profesional orga-
nizado en forma de empresa a la simple aso-
ciación de profesionales dirigida a compartir
gastos de funcionamiento necesarios para la
prestación individual y personal del servicio
profesional”.
En lo estrictamente relacionado con la deli-
mitación de la actividad bajo la forma de em-
presa, la norma arriba transcripta contiene
una serie de parámetros que permiten ir deli-
neando y bosquejando esta cuestión.
En primer lugar, la norma prevé que “se en-
tiende que existe la misma cuando la actividad
desarrollada conforma una unidad económica in-
dependiente de la individualidad del profesional
que la ejerce o conduce”.
El requisito principal es que haya separación
e independencia económica entre el profesio-
nal que ejerce y la unidad empresarial que ge-
nera la renta que se pretende gravar con II.BB.
Si lo preponderante en la generación de la
renta es el ejercicio de una actividad profe-
sional —prevaleciendo por sobre la actividad
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Ley 26.994, promulgada a través del dec. 1795/2014, y
en vigencia a partir del 1º de agosto de 2015.
(2) Texto según dec. 59/2018.
(3) Esta norma reglamentó el Código Fiscal de la CABA
para el año 2003 y fue publicada en el Boletín Oficial de la
CABA el 05/11/2003.
(4) https://es.wikipedia.org/wiki/Medios_de_
producci%C3%B3n.
autónoma de la unidad económica empresarial
que integra dicho profesional—, estaremos en
presencia de ingresos exentos de II.BB.
Si por el contrario lo decisivo en la genera-
ción de los ingresos es el aporte de la unidad
económica organizada bajo el formato de em-
presa —en desmedro del aporte intelectual
que es el rasgo distintivo del ejercicio de una
profesión liberal—, el ingreso que se genere
estará alcanzado por II.BB.
Además de esta pauta orientativa, el
dec. 2033/2003 (CABA) enumera tres casos en
los que se presume —sin admitir prueba en
contrario— que existe organización en forma
de empresa:
“a) Cuando existe una ‘organización que
constituye la conjunción de medios de produc-
ción orientados a la consecución de objetivos
cuyo resultado económico es en interés pri-
mordialmente de quien o quienes la conducen
o dirigen’.
“b) Cuando la actividad es desarrollada a
través de ‘...una sociedad profesional inscripta
como tal en el organismo que ejerce el poder
de policía sobre la profesión de que se trate’.
“c) Cuando la ‘sociedad posee una licencia
concedida por una organización profesional
del exterior’“.
En el primer caso, la presunción se apoya en
que la conjunción o diversidad de medios de pro-
ducción —capital invertido, recursos materiales
y humanos, etc.— están orientados a la obten-
ción de un resultado económico en beneficio de
los profesionales que conducen la empresa.
Para que opere la presunción es indispen-
sable no sólo que haya medios de producción
afectados, sino que su conjunción debe estar
enfocada a beneficiar al profesional que dirige
la empresa.
Según una definición corriente del término
“medio de producción”, se trata de “un recurso
económico que posibilita a los productores la
realización de algún trabajo, generalmente para
la producción de un artículo. El término abarca
recursos naturales, redes de transporte y ener-
gía, fábricas, máquinas y herramientas” (4).
Si pensamos en un estudio de abogados (o
contadores, o arquitectos, para el caso es lo
mismo) que alquila una oficina, tiene algunas
computadoras, un par de secretarias, y algún
empleado en relación de dependencia, difícil-
mente podamos afirmar que hay conjunción
de medios de producción.
Lo que existe es un profesional —o grupo
de profesionales— que se organizan a fin de
ejercer su actividad, y para hacerlo de mane-
ra más eficiente se asocian o aglutinan bajo
alguna figura jurídica [generalmente socie-
dad civil (5) o sociedad de hecho], alquilan
una oficina, contratan personal y comparten
ingresos y egresos.
En este caso sería forzado sostener que la
actividad involucra “medios de producción”
cuya conjunción está destinada a obtener re-
sultados a favor del profesional que conduce
la empresa.
La segunda de las presunciones se configura
cuando existe una “...sociedad profesional ins-
(5) Con la entrada en vigencia del Código Civil y Comer-
cial de la Nación esta figura ha dejado de existir. Esta cues-
tión será profundizada en el pto. III de este artículo.
(6) Esta norma fija los requisitos para el ejercicio de la
profesión de abogado en la Capital Federal: jerarquía, de-
beres, derechos, matrícula, colegiación.
(7) ATCHABAHIAN, Adolfo, “Las profesiones liberales
y el impuesto sobre los ingresos brutos en la Ciudad Autó-
noma de Buenos Aires”, Rev. Impuestos, Ed. La Ley, IMP-
cripta como tal en el organismo que ejerce el poder
de policía sobre la profesión de que se trate.”
Se daría en el caso en que —por ejemplo —
una sociedad integrada por profesionales abo-
gados pretenda inscribirse como tal en un Co-
legio Público de Abogados, para poder ejercer
legalmente la abogacía.
Esta situación no se da en la práctica, ya que
son los abogados en forma individual quienes
se matriculan para poder ejercer como tales
en los términos previstos en la ley 23.187 (6) y
no las sociedades por ellos formadas.
La tercera y última presunciones se pre-
sentan cuando la “sociedad posee una licencia
concedida por una organización profesional
del exterior”.
Al igual que en el caso anterior, no se confi-
gura frecuentemente esta situación, al menos
en lo que respecta al ejercicio profesional de la
abogacía.
La norma bajo análisis concluye proclaman-
do que:
“No se considera ejercicio profesional orga-
nizado en forma de empresa a la simple aso-
ciación de profesionales dirigida a compartir
gastos de funcionamiento necesarios para la
prestación individual y personal del servicio
profesional”.
Además de las pautas contenidas en el
dec. 2033/2003 (CABA), la doctrina y la juris-
prudencia han ido elaborando otros paráme-
tros que permiten despejar la incógnita que
genera la lacónica expresión de estar “organi-
zado bajo la forma de empresa”.
En este sentido, se ha sostenido que lo real-
mente determinante en el estudio de esta
cuestión es “...poner el acento en atender la
naturaleza íntima, consubstancial, de la acti-
vidad, esencialmente personal, intransferible,
inherente al ejercicio de una profesión liberal,
que en ningún caso reviste carácter comercial,
por estar fundada —de modo excluyente— en
la actividad intelectual de quienes la practi-
can” (7).
Con la claridad que lo caracteriza, Spisso
aporta luz sobre la cuestión al sostener que:
“En el impuesto sobre los ingresos brutos no
cualquier organización empresarial, que asista
al profesional, sino la que lleve a cabo el ejer-
cicio de la actividad profesional captada como
hecho imponible, hará inaplicable la exención
prevista en este tributo. Mas, siempre que la
organización constituya, realmente, un sopor-
te a su actividad y no venga a sustituir en sus
funciones al profesional de que se trate, no
quedará excluida de la exención; o puesto de
otro modo, la exención alcanza a la organiza-
ción que permite al profesional potenciar sus
ingresos como tal, mientras que no contempla
aquellos supuestos en que lo que genera la fac-
turación es la propia empresa. Por ello, el ele-
vado monto de la facturación o el número de
personal profesional o no en relación de depen-
dencia no permiten por si solo excluir la exen-
ción. Por lo demás, las profesiones liberales
universitarias no pueden ser ejercidas por per-
sonas de existencia visible; quienes certifican
los balances son los profesionales en ciencias
económicas; quienes representan o patrocinan
a las personas en los juicios son los abogados y,
2009-18 (Septiembre), 1412.
(8) SPISSO, Rodolfo L., “Las profesiones liberales y su
situación ante el impuesto a las ganancias”, Ed. La Ley,
23/03/2010, 6 - LA  LEY, 2010-B, 433; AR/DOC/78/2010.
(9) FERNÁNDEZ, Luis O., “Ejercicio profesional de-
sarrollado en forma de empresa y el impuesto sobre los
ingresos brutos”, Errepar Práctica y Actualidad Tributa-
ria nro. 305.
(10) “Paracha, Jorge D. c. DGI s/ recurso”, P. 234. XLVIII,
lo mismo, es aplicable a las demás profesiones
liberales” (8).
En la misma línea, se han identificado como
elementos indispensables, para que pueda afir-
marse que hay empresa, a los siguientes (9):
i) Utilización de trabajos de terceros, aun-
que se trate de profesionales que sólo gocen
de libertad desde el punto de vista técnico pero
que carezcan de independencia en otros aspec-
tos.
ii) Inversión preponderante de capital que
haga presumir que la mayor parte de las ga-
nancias son generadas por este factor de pro-
ducción, siendo de menor importancia relativa
la labor intelectual del profesional.
iii) Cierta organización empresarial y la
existencia de riesgo (posibilidad cierta de no
recuperar los capitales invertidos o los costos
incurridos).
La jurisprudencia también se ha encargado
de pulir el concepto de organización en forma de
empresa.
En este sentido, es muy esclarecedor un re-
ciente fallo (10) de la Corte Suprema de Justicia
de la Nación (“CS”), en el que se resalta que “...
la cantidad de profesionales que trabajan en la
sociedad, la afectación de un patrimonio para
llevar a cabo su cometido, las inversiones rea-
lizadas en equipamiento, la existencia de una
estructura jerárquica dedicada a emplear re-
cursos humanos y materiales para llevar ade-
lante una actividad profesional con fines de lu-
cro, el volumen de las operaciones facturadas,
etc., son demostrativas de la existencia de una
organización empresaria”.
En este caso (11) la Corte Suprema —median-
te una mayoría integrada por los ministros Ri-
cardo Lorenzetti, Carlos Fayt, Enrique Petrac-
chi y Juan Carlos Maqueda— afirmó que las
ganancias provenientes de la retribución de los
servicios prestados por estudios profesionales,
aunque estén organizados como empresas,
encuadran en la cuarta categoría de la Ley del
Impuesto a las Ganancias.
El tribunal destacó que sólo cabría diferen-
ciar el caso en que la asociación de profesio-
nales adopte la forma de una sociedad de ca-
pital o si desarrolla una explotación comercial
complementaria de la típicamente profesional.
Excepcionalmente en estos supuestos sus in-
gresos deberían computarse como de tercera
categoría. En el resto de los casos se trata de
ganancias de cuarta categoría.
Es importante señalar que la doctrina ema-
nada de este fallo no es directamente aplicable
al caso de los II.BB., ya que este precedente se
refiere a la interpretación de las normas que ri-
gen el impuesto a las ganancias y el tratamien-
to es distinto en uno y otro gravamen.
En el caso del Impuesto a las Ganancias, no
basta con que los estudios de profesionales
estén organizados en forma de empresa para
tributar bajo la tercera categoría, sino que ade-
más deben ser sociedades de capital y/o desa-
rrollar una explotación comercial complemen-
taria de la propiamente profesional (12).
En II.BB., la sola organización de los profe-
sionales bajo el formato de empresa —sin ne-
cesidad de que realicen una actividad comple-
del 2 de septiembre de 2014.
(11) Se trata del caso de un contador público y agen-
te de la propiedad intelectual que desempeñaba su labor
profesional en un estudio organizado como una sociedad
civil.
