Sistema Nacional de Gestión

de Recursos Humanos

LA INDEMNIZACIÓN POR DESTITUCIÓN NULA

O INJUSTIFICADA EN LA LEY
DEL SERVICIO CIVIL

José María PACORI CARI

Catedrático de Derecho Administrativo en la RESUMEN
UJCM. Miembro de la Asociación Argenti-

na de Derecho Administrativo. Socio de la
Asociación Española de Derecho del Trabajo
y de la Seguridad Social. Columnista en La
Gaceta Jurídica de Bolivia.
I. INTRODUCCIÓN
E
n el presente artículo se analiza la indemnización por destitución nula
o injustificada prevista en la Ley Nº 30057 –Ley del Servicio Civil–,
estableciendo una definición para luego indicar la naturaleza de la des-
titución y su relación con el despido, precisando su cálculo, ámbito de
aplicación personal y supuestos no regulados.

El artículo 27 de la Constitución
Política del Perú establece que “La
ley otorga al trabajador adecuada
protección contra el despido ar-
bitrario”. Como consecuencia de
este mandato constitucional, en el
Derecho Laboral público se ha es-
tablecido el principio de protec-
ción contra el término arbitra-
rio del servicio civil por el cual
la Ley Nº 30057 –Ley del Servi-
cio Civil– otorga al servidor civil
adecuada protección contra el tér-
mino arbitrario del Servicio Civil
(artículo III k de la Ley Nº 30057,
Perú). Como consecuencia de este
principio, la normativa del servi-
cio civil indica que la destitución
declarada nula o injustificada por
el Tribunal del Servicio Civil o el
juez otorga al servidor civil el de-
recho a solicitar el pago de una
indemnización o la reposición
(artículo 36 de la Ley Nº 30057,
Perú). De esta manera, el presente
artículo se referirá a la indemniza-
ción por destitución nula o injusti-
ficada, remitiéndonos a la reposi-
ción en cuanto explique mejor la
indemnización.
II. DEFINICIÓN
Las personas vinculadas laboral-
mente con la administración pú-
blica, según el régimen al que hu-
bieren ingresado, tendrán derecho
a indemnizaciones (Cfr. artículo
16 de la Ley 25164, Argentina).
Es así que la destitución declara-
da nula o injustificada por el Tri-
bunal del Servicio Civil o el juez
otorga al servidor civil el derecho
a solicitar el pago de una indemni-
zación (artículo 36 de la Ley de la
N° 30057, Perú). Por lo que pode-
mos definir a esta indemnización
como la reparación dineraria
que está obligada presupuestal-
mente a entregar una entidad
pública a un servidor civil en
caso de acreditarse por la autori-
dad competente la existencia de
una destitución nula o injustifi-
cada. De esta manera, normativa-
mente, se hace necesario estable-
cer qué se entiende por destitución,
la función del Tribunal del Servicio
Civil y la función del juez.
1. ¿Qué es la destitución?
La destitución es una sanción por
falta disciplinaria (artículo 88 lite-
ral c de la Ley N° 30057, Perú). La
destitución se aplica previo pro-
ceso administrativo disciplinario
por el jefe de Recursos Humanos
o quien haga sus veces (artículo
90 de la Ley N° 30057, Perú). Por
lo tanto, la sanción de destitución
por la comisión de faltas de ca-
rácter disciplinario es una cau-
sa de término del servicio civil
(artículo 49 de la Ley Nº 30057,
Perú). De esta manera, tenemos
que una destitución justificada
implica la existencia de una falta
administrativa declarada a través
de un previo procedimiento admi-
nistrativo disciplinario con obser-
vancia de los derechos fundamen-
tales del servidor, caso contario
estaremos ante una destitución
nula o injustificada que darán
lugar a la indemnización.
a. Destitución nula. La desti-
tución nula se da por la exis-