(12) El ejemplo más difundido es el de los sanatorios,
en el que hay indudablemente actividad profesional de
los médicos pero que se complementa con una explota-
ción comercial (hotelería, cafetería, etc.).

mentaria a la profesional (13)— los coloca bajo
la obligación de ingresar el impuesto.
La discusión recae sobre cuándo puede sos-
tenerse que los profesionales están organiza-
dos bajo el formato empresa; y en ese aspecto
el fallo reviste importancia, ya que enumera
una serie de parámetros —arriba transcrip-
tos (14)— que resultan muy útiles para diluci-
dar esta controvertida cuestión.
III. Las sociedades de hecho y el Impuesto a los In-
gresos Brutos a la luz de la entrada en vigencia del
Código Civil y Comercial de la Nación
Entre las numerosas modificaciones e in-
novaciones que trajo aparejada la entrada en
vigencia del nuevo Código Civil y Comercial de
la Nación, puede señalarse la eliminación de la
figura de la sociedad civil, y la supresión de la
sociedad de hecho (al menos en lo atinente a su
calificación como tal).
El Código de Vélez dedicaba al contrato de
sociedad los arts. 1648 a 1788 bis, normas que
fueron dejadas sin efecto por el nuevo Código a
partir del 1 de agosto de 2015.
El Código unificado introdujo también mo-
dificaciones a la Ley de Sociedades 19.550,
empezando por su denominación, que pasó de
llamarse Ley de Sociedades Comerciales a Ley
General de Sociedades (“LGS”) (15).
En la misma sintonía se eliminó de la defini-
ción de sociedad contenida en el art. 1º la exi-
gencia de que sea “comercial” (16).
Asimismo, se modificó la denominación
otorgada a la sección IV de la LGS, que pasó de
titularse “De la sociedad no constituida regu-
larmente” a “De las sociedades no constituidas
según los tipos del capítulo II y otros supues-
tos”.
El art. 21 de la LGS sufrió también cambios,
ya que se suprimió la mención a las “socieda-
des de hecho” y las sociedades de los tipos au-
torizados que no se constituyan regularmente,
reemplazándose dicha mención por “la socie-
dad que no se constituya con sujeción a los ti-
pos del cap. II, que omita requisitos esenciales
o que incumpla con las formalidades exigidas
por esta ley...”.
La experiencia demuestra que es común que
las asociaciones de profesionales se inclinen
por la figura de sociedad civil y en algunos ca-
sos de sociedad de hecho para llevar adelante su
actividad profesional.
Esta elección provoca que sean frecuentes
los casos en los que se plantea el interrogante
de si tales sociedades deben tributar el II.BB.,
o si por el contrario gozan de la exención otor-
{ NOTAS }
(13) Aunque la realización de una actividad complemen-
taria por parte de los profesionales no dejaría dudas de que
se trata de una organización bajo el formato de empresa. El
fallo de la Corte Suprema (consid. 2º, in fine) sostiene que
“...considerar a las referidas sociedades como empresas
no trae consigo aparejado que necesariamente exista una
explotación comercial”. Por el contrario, la presencia de
una explotación comercial complementaria a la profesional
sería, en nuestra opinión, determinante para concluir que
existe organización bajo el formato de empresa.
(14) Entre otros: cantidad de profesionales que trabajan
NOTA A FALLO
Violencia de género Véase en página 4, Nota a Fallo
Competencia de los jueces especializados
en la materia. Violencia ejercida por una
mujer contra su conviviente. Alcance de la
protección de la ley provincial. Disidencia.
gada a los “...ingresos obtenidos por el ejercicio
de profesiones liberales universitarias” (17).
Ya hemos analizado que el meollo del pro-
blema radica en esclarecer cuándo se consi-
dera que los profesionales desarrollan su ac-
tividad en “forma de empresa”, no existiendo
pautas legales objetivas para dilucidar esta
cuestión.
Sí contamos con criterios doctrinarios y
jurisprudenciales que han ido moldeando la
expresión estar “organizado bajo la forma de
empresa”.
No se trata de un debate conjetural o mera-
mente académico, sino que su resolución aca-
rrea consecuencias patrimoniales concretas y
significativas para los involucrados. Si hay que
tributar, todos los ingresos estarán alcanzados
por una alícuota del 3%, según la ley 5948 de la
CABA (18).
Ahora bien, existe una corriente arraigada
que sostiene que las antiguas sociedades civi-
les y las sociedades de hecho de profesionales
deben tributar II.BB. automáticamente, sin
que sea necesario indagar si están organizadas
bajo la forma de empresa.
De acuerdo a esta postura, la mera elección
de un tipo societario regulado por la LGS colo-
ca al contribuyente en la obligación de pagar el
impuesto a los ingresos brutos.
Disentimos abiertamente con este postula-
do, por los motivos que expondremos a conti-
nuación.
En primer lugar hay que señalar que no hay
que confundir la personalidad jurídica de la so-
ciedad con la noción de empresa, lo que consti-
tuye un error muy común.
En este sentido, se ha señalado que:
“Confundir el principio atinente a la perso-
nalidad jurídica de las sociedades con la noción
de empresa que constituye una ‘unidad eco-
nómica independiente’, importa, cabe insistir,
una equivocación grave y descalificadora” (19).
Por otra parte, del propio dec. 2033/2003
(CABA) se desprende que el mero hecho de
revestir el ropaje de una sociedad no alcan-
za para neutralizar la exención en el pago de
los II.BB.
En efecto, el decreto enumera determina-
dos casos en los que se presume —sin admitir
prueba en contrario— que existe organización
en forma de empresa, mencionando la so-
ciedad de profesionales que esté “...inscripta
como tal en el organismo que ejerce el poder
de policía sobre la profesión de que se trate”
en la sociedad, la afectación de un patrimonio para llevar
a cabo su cometido, las inversiones realizadas en equipa-
miento, la existencia de una estructura jerárquica dedicada
a emplear recursos humanos y materiales para llevar ade-
lante una actividad profesional con fines de lucro, el volu-
men de las operaciones facturadas, etc.
(15) Ver ley 26.994, Anexo II, apart. 2.1.
(16) En su redacción original, el art. 1º de la ley 19.550
establecía que “Habrá sociedad comercial cuando dos o
más personas en forma organizada, conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes
Hechos: Se suscitó un conflicto de
competencia a raíz de la acción entablada
por un hombre como consecuencia de la
violencia ejercida sobre su persona por la
mujer con la que convivió durante 12 años.
y/o que “posee una licencia concedida por una
organización profesional del exterior”.
Si cualquier sociedad —por serlo— debe tri-
butar II.BB., no tiene sentido aclarar los casos
en los que determinadas características de esa
sociedad tienen el efecto de enervar la exen-
ción.
Bastaría con que el decreto dijera que se
presume que hay organización en forma de
empresa en caso en que la asociación de pro-
fesionales adopte cualquiera de las figuras o
tipos sociales regulados por la ley 19.550.
De hecho, esto es precisamente lo que esta-
blecía una norma que regía con anterioridad a
la entrada en vigencia del decreto actual.
Se trata del dec. 3707/1983, reglamentario
de la ordenanza fiscal 38.568, sancionada por
la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires
para el año 1983 (20).
Esta norma preveía la presunción —en este
caso era iuris tantum— de estar organizado en
forma de empresa en los casos en los que la acti-
vidad fuere desplegada por:
“a) Profesionales que presten los servicios
agrupados según cualquiera de las formas so-
cietarias contempladas por la ley 19.550, o cu-
yas retribuciones sean transferidas total o par-
cialmente a una sociedad de esa naturaleza”.
Es decir que mientras estuvo vigente dicho
decreto (21), cuando el ejercicio de actividades
de profesionales liberales universitarios esta-
ba comprendido en el ámbito de una sociedad
comercial cualquiera —reguladas por la cita-
da ley 19.550—, sus ingresos brutos no se en-
contraban exentos del tributo, pues la norma
entendía que en esa hipótesis la organización
adoptada tenía forma de empresa.
Esto ya no es más así, y esta presunción ha
quedado sin efecto, habiendo sido reempla-
zada por otras, de las cuales resulta evidente
que la mera calidad de sociedad regida por la
ley 19.550 no es suficiente para descartar la
exención.
Por los motivos expuestos, consideramos
que la mera adopción del tipo social contem-
plado en el tít. IV de la LGS (“De las sociedades
no constituidas según los tipos del capítulo II y
otros supuestos”, ex sociedades de hecho) no
es suficiente para descartar la exención en los
II.BB. para el ejercicio de profesiones liberales.
Para que no aplique la exención es preciso
demostrar que los profesionales en cuestión
están organizados bajo la forma de empresa,
lo que exige indagar casuísticamente si se dan
los parámetros elaborados doctrinaria y juris-
para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o
servicios participando de los beneficios y soportando las
pérdidas”. A raíz de las modificaciones introducidas por
la ley 26.994, el nuevo art. 1º prevé que “Habrá sociedad si
una o más personas en forma organizada conforme a uno
de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar apor-
tes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes
o servicios, participando de los beneficios y soportando las
pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir
como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede
constituirse por una sociedad unipersonal”.
El Tribunal Superior de Jujuy se pronunció
en el caso determinando la jurisdicción de
los juzgados especializados en violencia de
género para entender en la causa.
1. - Si quien acude ante el juez especialista
en violencia de género o familiar es un
Viernes 13 de abril de 2018 | 3
prudencialmente para que se configure dicha
situación.
Ante la falta de fijación legal de esos pará-
metros, habrá que evaluar en cada caso si la
asociación de profesionales constituye una
“unidad económica independiente de la indivi-
dualidad del profesional que la ejerce o condu-
ce” (22).
IV. Conclusión
El II.BB. no aplica sobre los ingresos deriva-
dos del ejercicio de una profesión liberal, en la
medida que se trate de una profesión ampara-
da por una carrera universitaria, cuya dura-
ción no sea inferior a los 4 años.
La exención es de puro derecho, pero debe
descartarse en el caso en que los profesionales
estén organizados bajo la forma de empresa.
La organización bajo forma de empresa no
se configura automáticamente por el mero he-
cho de que la asociación de profesionales adop-
te la figura de la ex sociedad de hecho (art. 21,
LGS). Si bien estas sociedades están reguladas
por el tít. IV de la LGS, ello no implica que sean
directamente calificadas como empresa.
Para que se configure la organización bajo
la forma de empresa deben darse ciertos pa-
rámetros concretos, entre los que se destacan
(i) el grado de separación e independencia
económica entre el profesional que ejerce y la
unidad empresarial que genera la renta que se
pretende gravar con II.BB., (ii) la conjunción
o diversidad de medios de producción —capi-
tal invertido, recursos materiales y humanos,
etc.— orientados a la obtención de un resulta-
do económico en beneficio de los profesionales
que conducen la empresa, (iii) la utilización de
trabajos de terceros, aunque se trate de pro-
fesionales que sólo gocen de libertad desde el
punto de vista técnico pero que carezcan de
independencia en otros aspectos, (iv) la in-
versión preponderante de capital que haga
presumir que la mayor parte de las ganancias
son generadas por este factor de producción,
siendo de menor importancia relativa la labor
intelectual del profesional, y (v) cierta orga-
nización empresarial y la existencia de riesgo
(posibilidad cierta de no recuperar los capita-
les invertidos o los costos incurridos).
Sería recomendable que el Fisco reglamente
en forma precisa y objetiva los requisitos que
deben cumplirse para que exista “empresa” a
los efectos tributarios, lo que aportaría certeza
y seguridad en beneficio tanto del Fisco como
de los contribuyentes. l
Cita on line: AR/DOC/527/2018
(17) Art. 180 inc. 8º del Código Fiscal (CABA).
(18) De acuerdo a lo previsto en esta norma (Anexo I,
art. 50), la alícuota de II.BB. será decreciente a partir del
año 2020 (2,50% en el 2020, 1,25% en el 2021 y 0% en el
2022).
(19) CS, 14/05/1991, “Reig, Vázquez Ger y Asociados c.
Municipalidad de Buenos Aires”, Fallos 314:456.
(20) ATCHABAHIAN, ob. cit., p. 1.
(21) Quedó derogado al entrar en vigencia el dec. 8553,
del 29 de diciembre de 1987.
(22) Dec. 2033/2003 (CABA).
hombre, denunciando que sufre situaciones
de violencia de parte de su conviviente,
conforme la ley 5738/12 de la Provincia
de Jujuy, de Adhesión a la Ley Nacional
26.485, impedir que la causa sea resuelta
por ese magistrado afecta el principio de
igualdad, de acceso a la justicia y tutela
4 | Viernes 13 de abril de 2018
judicial efectiva, dado el concepto complejo
y amplio de la violencia de género, que
implica la violencia física o psicológica
ejercida contra cualquier persona sobre
la base de su sexo o género, que impacta
de manera negativa en su identidad y
bienestar social, físico o psicológico.
2. - La ley 5738/12 de la Provincia de Jujuy,
de Adhesión a la Ley Nacional 26.485, de
Protección Integral a las Mujeres tiende
a prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra las mujeres en los ámbitos
en que se desarrollen sus relaciones
interpersonales, hace referencia a
violencia doméstica, institucional,
laboral, contra la libertad reproductiva,
obstétrica y mediática de las mujeres; por
lo tanto, resulta irrazonable interpretar
que los “Juzgados especializados en
Violencia de Género” sólo conocerán en
aquellos casos en que la violencia sea
Los juzgados especializados en violencia de género
La justicia terapéutica en el siglo XXI
José D. Mendelewicz
El Superior Tribunal de Justicia de Jujuy
dirimió una cuestión de competencia que se
generó entre un juzgado especializado en
violencia de género y un tribunal de familia,
a raíz de la denuncia que realizó un hombre
por diversos hechos de violencia durante la
convivencia familiar. En los fundamentos el
Alto Tribunal resolvió que debía entender la
justicia especializada en género; sostuvo que
el conflicto familiar normalmente involucra
no sólo a sus protagonistas inmediatos, sino
a integrantes del grupo familiar conviviente,
razón por la cual se establece la cooperación
interdisciplinaria para solucionar o prevenir
el agravamiento o la extensión del entuerto,
mediante la intervención de asistentes socia-
les, psicólogos, entre otros, para decidir con
solvencia las peticiones formuladas en los
procesos. Es por esta situación que la Ley de
Creación de Juzgados Especializados en Vio-
lencia determina una multicompetencia en
materia penal y civil, lo que pretende evitar
un desgaste jurisdiccional innecesario. Asi-
mismo la incorporación de un equipo inter-
disciplinario de asistencia técnica, abocado a
la resolución de estas causas y conformado
por quienes, además de poseer conocimien-
tos técnicos, tienen experiencia en el trata-
miento y sus consecuencias, que determinan
la especialización del juzgado y la capacidad
para el abordaje de todos estos conflictos.
Pero, además, esta especialización exige tam-
bién un compromiso con la función encomen-
dada, por lo que la dilación en la resolución
de estas causas desnaturaliza el propósito de
la ley. Más aún, dada la importancia de los in-
tereses en juego y la situación de inferioridad
en que se encuentra la víctima de violencia,
se requiere de un juez con una participación
más activa y diligente que en otros procesos.
En las últimas décadas, el ordenamiento
jurídico ha sufrido una importante transfor-
mación con motivo de la incorporación de los
tratados internacionales a la Carta Magna.
Este cambio de paradigma ha generado en
los actores legales (magistrados, litigantes,
abogados, defensores públicos) la necesidad
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) https://law2.arizona.edu/depts/ upr-intj/intj-o.html.
(2) https://law2.arizona.edu/depts/ upr-intj/intj-o.html.
(3) OSUNA SÁNCHEZ, Luis E., “Derechos humanos
perpetrada contra “las mujeres por el
hecho mismo de serlo”; la recta exégesis
jurídica de la ley conduce a concebir que
deberán atender íntegramente tanto los
supuestos de violencia familiar como los
distintos tipos de violencia de género en
sentido amplio, basados estos últimos
en la imposición de diferencias entre el
hombre y la mujer.
3. - Los juzgados de violencia de género
son competentes para entender en
todos aquellos casos de denuncias que
se encuentren encuadrados dentro de
la ley 5107 de la Provincia de Jujuy; y la
violencia de género engloba cualquier
acto perjudicial perpetrado en contra
de la voluntad de una persona —sea el
denunciante hombre o mujer— y basado en
las diferencias de atribución social (género)
entre hombres y mujeres. (Del voto del
Dr. Otaola al que adhiere la Dra. Falcone).
de repensar el sistema judicial con una mi-
rada hacia lo terapéutico. Este concepto in-
troducido por David Wexler y Bruce Winick
considera a la ley como una fuerza social que
produce comportamientos y consecuencias.
A veces, estas consecuencias caen dentro del
área terapéutica; y en otras oportunidades se
producen consecuencias anti-terapéuticas.
“La ley” es la ley en acción, no simplemente
la ley que aparece en los libros. La ley puede
dividirse en las siguientes categorías: 1) nor-
mas legales; 2) procedimientos legales, tales
como audiencias y juicios; y 3) los roles de los
actores legales y el comportamiento de los
jueces, los abogados y los terapeutas que se
desempeñan en un contexto legal. Mucho de
lo que los actores legales hacen influye en el
bienestar psicológico y el espectro emocional
de las personas afectadas por la ley (1).
Wexler destaca que la justicia terapéu-
tica surgió de la Ley de Salud Mental y, en
la actualidad, se aplica a otras áreas legales,
probablemente a todas (penal, juvenil, fami-
lia, entre otras). La Ley de Daños Corporales
también ha recibido atención. La compensa-
ción económica puede “por sí misma” influir
en el curso de la recuperación. A veces, sim-
plemente el tiempo no sana. En otras ocasio-
nes algunas personas no se recuperan hasta
que se resuelve el caso; y en otras situaciones
exageran o acentúan el daño. De esta forma
la compensación puede afectar de manera
independiente el proceso de sanación de la
persona, más allá del propósito teórico. La
justicia terapéutica alienta a que las perso-
nas piensen sobre eso y lo estudien para ver
si existen ciertas formas para poder dismi-
nuir el impacto (2).
La justicia terapéutica nace en ese momento
donde el operador jurídico se detiene y se pre-
gunta: ¿Esta conducta produce consecuencias
negativas en el bienestar emocional de tal per-
sona? ¿Es posible eliminarla? ¿Reducirla? Ese
es un camino a seguir, un camino que no debe
cesar, atendiendo a que el derecho es viviente,
es dinámico (3). El Superior Tribunal entendió
y justicia terapéutica en México”, https://www.pjenl.gob.
mx/TTA/download/justicia-terapeutica.pdf.
(4) https://law2.arizona.edu/depts/ upr-intj/intj-o.html.
(5) http://justiciaterapeutica.webs.uvigo.es/ images/
4. - Resultaría un desatino asignar en
una misma situación de violencia,
que reconoce un origen común,
intervención a diferentes órganos
jurisdiccionales de manera simultánea,
sobre la base del criterio subjetivo de
quien o quienes ejecutaron los actos de
violencia o contra quien o quienes se
han ejercido —en el caso, un hombre
denuncia la violencia cometida contra
él por su mujer conviviente—; tal
interpretación llevaría al absurdo de
permitir, en el marco de situaciones
de violencia en el seno familiar
donde intervinieran más de un
victimario o más de una víctima, que
se desmembrara una denuncia para
originar diferentes causas judiciales,
según sean mujeres u hombres, en uno
u otro caso, asignándole competencia
paralela a dos magistrados diferentes.
(Del voto de la Dra. Lamas González).
que debe tenerse presente que las situaciones
de violencia familiar —que abarcan las más
variadas formas y escenarios— involucra en
más de una oportunidad, y en un mismo he-
cho, a diferentes víctimas y victimarios, por
lo que no luce razonable pretender escindir
(el o) los eventos con unidad fáctica, según
quienes sean unos u otros, para determinar la
competencia del órgano que deberá intervenir
y resolver el conflicto. Resultaría un desatino
asignar en una misma situación de violencia
que reconoce un origen común —sea que com-
prenda uno o varios hechos, conjuntos, suce-
sivos o alternados— intervención a diferentes
órganos jurisdiccionales de manera simultá-
nea, con base en un criterio que responda ex-
clusivamente a un criterio subjetivo de quien
o quienes ejecutaron los actos de violencia o
contra quien o quienes se han ejercido. Tal
interpretación llevaría al absurdo de permitir,
en el marco de situaciones de violencia en el
seno familiar, en el que interviniera más de
un victimario o más de una víctima, que —se-
gún el sexo o género de cada uno de ellos—
se desmembrara una denuncia para originar
diferentes causas judiciales, según sean mu-
jeres u hombres, en uno u otro caso, asignán-
dole competencia paralela a dos magistrados
diferentes. Es indudable que tal hipótesis se
encuentra en franca colisión con la obligación
y responsabilidad del Poder Judicial de dar
pronta, adecuada y principalmente, integral
solución a las situaciones contempladas en la
ley, cuyos sujetos se encuentran en situación
de especial vulnerabilidad.
Una de las cosas que la justicia terapéu-
tica trata de hacer es observar con cuidado
la literatura prometedora de la psicología, la
psiquiatría, las ciencias del comportamiento,
la criminología y el trabajo social para ver si
estos conocimientos pueden incorporarse o
introducirse en el sistema legal (4). La inter-
vención en violencia intrafamiliar debe ir di-
rigida a las víctimas de la violencia directas e
indirectas, pero también a las personas que
la ejercen, bajo la orientación de los princi-
pios de la justicia terapéutica (5).
La justicia terapéutica se ocupa de las con-
secuencias positivas y negativas, terapéuti-
Pdfs/ Conclusiones2TJ-esp.pdf.
(6) OSUNA SÁNCHEZ, Luis E., “Derechos humanos
y justicia terapéutica en México”, https://www.pjenl.gob.
mx/TTA/download/justicia-terapeutica.pdf.
5. - La competencia de los juzgados
especializados en violencia de género
debe circunscribirse a aquellos casos en
los que se trate efectivamente de violencia
fundada en razones de género y la víctima
sea una mujer, pues la finalidad de la
ley 5897 de la Provincia de Jujuy no es otra
que la protección completa e inmediata
de las mujeres como grupo de especial
vulnerabilidad frente a la violencia de
género (Del voto en disidencia del Dr. Baca).
120.953 — ST Jujuy, 14/12/2017. - F., E. H.
c. G., D. M. del R. s/ protección de persona
ley 26.485.
[Cita on line: AR/JUR/93358/2017]
[El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
ción al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en
Proview]
cas o anti-terapéuticas, que la ley y demás
ordenamientos legales, los procedimientos y
la forma en que se conducen los distintos ac-
tores legales causan en el bienestar emocio-
nal de las personas, adentrándose en muchos
casos en el terreno de los derechos humanos,
que tiene como eje central —y en sentido am-
plio— el respeto a la dignidad humana (6).
Como se puede apreciar, los principios de
justicia terapéutica incluyen: la intervención
judicial permanente, monitoreo o supervisión
cercana, respuesta inmediata a la conducta,
integración del tratamiento con los procesos
judiciales, tratamientos multidisciplinarios, y
colaboración con la comunidad y las organi-
zaciones gubernamentales (7).
Enfatiza el Superior Tribunal que la espe-
cial situación de vulnerabilidad en que se en-
cuentran las personas sometidas a violencia,
quienes necesitan mayor protección del ór-
gano jurisdiccional, debe plasmarse en la ne-
cesidad de garantizar condiciones adecuadas
de igualdad real en el acceso a la justicia, en
procura de la tutela de sus derechos. Por ello
se pone especial atención en la flexibilización
de los principios procesales, en el marco de
una tutela diferenciada al servicio de la ver-
dadera efectividad de los derechos.
Desde la justicia terapéutica se busca neu-
tralizar la arbitrariedad, la no equidad, la
revictimización, el etiquetado; y considerar
las motivaciones intrínsecas de las perso-
nas, siempre persiguiendo su buen trato y su
bienestar.
En los procesos de familia han de gestio-
narse los conflictos y las controversias de
tal manera que se consiga pacificar y res-
tablecer las relaciones de manera positiva.
Es necesario que los distintos profesionales
cuenten con formación especializada en la
materia para promover que el proceso tenga
en los usuarios efectos terapéuticos y no anti-
terapéuticos (8).
En el ámbito internacional, la Suprema
Corte de Justicia de México señala que del
reconocimiento de los derechos humanos a
(7) ARMENTA, Martha F., “Justicia terapéutica en
México”, https://www.pjenl.gob.mx/TTA/download/justi-
cia-terapeutica.pdf.
(8) http://justiciaterapeutica.webs.uvigo.es/ images/

la igualdad y a la no discriminación por ra-
zones de género deriva que todo órgano ju-
risdiccional debe impartir justicia con base
en una perspectiva de género, para lo cual
debe implementarse un método en toda con-
troversia judicial, aun cuando las partes no
lo soliciten, a fin de verificar si existe una
situación de violencia o vulnerabilidad que,
por cuestiones de género, impida impartir
justicia de manera completa e igualitaria.
Para ello el juzgador debe tomar en cuenta
lo siguiente: I) identificar primeramente si
existen situaciones de poder que por cuestio-
nes de género den cuenta de un desequilibrio
entre las partes de la controversia; II) cues-
tionar los hechos y valorar las pruebas des-
echando cualquier estereotipo o prejuicio de
género, a fin de visualizar las situaciones de
desventaja provocadas por condiciones de
sexo o género; III) en caso de que el material
probatorio no sea suficiente para aclarar la
situación de violencia, vulnerabilidad o dis-
criminación por razones de género, ordenar
{ NOTAS }
Pdfs/ Conclusiones3TJ-esp.pdf.
(9) “Gaceta del Semanario Judicial de la Federa-
ción”, Décima Época, Libro 29, t. II, abril de 2016, p. 836.
jurisprudencia
Donación COSTAS
Ley provincial que revoca una donación al
Ejército. Inconstitucionalidad. Donación
regida por el régimen público. Aplicación
analógica de las reglas civiles. Perfeccio-
namiento del acto de donación. Consenti-
miento entre las partes. Supuesta invali-
dez del acto por haber sido dictado por
el gobierno provincial de facto. Actos de
gobierno realizados durante el gobierno
constitucional. Voluntad de donar.
Hechos: La Corte Suprema de Justicia de
la Nación declaró la inconstitucionalidad
de una ley de la Provincia de Tucumán que
había revocado una donación realizada al
Ejército en 1973.
1. - La ley 7408 de la Provincia de Tucumán,
que revoca la donación efectuada por ese
Estado local al Estado Nacional —Ejér-
cito Argentino— mediante la ley 3943,
es inconstitucional, pues mal puede re-
vocarse el acto realizado treinta y un
años antes con un fin de utilidad pública,
bajo el pretexto de que la ley 3943 del 15
de mayo de 1973 era inválida por haber
sido dictada por el gobierno local de fac-
to, cuando los propios actos realizados
por el Gobernador en ejercicio durante
el gobierno constitucional que lo sucedió,
fueron claramente demostrativos de que
mantuvo su voluntad de donar conforme
a la ley 3943, reconociendo al Ejército Ar-
gentino como donatario del inmueble.
2. - La escritura pública y las actuaciones
administrativas —decreto u otro acto
administrativo— constituyen formas so-
lemnes absolutas para aceptar una dona-
ción por parte del Estado; se presenta la
alternativa entre una y otra forma, pero
ellas no pueden ser sustituidas por nin-
guna otra, ello en atención de lo dispues-
to por el art. 1810, último párrafo del Cód.
Civil derogado —aplicable en el caso por
tratarse de una situación jurídica consu-
mada—.
120.954 — CS, 27/03/2018. - Ejército Argen-
tino c. Provincia de Tucumán s/ acción de-
clarativa de inconstitucionalidad.
[Cita on line: AR/JUR/2691/2018]
las pruebas necesarias para visibilizar di-
chas situaciones; IV) de detectarse la situa-
ción de desventaja por cuestiones de género,
cuestionar la neutralidad del derecho aplica-
ble, así como evaluar el impacto diferencia-
do de la solución propuesta para buscar una
resolución justa e igualitaria de acuerdo al
contexto de desigualdad por condiciones de
género; V) para ello debe aplicar los estánda-
res de derechos humanos de todas las perso-
nas involucradas, especialmente de los niños
y niñas; y, VI) considerar que el método exi-
ge que, en todo momento, se evite el uso del
lenguaje basado en estereotipos o prejuicios,
por lo que debe procurarse un lenguaje in-
cluyente con el objeto de asegurar un acceso
a la justicia sin discriminación por motivos
de género (9).
Cuando la ley o los procesos legales produ-
cen un efecto anti-terapéutico pueden desen-
cadenar en los individuos un comportamien-
to patológico o antisocial. Cuando el resulta-
https://www.scjn.gob.mx/sites/ default/files/ gaceta/docu-
mentos/ tomos/ 2016-12/libro29t2.pdf.
(10) ARMENTA, Martha F., “Justicia Terapéutica
Por su orden.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Se declara la inconstitucionalidad de la ley 7408 de la
Provincia de Tucumán.
Dictamen de la Procuradora Fiscal
-I-
El Ejército Argentino promueve acción
declarativa de inconstitucionalidad contra la
Provincia de Tucumán, con la finalidad prin-
cipal de hacer cesar la incertidumbre que
existiría respecto de la situación jurídica del
inmueble situado en la localidad de El Mollar,
Departamento de Tafí del Valle. Aduce que
dicha fracción le habría sido transmitida me-
diante una donación que la Legislatura pro-
vincial habría pretendido dejar sin efecto con
el dictado de la ley 7408, ejerciendo una po-
testad que le es ajena. En ese sentido, alega la
inconstitucionalidad de la mencionada norma
provincial que —al revocar la transferencia a
su favor— afectaría indebidamente el patri-
monio del Estado Nacional.
A su tiempo, la Provincia aduce centralmen-
te: (i) que la donación invocada no se ha con-
figurado, atento a la rescisión bilateral— efec-
tuada e inscripta oportunamente y la ausencia
de escritura posterior. (ii) que la donación
de bienes inmuebles —y su correlativa acep-
tación— son actos formales, al par que sólo
se prueban mediante la respectiva escritura
pública, inexistente en el caso (arts. 1810, 1811
y 1812 del Cód. Civil). (iii) que el decreto na-
cional N° 619 no implica aceptación por parte
del Estado Nacional, dado que carece del ante-
cedente necesario (la previa donación válida).
(iv) que la inscripción de ese decreto resulta
inocua, por aplicación del principio de tracto
continuo. (v) que la eventual acción de escritu-
ración en cabeza del actor está prescripta. (vi)
que el donatario no ejecutó el cargo impuesto
en orden al destino de las tierras (instrucción,
maniobras, defensa y seguridad (otros fines
militares), puesto que el bien no era apto para
ese uso. (vii) que el mentado campo integra el
patrimonio cultural y económico del pueblo
tucumano ubicándose dentro de una reserva
natural enclavada en los llamados calles cal-
do es terapéutico, se genera la restauración
cognitiva que promueve actuar en beneficio
propio y de la sociedad (10).
Finalmente, dable es mencionar que en III
Congreso Iberoamericano de Justicia Terapéuti-
ca (Santiago de Compostela, 20 y 21/06/2016)
se concluyó que la justicia terapéutica, res-
petando el debido proceso, promueve la hu-
manización de la justicia y defiende la nece-
sidad de que esta provoque bienestar en sus
usuarios (11).
La sentencia del Superior Tribunal de Ju-
juy ha adoptado un criterio de justicia tera-
péutica determinando la competencia espe-
cializada en violencia de género. Al mismo
tiempo advirtió a la magistrada a cargo del
juzgado de violencia de género la importan-
cia en la celeridad y resolución de las con-
troversias. Vale recordar las palabras que
pronunció la Sra. Ministra de la Suprema
Corte de México Dra. Olga Sánchez Corde-
en México”, https://www.pjenl.gob.mx/TTA/download/
justicia-terapeutica.pdf.
(11) http://justiciaterapeutica.webs.uvigo.es/ images/
chaquies, esto es, en una zona turística donde
el funcionamiento de un campo militar resulta
irracional. (viii) que la ley provincial 3943 y su
modificatoria 4978 —que dispusieron la dona-
ción— emanan de una autoridad militar que,
a la vez, componía con el Ejército beneficiario
un único sistema de poder, y fueron gestadas
en una época en la que el gobierno local quedó
reducido a un puro concepto estructural, a un
mero recurso técnico.
-II-
A fs. 253/257 el Estado Nacional articula la
nulidad por falsedad ideológica respecto de la
escritura de distracto que lleva el N° 072, inci-
dencia que es desestimada in limine en virtud
de que dicho instrumento fue invocado por la
propia actora al iniciar la demanda (v. fs. 258).
A fs. 289 se abrió la causa a prueba, pro-
duciéndose: (1) la informativa que corre a
fs. 296/300 (informe de dominio expedido
por el Registro local). (II) la instrumental de
fs. 269/286, tendiente a acreditar la utilización
del predio conforme al cargo impuesto oportu-
namente que —debidamente sustanciada [v.
fs. - 288 y 291 vta.]— no fue desconocida.
A fs. 304 se pusieron los autos para alegar,
haciendo uso de la facultad respectiva ambas
partes (v. fs. 308/ 310 y 311/312).
A fs. 307 el tribunal dispuso correr vista a
este Ministerio Público.
-III-
Ante todo, creo menester recordar que, en
supuestos similares, esa Corte ha tenido oca-
sión de decir que —cuando el objeto del con-
venio es la entrega gratuita de una fracción de
terreno, por parte de una provincia al Estado
Nacional y para que éste realice actividades
militares—, el fin público perseguido, unido al
carácter de las personas intervinientes, per-
mite concluir que la relación es regida por el
régimen público; y, ante la laguna normativa,
se emplean por vía analógica los preceptos del
Código Civil en materia de donaciones, que
constituyen un estatuto jurídico adecuado al
caso (v. Fallos: 325:2935, consid. 7°; 326:1263
consid. 3°, entre otros, entre otros).
Del mismo modo, V.E. sostuvo más reciente-
mente que, tratándose de actos administrati-
vos, basta el hecho objetivo de la violación legal
Viernes 13 de abril de 2018 | 5
ro de García Villegas, en el VII Encuentro de
Magistradas de Iberoamérica, organizado por
la Fundación Justicia y Género del Instituto
Latinoamericano de Naciones Unidas para
la Prevención del Delito y el Tratamiento del
Delincuente: “juzgar en clave femenina es
incorporar a la realidad que juzgamos una
mirada distinta, un punto de vista diverso, un
enfoque diferente de los complejos proble-
mas que hoy acosan a nuestras sociedades,
porque vemos la realidad desde otra pers-
pectiva: porque juzgamos con ojos de mujer.
Porque lo jurídico está indisolublemente li-
gado a la emoción de lo justo y esta emoción
debe inspirar el contenido normativo del
derecho; porque para su recta aplicación es
indispensable emocionarse ante el caso con-
creto, sentir la solución justa, que sin duda
será la solución jurídica” (12). l
Cita on line: AR/DOC/617/2018
Pdfs/ Conclusiones3TJ-esp.pdf.
(12) http://www.olgasanchezcordero.
mx/?q=%3C%3CDiscursos%3E%3E.
para que se configure el vicio de ilegitimidad,
cuya declaración procede con apoyo en las dis-
posiciones del Código Civil relativas a las nuli-
dades de los actos jurídicos, aplicables —entre
otras— en la esfera del derecho administrativo
(v. Fallos: 330:2849 consid. 14).
En ese contexto, entiendo que el debate sus-
citado en autos no atañe a cuestiones federa-
les, acerca de las que está llamada a dar opi-
nión esta Procuración General.
Así lo pienso, desde que a mi modo de ver,
la solución de la controversia exige determinar
previamente si la donación base de la acción
se ha perfeccionado y, en caso afirmativo, si
se han cumplido o no los extremos atinentes
a la validez de la revocación (naturaleza y/o
ejecución del cargo impuesto, legitimidad de
la decisión unilateral, etc.), análisis que remite
al examen de materias gobernadas por el de-
recho común, al tiempo que involucra puntos
de hecho y prueba propios de los jueces de la
causa. Y esa situación persiste aun en el ám-
bito del eventual vínculo del problema con le-
yes de naturaleza federal, desde que el estudio
antedicho podría transformar en inoficioso un
pronunciamiento a ese respecto.
-IV-
Por lo tanto, en ausencia —reitero— de cues-
tiones federales que conciernan a este Ministe-
rio Público Fiscal, estimo encontrarme eximida
de dictaminar. Buenos Aires, 30 de noviembre
de 2011. - Marta A. Beiró de Gonçalvez.
Buenos Aires, marzo 27 de 2018.
Resulta: I. A fs. 26/35 se presenta el Estado
Nacional —Ejército Argentino— y promue-
ve demanda en los términos del artículo 322
del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación con-
tra la Provincia de Tucumán, a fin de que se
declare la inconstitucionalidad de la ley pro-
vincial 7408 (BO 6 de agosto de 2004), por
la que se revocó la donación de un inmueble
realizada a favor del Estado Nacional —Co-
mando en Jefe del Ejército— mediante la
ley local 3943 y su modificatoria, identifica-
do catastralmente como circunscripción III,
sección D, lámina 287, parcela 116 A, padrón
81.236, matrícula catastral 35.234/9, inscrip-
to en el Registro de la Propiedad Inmueble
provincial T 05425, ubicado en la localidad
de El Mollar, Departamento de Tafí del Va-
lle, de ese Estado local.
6 | Viernes 13 de abril de 2018
Señala que mediante la ley 4978 del 9 de
junio de 1978, la Provincia modificó la citada
ley 3943, a efectos de realizar la escrituración
del inmueble en cuestión.
Expone que la donación se efectuó median-
te la escritura pública 256 del 19 de octubre
de 1976, la que a su vez fue aceptada por el
Estado Nacional mediante el decreto 619 del
24 de marzo de 1980 (expte. 3J7-4011/2145),
procediéndose luego a la correspondiente
anotación del referido decreto en el Registro
de la Propiedad Inmueble de la Provincia de
Tucumán, conforme surge del certificado de
dominio que acompaña.
Alega que la Nación ha cumplido con el cargo
al que estaba sujeta la donación, toda vez que
dicho inmueble se destinó al funcionamiento
de un campo de instrucción y maniobras, de-
fensa, seguridad y otros fines militares como
lo indicaba la ley; por lo que la demandada ha
revocado la donación sin causa justificada.
Concluye, por tanto, que con sus actos la
Provincia conculca los artículos 31, 75 (incisos
27 y 30) y 126 de la Constitución Nacional, así
como las leyes nacionales 23.554 y 23.985 y el
decreto nacional 653/1996, reglamentario de
esta última (fs. 30/31 vta.).
Solicita, asimismo, el dictado de una medi-
da cautelar de no innovar para impedir que la
demandada transfiera a su patrimonio un bien
de uso, goce y pacífica posesión por parte del
Estado Nacional (fs. 31 vta.). Pide en el supues-
to que la demandada haya “revertido regis-
tralmente” el dominio del Estado Nacional, la
nulidad de dicha toma de razón.
II. A fs. 232/240 se presenta la Provincia de
Tucumán y contesta la demanda. Niega los he-
chos allí expuestos y solicita su rechazo.
Sostiene, en primer término, que la dona-
ción invocada no se ha configurado, atento a
que la escritura pública 256 que se registró en
el asiento 3 fue dejada sin efecto por la escri-
tura pública 972 de fecha posterior, según se
acredita en el asiento 4; por lo que el “actual”
titular de dominio es la Provincia de Tucumán.
En este contexto, dice, el decreto nacional
619/1980 carece del antecedente necesario (la
previa donación válida), dado que la inscrip-
ción de ese decreto resulta inocua, por aplica-
ción del principio de tracto continuo.
Por otra parte, se agravia de que la ley pro-
vincial 3943 y su modificatoria —ley 4978—,
que dispusieron la donación, emanan de una
autoridad militar que, a la vez, componía con
el Ejército beneficiario un único sistema de po-
der, y fueron gestadas en una época en la que
el gobierno local quedó reducido “a un puro
concepto estructural, a un mero recurso técni-
co”. Expone que así se puso de manifiesto tam-
bién en oportunidad de debatirse la ley 7408,
conforme surge del Diario de Sesiones del 15
de julio de 2004.
Sostiene que el mentado “Campo de Instruc-
ción El Mollar” integra el patrimonio cultural
y económico del pueblo tucumano, ubicándose
dentro de una reserva natural enclavada en los
llamados Valles Calchaquíes, esto es, en una
zona turística donde el funcionamiento de un
campo militar resulta “irracional”.
Recuerda que la donación de bienes inmue-
bles —y su correlativa aceptación— son actos
formales, al par que solo se prueban median-
te la respectiva escritura pública, inexistente
en el caso (artículos 1810, 1811 y 1812 del Cód.
Civil). Aclara que en el artículo 2° de la citada
ley 4978 se previó expresamente que la escri-
turación del bien en favor de la donataria se
realizaría ante la Escribanía de Gobierno de la
Provincia, requisito éste que no se cumplió ni
tampoco lo exigió la actora.
Aduce que en el artículo 3° de la ley 3943 se
dispuso que el donatario estaba obligado a res-
petar la posesión de los pobladores que existie-
ran en la zona donada y que ello revela la con-
tradicción con el destino que invoca la actora,
toda vez que no explica cómo podían “convi-
vir” los moradores que eran numerosos con un
campo militar para maniobras. Esto demues-
tra, dice, que el Ejército Argentino no utilizó el
campo para instrucción y maniobras, defensa,
seguridad u otros fines militares (fs. 234 vta.).
Añade, por último, que la eventual acción
de escrituración en cabeza del actor está pres-
cripta (fs. 238).
Solicita el rechazo de la demanda con costas.
III. A fs. 253/257 el Estado Nacional articula
la nulidad por falsedad ideológica respecto de
la escritura pública 972. A fs. 258 se desestimó
in limine en virtud de que dicho instrumento
fue invocado por la propia actora al iniciar la
demanda.
IV. A fs. 37 y 315/316 dictamina la señora
Procuradora Fiscal.
Considerando: 1°) Que este juicio es de la
competencia originaria de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación (artículos 116 y 117 de
la Constitución Nacional) y se hallan reunidos
los recaudos del artículo 322 del Cód. Proc. Civ.
y Com. de la Nación.
En cuanto a la declaración de certeza es da-
ble recordar que, en tanto no tenga carácter
simplemente consultivo, no importe una inda-
gación meramente especulativa y responda a
un “caso” que busque precaver los efectos de
un acto en ciernes, al que atribuye ilegitimidad
y lesión al régimen federal, constituye causa
en los términos de la Ley Fundamental (v. doc-
trina de Fallos: 307:1379; 312:1003; 322:1253;
310:606 y 977; 311:421 y 332:1704, entre otros).
Sobre la base de estas premisas y del exa-
men de los antecedentes acompañados por la
actora surge que se encuentran reunidos los
requisitos establecidos por el artículo 322 del
Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación, en tanto
ha mediado) una actividad explícita de la Pro-
vincia de Tucumán (v. la ley 7408 que revoca
la donación efectuada por la ley 3943 y su mo-
dificatoria —ley 4978—), que coloca al deman-
dante en “un estado de incertidumbre sobre la
existencia, alcance y modalidad de una rela-
ción jurídica”, entendiéndose por tal a aquella
que es “concreta” al momento de dictarse el
fallo (Fallos: 310:606 y 311:421) por existir un
interés legítimo suficiente (v. las escrituras
públicas 65 y 256 suscriptas por las partes y
su posterior asiento en el Registro de la Pro-
piedad Inmueble de la Provincia de Tucumán
a nombre del Estado Nacional, el decreto na-
cional 619/1980 por el que este último acepta la
donación efectuada por la ley 4978) y carecer
el actor de otras vías procesales aptas para
resguardar su derecho (fs. 1/18).
2°) Que la cuestión de fondo consiste en di-
lucidar si la donación que se cuestiona en este
pleito se ha perfeccionado y, en caso afirmati-
vo, si la revocación efectuada por la demanda-
da —mediante la ley local 7408— es válida o no
(v. también dictamen de la señora Procurado-
ra Fiscal, fs. 315/316).
3°) Que corresponde señalar que encontrán-
dose la causa a estudio del Tribunal, el 1° de
agosto de 2015 entró en vigencia el Cód. Civ. y
Com. de la Nación, aprobado por la ley 26.994.
En el capítulo 22 bajo el título “Donación” se
reguló en los artículos 1542 al 1573 y se introdu-
jeron reformas respecto al régimen anterior.
Sin embargo, la situación planteada debe ser
juzgada de conformidad con la redacción que
tenían los artículos 1789, 1792, 1793 y concor-
dantes del Código Civil, toda vez que se confi-
gura una situación jurídica agotada o conclui-
da bajo el régimen anterior que, por el princi-
pio de la irretroactividad, obsta a la aplicación
de las nuevas disposiciones (arg. “D. L. P., V. G.
y otro”, Fallos: 338:706). La noción de consu-
mo jurídico impone la aplicación de los citados
artículos en toda su extensión (causa “Colegio
de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires”,
Fallos: 338:1455).
4°) Que en reiteradas oportunidades esta
Corte ha señalado que, a fin de determinar el
derecho aplicable al contrato de donación cabe
seguir la jurisprudencia de este Tribunal, se-
gún la cual, cuando el Estado, en ejercicio de
sus funciones públicas que le competen y con
el propósito de satisfacer necesidades del mis-
mo carácter, suscribe un acuerdo de volunta-
des, sus consecuencias están regidas por el de-
recho público (Fallos: 253:101; 263:510; 315:158;
321:714; 325:2935; 326:1263; y causa “Estado
Mayor General del Ejército”, Fallos: 336:1127).
En el presente caso no cabe apartarse de
este principio, habida cuenta del propósito
de fin público perseguido y el carácter de las
partes intervinientes. Ello permite concluir
que la oferta y la aceptación de la donación son
regidas por el régimen, público. Ante la laguna
normativa para reglamentar dichos supuestos,
son aplicables por vía analógica, los preceptos
del Código Civil en materia de donaciones
(artículos 1789, 1792, 1793, 1810, 1826, 1838,
1848, 1849, 1850 y concs.), que constituyen
un régimen adecuado al caso (Fallos: 321:714;
325:2935; 326:1263 y causa “Estado Mayor Ge-
neral del Ejército”, Fallos: 336:1127, ya citados).
Asimismo ha señalado que “tratándose de
actos administrativos producidos contra legem,
basta el hecho objetivo de violación legal para
que se configure el vicio de ilegitimidad”, cuya
declaración procede con “apoyo en las disposi-
ciones del Código Civil relativas a las nulidades
de los actos jurídicos que —entre otras— son
aplicables en la esfera del derecho administra-
tivo” (Fallos: 330:2849 y sus citas).
5°) Que este Tribunal ha sostenido que para
la formación del contrato de donación no basta
con la manifestación de la voluntad del donan-
te sino que es necesaria igual manifestación
del donatario, es decir la aceptación de la do-
nación por éste. En nada difiere del resto de
los contratos, que se forman con la oferta o
propuesta de una de las partes y la aceptación
de la otra (artículo 1144 del Cód. Civil) (causa
“Estado Mayor General del Ejército”, Fallos:
336:1127, considerando 12).
Una vez que la donación ha sido aceptada,
solo puede revocarse en los casos que la ley
determina (artículos 1848, 1849 y 1850 del Cód.
Civil derogado).
6°) Que los artículos 1792 y 1793 del Cód. Ci-
vil disponen que para que la donación tenga
efectos legales debe ser aceptada por el dona-
tario expresa o tácitamente.
“La aceptación de la donación, tal como lo
señaló el codificador en la nota al artículo 1792
del Cód. Civil, no es otra cosa, que el consenti-
miento en el contrato por parte del donatario,
consentimiento que está sometido a las reglas
generales de los contratos. La aceptación en-
tonces del donatario, en cuanto ella constituye
su consentimiento, no es una condición de for-
ma sino que es parte esencial de la substancia
misma de la convención” (causa “Estado Ma-
yor General del Ejército”, Fallos: 336:1127).
En términos similares, Machado decía que
“la aceptación es tan esencial que sin ella no
hay vínculo alguno; es la manifestación de
la voluntad, sin la cual no puede formarse
contrato” y que “la donación no aceptada se
encuentra en el mismo caso de la propuesta
de un contrato, que puede revocarse antes
de su aceptación”. “Una promesa no acepta-
da, no produce ningún efecto, ni menos una
aceptación hecha sin promesa, ó cuando ésta
se encuentra revocada” (Machado, José Ole-
gario, “Exposición y Comentario del Código
Civil Argentino”, tomo V, edit. Félix Lajoua-
ne, 1899, páginas 17, 18 y 74) (causa “Estado
Mayor General del Ejército”, Fallos: 336:1127,
antes citada).
7°) Que el artículo 1810 establece que “De-
ben ser hechas ante escribano público, en la
forma ordinaria de los contratos, bajo pena
de nulidad:
1° las donaciones de bienes inmuebles;
2° las donaciones de prestaciones periódi-
cas o vitalicias.
Respecto de los casos previstos en este ar-
tículo no regirá el artículo 1185.
Las donaciones al Estado podrán acredi-
tarse con las constancias de actuaciones ad-
ministrativas”.
Esta Corte ha sostenido en Fallos: 181:257
que cuando la donación es hecha al Estado no
es necesario el requisito de escritura públi-
ca para la existencia y validez de la donación
cuando ésta ha sido aceptada por un decreto o
acto administrativo y la afectación de los terre-
nos al uso público se ha realizado.
También este Tribunal ha expresado en
Fallos: 130:91 que “tratándose de terrenos
entregados voluntaria y espontáneamente
por sus dueños al Gobierno de la Nación con
fines de utilidad pública y sin reserva alguna
por parte del donante, no es un requisito ne-
cesario y esencial para su existencia y validez
el otorgamiento de una escritura pública para
que la donación se perfeccione cuando la tierra
objeto de la donación ha sido entregada volun-
tariamente como se ha dicho, después de ser
aceptada por un decreto del Gobierno como
donatario”.
En esa misma oportunidad, se recordó que
en Fallos: 102:77 “esta Corte no ha considerado
sin valor en sí, las promesas de donaciones de
tierras hechas en decretos del Poder Ejecutivo
Nacional [t. 81, p. 28 de sus fallos], y ha decla-
rado asimismo que los poderes públicos en lo
concerniente a las adquisiciones de terrenos
consagrados a caminos no se encuentra en
igualdad de condiciones que los particulares
en sus transacciones sobre inmuebles [sen-
tencia del 6 de febrero de 1904, causa “Rodolfo
Taurel v. Provincia de Buenos Aires”, Fallos:
98:341]”.
Se señaló además que en ese mismo caso el
señor Procurador General de la Nación mani-
festó que si el donante no otorgó la escritura
de propiedad al Gobierno, esa circunstancia o
condición necesaria en derecho respecto de los
actos privados, no era indispensable cuando la
transferencia se hace y consta por decretos
públicos que la aceptan.
8°) Que, por consiguiente, la oferta de do-
nación hecha al Estado Nacional puede ser
aceptada en forma expresa mediante decreto
del Poder Ejecutivo Nacional u otro acto admi-
nistrativo. En efecto, la aceptación por la auto-
ridad administrativa competente de donación
de un inmueble de dominio público, mediante
resolución o decreto, debe considerarse que lo
ha sido en instrumento público (artículo 979,
inciso 2° del Cód. Civil), pues tiene autenticidad
y fecha cierta, y por esto, para la Administra-
ción, vale como la escritura pública (v. Bielsa,
Rafael, “Derecho Administrativo”, Editorial
LA  LEY, 1964, tomo III, ps. 461/462 y Borda,
Guillermo A, “Tratado de Derecho Civil Ar-
gentino, Contratos, tomo II, p. 345, nota 2306,
edit. Abeledo Perrot, 1962).
Por ende, tanto de la jurisprudencia rese-
ñada como del artículo 1810, último párrafo,
del Cód. Civil, surge que la escritura pública
y las actuaciones administrativas constituyen
formas solemnes absolutas, de manera que
para las donaciones al Estado se presenta la
alternativa entre una y otra forma, pero ellas
no pueden ser sustituidas por ninguna otra
(causa “Estado Mayor General del Ejército”,
Fallos: 336:1127).
9°) Que los antecedentes del caso revelan
que por la ley 3943 del 15 de mayo de 1973, el

Gobernador de la Provincia de Tucumán —
en virtud de lo solicitado por el Comandante
de la IVa. Brigada con asiento en esa ciudad
y en uso de las facultades legislativas conce-
didas por el artículo 9° del Estatuto de la Re-
volución Argentina y las atribuciones previs-
tas en el artículo 1.3.1. del decreto 717— donó
al Estado Nacional —Comando en Jefe del
Ejército— un inmueble de la Provincia y que
fuera recibido en pago de créditos fiscales,
ubicado en el 1er. distrito del Departamento
de Tafí, el que es “parte del inmueble denomi-
nado Estancia El Mollar”, cuya nomenclatu-
ra catastral se identificó como: circunscrip-
ción III, sección D, lámina 287, parcela 116 A,
padrón 81.236, matrícula 35.234/9, “con el fin
de que sea destinado a campo de instrucción
y maniobras, defensa, seguridad y otros fines
militares” (v. artículo 1°, fs. 9/11).
En el artículo 2° se indicó que se encontra-
ba en trámite la escrituración del inmueble
a la Provincia según surgía del expediente
416/15-S-1971, por lo que la transferencia de-
finitiva del bien a favor del donatario se rea-
lizaría una vez concluidos los referidos pro-
cedimientos, ante la Escribanía de Gobierno
de la Provincia de Tucumán, autorizándose
expresamente al Ministro de Gobierno y Jus-
ticia para suscribir la correspondiente escri-
tura traslativa de dominio.
Asimismo, se dispuso en el artículo 3° que
para el caso de que existiere algún poblador
dentro de la zona donada y cualquiera fuera el
título de la posesión que detentara, la donata-
ria estaría obligada a respetar dicha posesión
en los límites en que se ejerce.
10) Que en el mes de julio de 1973 —ya reali-
zadas las elecciones nacionales de ese año, y en
ejercicio de los poderes públicos por parte de
las autoridades constituidas, emergentes del
respectivo acto eleccionario—, el señor Fiscal
de Estado de la Provincia se expidió —con re-
ferencia al expediente 1393/1-C1973— iniciado
por el Comando de la Va. Brigada, en el senti-
do de que no existía ningún inconveniente legal
en dar la posesión al Ejército Argentino hasta
tanto se cumplieran los trámites y diligencias
que posibilitasen la escrituración del bien. Asi-
mismo se puso de resalto que la entrega de la
posesión debería efectuarse por “Acta” labra-
da por el Escribano de Gobierno suscripta por
ambas partes o por los representantes que se
designen y “que la transferencia de posesión
será dentro de los límites físicos y las condicio-
nes que indica la ley citada” (fs. 121).
Como consecuencia de ello, por el decreto
local 2926/1 del 17 de julio de 1973, el goberna-
dor constitucional en ejercicio de la Provincia
de Tucumán autorizó al Ministro de Gobier-
no y Justicia, para que en representación del
Gobierno provincial suscribiera “la respectiva
acta de posesión del inmueble donado al Esta-
do Nacional Argentino (Comando en Jefe del
Ejército), mediante la ley 3943” (fs. 122).
Entre los fundamentos de ese decreto se
tuvo en cuenta que por medio de la ley citada
se había efectuado la donación y, que era ne-
cesario otorgar el acta de posesión en mérito
a que la escritura por la que debía inscribirse
el inmueble a nombre de la Provincia, como
parte del tracto sucesivo, se encontraba aún
en trámite, “siendo necesario por lo tanto au-
torizar al funcionario que en representación
del Gobierno de la Provincia, suscriba el acta
de posesión de dicha fracción”; atento a lo in-
formado por la Escribanía de Gobierno y por el
Fiscal de Estado.
Lo expuesto revela que fueron las propias
autoridades provinciales constituidas consti-
tucional y regularmente, las que convalidaron
lo hecho el 15 de mayo de 1973.
11) Que con posterioridad, el 19 de febrero de
1974 —es decir dentro del mismo período cons-
titucional—, el Estado Nacional suscribió ante
el Escribano de Gobierno provincial la escritu-
ra pública N° 65, mediante la cual se le entre-
gó la posesión del referido inmueble al Estado
Nacional (Comando en Jefe del Ejército); lo
que importó la aceptación de esa donación y la
perfección del contrato en los términos de los
citados artículos 1792 y 1793 del Cód. Civil (arg.
causa “Estado Mayor General del Ejército”,
Fallos: 336:1127 y fs. 112/113 y 206/207).
Dicha prueba fue reconocida y acompañada
por la propia demandada, que la invocó en apo-
yo de su posición (fs. 216).
12) Que de esas mismas constancias surge
que el 19 de junio de 1974, el entonces General
de Brigada elevó una nota (no lleva firma) al
Gobernador provincial en la que puso de re-
salto que el inmueble donado no era apto para
“el desplazamiento de las tropas, vehículos y
materiales de guerra que intervengan en las
ejercitaciones militares”, circunstancia ad-
vertida por personal de dicho Comando, en
“los reconocimientos que se efectuaron luego
de la formal toma de posesión instrumentada
por escritura N° 65 con fecha 19 de febrero de
1974, labrada por la Escribanía de Gobierno de
la Provincia, y ratificada técnicamente por el
Comando de Ingenieros en una mensura efec-
tuada por agrimensores nacionales de esa Re-
partición” (fs. 206/207).
Se señaló que en los acuerdos previos que
las partes mantuvieron “en la oportunidad de
tratarse la donación del inmueble en examen,
se había estipulado que el mismo tendría la
extensión suficiente como para permitir a las
tropas desarrollar sus ejercitaciones en un
marco físico compatible a un Teatro de ope-
raciones que sintetizara las características
geográficas de la jurisdicción territorial de
esta Brigada. La idea central era que ese fue-
ra el campo de maniobras donde anualmente
reunirían la vta. Brigada de Infantería y otras
tropas del IIIer Cuerpo de Ejército, tal cual
ocurrió en octubre de 1973”.
Por tal motivo, se solicitaba que a fin de que
el Ejército Argentino pudiera cumplir con las
finalidades especificadas en la ley de donación,
el Gobernador propiciara ante el Poder Legis-
lativo provincial la modificación al artículo 1°
de la ley 3943 en base al proyecto que se adjun-
taba y en el que se consignaba como perímetro
del inmueble “los valores concretados en el es-
tudio practicado por los agrimensores nacio-
nales del Comando de Ingenieros del Ejército”.
13) Que en respuesta a este requerimiento,
el 23 de septiembre de 1975, el Fiscal de Es-
tado provincial elevó una nota; por, orden del
Gobernador, al Secretario de Estado de Obras
Públicas provincial, en la que se señaló que se
le remitían las actuaciones administrativas, a
fin de que esa Secretaría de Estado “elabore la
correspondiente planimetría respecto a la re-
forma de las medidas perimetrales que opor-
tunamente solicitó el Comandante de la Va.
Brigada de. Infantería, del inmueble que forma
parte integrante de la Estancia El Mollar, De-
partamento de Tafí y que fuera donado al Esta-
do Nacional Argentino (Comando General del
Ejército), mediante decreto-ley  3943”. Dicho
plano se vería reflejado por primera vez en la
escritura pública N° 256, con las dimensiones
actuales del inmueble que la demandada inten-
ta revocar.
En esa ocasión, el representante del Fisco
provincial puso de resalto que “por escritura
N° 139 del 4 de julio de 1975, de la Escribanía
de Gobierno, recién se obtuvo a favor del pa-
trimonio de la Provincia, la formalización de la
transferencia de dominio del inmueble en ma-
yor extensión ubicado en el lugar denominado
El Mollar...” (fs. 137).
14) Que en este contexto, el 19 de octubre
de 1976, los representantes de la Provincia
y el Estado Nacional —Ejército Argenti-
no—, suscribieron, en cumplimiento de la
ley 3943, la escritura pública N° 256, por
medio de la cual la Provincia donó al Ejérci-
to Argentino, un inmueble ubicado en el Mo-
llar, 1er. Distrito del Departamento de Tafí,
designado en el plano de mensura y división
1120, serie G, año 1976, efectuado por Geo-
desia y Topografía de la Provincia, y apro-
bado por catastro parcelario, como fracción
2, con una superficie de doce mil seiscientos
setenta y cuatro hectáreas y dos mil dos-
cientos cuarenta metros cuadrados (12.674
has. y 2240 m2). Se indicó además que se
encontraba empadronado en el Catastro
Parcelario como circunscripción III, sec-
ción D-M. o L. 287, matrícula y N° de orden
35234/398, padrón 483138 (fs. 14/16 y 18).
Asimismo se dejó sentado que por ese acto
el donante hacía “tradición de los derechos
de propiedad y dominio” sobre el inmueble de
referencia y le otorgaba la posesión al segun-
do. Se agregó además una copia de la ley 3943
“como cabeza de la presente escritura”.
El dominio se inscribió en el Registro Inmo-
biliario de la Provincia de Tucumán en la ma-
trícula T-05425, asiento 3 (v. fs. 2 y 16 vta.).
15) Que a fs. 272 obra el informe del 2009 del
Ejército Argentino que informa que las Unida-
des Militares que hacen uso del inmueble son:
LMGAL, B Com 141, Br Parac IV, BAL Córdo-
ba, BAL Salta, y que se destina para campo de
instrucción de cadetes del liceo militar, ejerci-
cios de navegación, patrullas y marchas a pie.
16) Que los antecedentes referenciados
bastan para tener por demostrado acabada-
mente que la donación del inmueble en cues-
tión se perfeccionó en la escritura pública
65 de 1974, y se plasmó luego —por con-
senso de las partes en la escritura pública
N° 256 de 1976—, por lo que fueron las pro-
pias autoridades provinciales con compe-
tencia para hacerlo, quienes bajo el estado
de derecho —julio de 1973 y septiembre de
1975— sostuvieron su voluntad de donar al
Estado Nacional por dicha norma, ya sea al
ordenar el Gobernador por el decreto local
2926/1 la ejecución de la ley 3943 mediante
la designación de un funcionario para otor-
gar la posesión del inmueble donado al Es-
tado Nacional, o al entregar voluntaria y es-
pontáneamente el inmueble el donante para
que el donatario tomara posesión en 1974,
al dar el representante del Poder Ejecutivo
provincial la orden a uno de sus Ministros
a fin de que arbitrara los medios para que
se confeccionara un plano del inmueble a
efectos de que —conforme a lo peticionado
por el donatario— pudiera cumplir con el
fin de utilidad pública para el cual se había
donado; por lo que no puede tener favorable
acogida la pretensión de la Provincia de-
mandada respecto de la invalidez que se in-
tenta hacer valer con relación a la donación
efectuada mediante la ley local 3943.
17) Que cabe aclarar que este último acto de
1976 realizado por el interventor provincial de
un gobierno militar no invalida los anteriores,
ya que sabido es que en el régimen del Código
Civil, el contrato de donación era consensual,
no real, de manera que el contrato quedaba
perfeccionado con el consentimiento de las
partes (artículos 1792, 1813 del Cód. Civil), y
la formalidad de la escritura pública no ha-
cía a la esencia del acto por tratarse de una
donación entre Estados (artículo 1810, último
párrafo, del Cód. Civil).
En este sentido debe recordarse que este
Tribunal ha sostenido que los hechos de los
contratantes subsiguientes al contrato, que
tengan relación con lo que se discute, sirven
para explicar la intención de las partes al
tiempo de celebrarlo (Fallos: 181:257).
Del mismo modo, ha establecido que “la
interpretación de un acto jurídico está con-
dicionada por las circunstancias anteriores,
simultáneas y posteriores que lo rodean” (Fa-
llos: 263:510 y sus citas).
18) Que no puede ser admitido el planteo
de la demandada de fs. 237/238 y 311 vta./312
en el sentido de que por escritura pública 972
Viernes 13 de abril de 2018 | 7
del 2 de diciembre de 1977 se dejó sin efecto
la escritura anterior y que “la titularidad del
dominio desde el punto de vista registral es
a la fecha de la Provincia de Tucumán”. En
efecto, quienes suscribieron ese acto carecían
de competencia para expresar la voluntad de
los estados supuestamente partes, en la medi-
da en que solo denunciaron la representación,
mas no acompañaron ningún instrumento
que la acreditara; como tampoco acto jurídico
alguno que expresara las supuestas “instruc-
ciones de sus representados” para disponer
de un bien del Estado Nacional tal como se
pretendió.
En dicha oportunidad ni el escribano inter-
viniente, ni los firmantes expresaron que se
hubiesen presentado poderes y documentos
de delegación habilitantes. Tampoco surge
de la escritura ninguna referencia de que, a
los pertinentes, se los hubiese protocolizado,
o se encontrasen registrados (artículo 1003,
del Cód. Civil); ni la demandada ha aportado
ninguna prueba en este proceso, en lo que se
refiere a esa carencia de instrumentos que
acrediten la autorización para manifestar la
voluntad de desapoderamiento de un bien
del Ejército Argentino, cuya titularidad —tal
como ha quedado dicho— ya se había per-
feccionado en cabeza del Estado Nacional
(artículo 67, inciso 4° [actual 75, inciso 5°], de
la Constitución Nacional; artículos 986, 988,
1792, 1813, 1939, del Cód. Civil).
19) Que por consiguiente, mal puede el Es-
tado provincial pretender revocar —median-
te la ley 7408— la donación que le hizo al Ejér-
cito Argentino treinta y un años antes con un
fin de utilidad pública, bajo el pretexto de que
la ley 3943 del 15 de mayo de 1973 era invá-
lida por haber sido dictado por el gobierno
provincial de facto, cuando sus propios actos
realizados por el Gobernador en ejercicio du-
rante el gobierno constitucional que lo suce-
dió, fueron claramente demostrativos de que
mantuvo su voluntad de donar conforme a la
ley 3943 y lo reconoció al Ejército Argentino
como donatario del inmueble en cuestión.
Tampoco puede la demandada violar prin-
cipios de derecho fundamental y por medio de
una ley provincial dejar sin efecto la afecta-
ción de un establecimiento de utilidad nacio-
nal que no ha sido desafectado de su destino
al uso público (arg. Fallos: 323:4046).
Elementales consideraciones de seguridad
jurídica imponen esta solución.
20) Que teniendo en cuenta este desenlace
y los argumentos de la propia provincia de-
mandada según los cuales le desconoce vali-
dez a los actos de gobierno de facto, ninguna
necesidad existe de examinar la virtualidad
de los realizados por la modificatoria de la
ley 3943 a la que se hace referencia en el ar-
tículo 10 de la ley 7408, ni de los demás actos
que le sucedieron; los que solo prueban la
confusión jurídica y la conducta pendular del
donante desde 1973 hasta el 2004.
Por las razones expresadas, corresponde
declarar la inconstitucionalidad de la ley local
7408 que revoca la donación efectuada por
la Provincia de Tucumán al Estado Nacional
mediante la ley 3943.
21) Que las consideraciones precedentes
son suficientes para resolver el caso y tornan
innecesario expedirse sobre las restantes
cuestiones planteadas en este pleito.
Por ello, se decide: Hacer lugar a la deman-
da seguida por el Ejército Argentino contra la
Provincia de Tucumán y, en consecuencia, de-
clarar la inconstitucionalidad de la ley provin-
cial 7408. Con costas por su orden (artículo 1°
del decreto 1204/2001). Notifíquese, remítase
copia de esta decisión a la Procuración Gene-
ral de la Nación y, oportunamente, archívese.
— Ricardo L. Lorenzetti. — Elena I. Highton de
Nolasco. — Juan C. Maqueda. — Carlos F. Ro-
senkrantz. — Horacio D. Rosatti.
8 | Viernes 13 de abril de 2018
Competencia federal
Persona que habría transmitido a la com-
petencia información sobre el desarrollo y
fórmula de un novedoso producto químico
de utilización veterinaria. Conducta des-
cripta que se adecua a las previsiones del
art. 78 de la ley 24.481. Contienda negativa
de competencia. Fuero de excepción.
Hechos: En una causa por estafa relaciona-
da con la Ley de Patentes se suscitó una con-
tienda negativa de competencia entre un juz-
gado nacional en lo criminal y correccional y
un juzgado en lo criminal y correccional fede-
ral. La Cámara Nacional de Apelaciones en
lo Criminal y Correccional resolvió que la in-
vestigación continúe en el fuero de excepción.
La causa en la que se investiga la conduc-
ta de quien habría transmitido informa-
ción a la competencia acerca del desa-
rrollo y fórmula de un novedoso produc-
to químico de utilización veterinaria debe
continuar en el fuero de excepción, toda
vez que la conducta descripta se adecua
Propiedad de La Ley S.A.E. e I. - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
como a las previsiones del art. 78 de la
ley 24.481, que en su art. 92 dispone la ex-
clusiva competencia federal.
120.955 — CNCrim. y Correc., sala V,
02/01/2018. - C., J. A. s/ estafa.
[Cita on line: AR/JUR/543/2018]
2ª Instancia.- Buenos Aires, enero 2 de
2018.
Considerando: I. Intervengo en estas ac-
tuaciones en virtud de la contienda negativa
de competencia suscitada entre el Juzgado
Nacional en lo Criminal y Correccional nro.
16 y el Juzgado en lo Criminal y Correccional
Federal nro. 1, ambos de esta ciudad.
Se investiga en autos la conducta de J. A. C.,
quien en su calidad de socio de la firma “Proin-
vent Innovations SA”, mientras trabajaba en el
desarrollo de un novedoso producto químico de
utilización veterinaria para el control del celo
en bovinos —progesterona inyectable y de libe-
ración controlada por sistema de microcápsu-
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.
las—, habría transmitido indebidamente infor-
mación del desarrollo y la fórmula investigada
a la empresa “Agropharma Salud Animal SA”,
competidora de la anterior a fin de que, luego
de su desvinculación con la primera y formali-
zado su vínculo con la segunda, ésta fabricara y
comercializara el producto, provocando así un
claro perjuicio patrimonial y menoscabo en sus
derechos de la firma querellante.
II. El juez de grado se declaró incompeten-
te en razón de la materia, por entender que
la conducta descripta por la querella resulta
constitutiva del delito previsto y reprimido por
el artículo 78 de la ley 24.481 que sanciona a “la
defraudación de los derechos del inventor será
reputada delito de falsificación y castigada con
prisión de seis (6) meses a tres (3) años y multa”
que, según el artículo 79 de la norma, se extien-
de a quien produzca o haga producir tales ele-
mentos en violación a los derechos del titular
de la patente, al que importe, venda o ponga en
venta o comercialice productos en infracción a
los derechos de la patente (ver fs. 46/57).
Por su parte, el magistrado federal rechazó
la atribución de competencia por entender que
la decisión era prematura en tanto no se acre-
ditó efectivamente la vinculación del imputado
con la firma “Agropharma” y en tanto nada se
conoce sobre el producto que se comercializó
irregularmente.
Ante la insistencia del juez de este fuero, se
trabó la presente contienda.
III. De conformidad con lo expuesto por
el Sr. Fiscal General en el dictamen que an-
tecede, la investigación debe continuar en
el fuero de excepción, pues los argumentos
del juez a quo resultan razonables en cuanto
a que la conducta descripta se adecua como
hipótesis a investigar a las previsiones del
art. 78 de la ley 24.481, que en su artículo 92
dispone la exclusiva competencia federal.
La Ley de Patentes establece que los delitos
prescriptos poseen naturaleza federal. En este
aspecto, en cuanto a la entidad federal de la nor-
ma, la Corte Suprema se expidió en los prece-
dentes “Martínez y Staneck SA y CA c. Agroar
Máquinas Agrícolas SA s/ ordinario” (M. 655.
XLIX. REX, rta. 01/12/2015) y “Dr. Karl Tho-
mae Gesellschaft mit beschränkter Haftung c.
Instituto Nacional de la Propiedad Industrial y
otro s/ denegatoria de patente” (D. 361. XXXIV,
rta. 13/02/2001, Fallos: 324:204), entre otros.
Así las cosas, toda vez que el art. 78 de la
ley sanciona la defraudación de los derechos
del inventor, y que la normativa reprime al
que produzca o haga producir objetos en
violación de los derechos del titular de la pa-
tente, se advierte que el objeto de la encuesta
debe ser investigada por el fuero federal.
Por lo expuesto, corresponde asignar com-
petencia al fuero federal, de conformidad con
lo normado por el artículo 33, inc. 1, apartado
“c”, del Código Procesal Penal de la Nación.
Por los motivos expuestos el tribunal re-
suelve: Asignar competencia en las presen-
tes actuaciones al Juzgado en lo Criminal
y Correccional Federal N° 1. Notifíquese y
devuélvase. Sirva la presente de muy atenta
nota. — Ricardo M. Pinto.
Alimentos
Cuota fijada sobre un porcentaje del suel-
do. Inclusión del aguinaldo, vacaciones y
bonificaciones.
Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey
La cuota alimentaria sobre la base de un
porcentaje del salario debe calcularse
sobre los ingresos brutos —previos des-
cuentos legales— que el obligado perci-
be por todo concepto de su empleador,
ya sea sueldo, aguinaldo, bonificaciones,
participaciones de ganancias o premios,
pues la circunstancia de que se abonen
en ocasiones distintas al sueldo mensual
no le hace perder el carácter de haber
ordinario que el dependiente obligado
percibe.
120.956 — CNCiv., sala M, 08/02/2018. -
M. A. C. c. A. J. A. s/ Aumento de cuota
alimentaria.
[Cita on line: AR/JUR/1785/2018]
2ª Instancia.- Buenos Aires, febrero 8
de 2018.
Vistos: I. Estos autos, a fin de resolver
la aclaratoria planteada a fs. 1774 (confr.
arts. 36 inc.6° y 166 inc. 1° y 2° del Código
Procesal; Morello “Códigos Procesales...”, T.
II-C, p. 280).
El alimentante solicitó se aclare sobre qué
haberes mensuales se aplicará el porcentaje
que se fijó en concepto de cuota alimentaria,
en la resolución dictada por esta Sala a fojas
364/365, ya que consideró que no debe apli-
carse sobre el aguinaldo, vacaciones y horas
extra trabajadas.
II. Este tribunal ha tenido ya oportunidad
de pronunciarse sobre el tópico en casos
próximos. Así se consideró que aun cuando
en la sentencia no se hubiese aclarado este
aspecto, no podía caber duda de que el por-
centual establecido debía liquidarse también
sobre el salario anual complementario.
La circunstancia de que el aguinaldo se
abone en ocasiones distintas al sueldo men-
sual, no le hace perder el carácter de haber
ordinario que el dependiente —obligado—
percibe de su empleador. (cfr. esta Sala, exp-
te. 64294/2009; íd. 19.391/2014).
Al respecto, es cuantiosa la doctrina y ju-
risprudencia que ha dicho que el cálculo de
la cuota alimentaria sobre la base de un por-
centaje debe realizarse sobre los ingresos
brutos —previos descuentos legales— que
el obligado percibe por todo concepto de su
empleador, ya sea sueldo, aguinaldo, bonifi-
caciones, participaciones de ganancias y/o
premios (cfr. Bossert, Gustavo, Régimen jurí-
dico de los alimentos, p. 424/425; CNCiv., Sala
C, Recurso N° 329135 del 06/09/2001, “Q. de
C., N.L. c. C., D.J. s/ alimentos”; ídem., Sala
L, Recurso N° 569681, del 19/10/2009, “V.,
I. c. M., D.N. s/ aumento de cuota alimen-
taría”; ídem. Sala H, Recurso N° 558855 del
13/08/2010, “C., K.A. y otros c. Q., C.M. s/ ali-
mentos”; ídem, sala B, “F., C. A. c. M., G. M. s/
Alimentos”, 02/10/2013, La Ley Online, AR/
JUR/65279/2013).
En cuanto al punto 2, los argumentos ex-
puestos exceden el marco del recurso inter-
puesto, además de no haber sido propuestos
a la decisión del juez de primera instancia en
la resolución en crisis, quedando vedado para
este tribunal fallar respecto de ellos (art. 277
del Código Procesal).
En consecuencia, se accederá a la aclarato-
ria interpuesta.
Por ello, el tribunal resuelve: Hacer lugar a
la aclaratoria en los términos del consideran-
do II. Regístrese, notifíquese por Secretaría
y devuélvase. — Mabel De Los Santos. — Elisa
M. Díaz de Vivar. — María I. Benavente.