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tencia de las siguientes causa-
les (artículo 224 del Decreto
Supremo Nº 040-2014-PCM,
Perú):
- La afiliación a un sindicato;
la participación en activi-
dades sindicales, ser candi-
dato a representante de los
trabajadores o actuar o ha-
ber actuado en esa calidad.
- La discriminación; por lo
tanto, es nula la destitución
que se fundamente en dis-
criminación por razón de
origen, raza, sexo, idioma,
religión, opinión, condición
económica o de cualquiera
otra índole (artículo 36 de
la Ley Nº 30057, Perú).
- El embarazo; si el cese,
destitución, resolución
del contrato se produce en
cualquier momento del pe-
riodo de gestación o dentro
de los noventa (90) días ca-
lendarios posteriores al par-
to, siempre que la entidad
hubiera tenido conocimien-
to de dicho estado.
- La presentación de un re-
clamo a la entidad o la ac-
ción ante las autoridades
judiciales o administrativas
competentes.
b. Destitución injustificada.
La destitución es injustifica-
da cuando la entidad no haya
llegado a acreditar la existen-
cia de la causal invocada en
el procedimiento de desvincu-
lación o que se haya realiza-
do sin la observancia del pro-
cedimiento previsto para cada
caso (artículo 225 del Decreto
Supremo Nº 040-2014-PCM,
Perú).
Conforme a esto podemos con-
cluir que la destitución del Dere-
cho Laboral público se asimila
al despido del Derecho Laboral
privado, por lo que los criterios
previstos para el despido por el
Tribunal Constitucional y la Corte
Suprema son aplicables a los su-
puestos de destitución nula e in-
justificada. Por ejemplo, la des-
titución injustificada implicará
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Podemos definir a la
indemnización como
la reparación
dineraria que está
obligada a entregar
una entidad pública
a un servidor civil
en caso de existir
una destitución nula
o injustificada.
figuras como despido incausado o
fraudulento.
2. Función del Tribunal del
Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil es
un órgano integrante de la auto-
ridad que tiene por función la re-
solución de controversias indivi-
duales que se susciten al interior
del Sistema; asimismo, conoce re-
cursos de apelación en materia de,
entre otros, régimen disciplina-
rio y terminación de la relación
de trabajo (artículo 17 del De-
creto Legislativo Nº 1023, Perú).
De esta manera, el Tribunal del
Servicio Civil puede declarar la
existencia de un despido nulo o
injustificado, ya sea derivado de
un procedimiento administrativo
disciplinario y de cualquier otra
forma de terminación del ser-
vicio civil como una renuncia
forzada, un mutuo acuerdo si-
mulado, una jubilación sin dere-
cho a pensión o una incapacidad
inexistente, entre otros.
3. Función de los jueces
Agotada la vía administrativa con
la resolución que emita el Tri-
bunal del Servicio Civil, el ad-
ministrado desfavorecido puede
iniciar un proceso contencioso
administrativo laboral ante un
juez especializado de Traba-
jo; en efecto, el artículo 2 de la
Ley Nº 29497 - Ley Procesal de
Trabajo (Perú) establece que los
juzgados especializados de tra-
bajo conocen en proceso conten-
cioso administrativo, conforme la
ley de la materia, las pretensio-
nes originadas en las prestaciones
de servicios de carácter personal,
de naturaleza laboral, administra-
tiva o de seguridad social, de de-
recho público.
III. REPOSICIÓN E
INDEMNIZACIÓN
La normativa del servicio civil
establece el derecho alternati-
vo del servidor civil a pedir su
reposición o indemnización. De
esta manera se indica que la des-
titución declarada nula o injus-
tificada por el Tribunal del Ser-
vicio Civil o el Poder Judicial
genera en el servidor el dere-
cho a solicitar el pago de una in-
demnización o la reposición a su
mismo puesto o a un puesto si-
milar de no ser posible lo prime-
ro (artículo 226 del Decreto Su-
premo Nº 040-2014-PCM, Perú).
De esta manera, un servidor civil
puede solicitar alternativamente
su reposición o el pago de una in-
demnización; es importante se-
ñalar que en el caso de la reposi-
ción, esta se da sin perjuicio del
pago de las compensaciones de-
jadas de percibir con motivo de
la destitución (artículo 226 del
Decreto Supremo Nº 040-2014-
PCM, Perú). Conforme a esto úl-
timo, en el caso de los servidores
de la Ley Nº 30057 es posible so-
licitar el pago de remuneraciones
dejadas de percibir con motivo de
una destitución nula o injustifi-
cada, no siendo necesario iniciar
un proceso judicial de pago de in-
demnización por lucro cesante.
Por otro lado, en la legislación
ecuatoriana encontramos una re-
lación especial entre la reposi-
ción e indemnización, a saber:
quien hubiere sido indemniza-
do por efecto de la supresión de
puesto podrá reingresar al sec-
tor público solamente si devuel-
ve el monto de la indemnización
recibida, menos el valor resultan-
te de la última remuneración que
percibió multiplicado por el nú-
mero de meses que no prestó ser-
vicios en el sector público, con-
tados desde la fecha en que se
produjo su separación (artículo
14 de la LOSP, Ecuador).
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 SISTEMA NACIONAL DE GESTIÓN DE RECURSOS HUMANOS
IV. INDEMNIZACIÓN POR
EXTINCIÓN DE LA
ENTIDAD
Ahora bien, nuestra normati-
va contempla tímidamente un su-
puesto especial de indemnización
por extinción de la entidad; en
efecto, se dice que en caso de que
la entidad se haya extinguido o
esté en proceso de hacerlo solo
corresponde la indemnización
(artículo 36 de la Ley Nº 30057,
Perú). Como se aprecia, no exis-
te posibilidad de reubicación del
servidor civil en otra entidad ni
colocarlo en una relación de dis-
ponibilidad para un posterior
reingreso, situación que afecta-
ría el derecho fundamental al
trabajo, la garantía de catego-
ría alcanzada y la estabilidad la-
boral. Por otro lado, este supues-
to de pago de indemnización no
tiene mayor desarrollo a diferen-
cia de otras legislaciones como las
siguientes:
- En la legislación colombia-
na se indica que a los emplea-
dos públicos que como con-
secuencia de la liquidación,
reestructuración, supresión o
fusión de entidades, organis-
mos o dependencias, o del tras-
lado de funciones de una enti-
dad a otra, o por modificación
de planta de personal se les su-
priman los cargos de los cuales
sean titulares, tendrán dere-
cho preferencial a ser incor-
porados en empleo igual o
equivalente de la nueva plan-
ta de personal, y de no ser
posible podrán optar por re-
cibir indemnización (artículo
44 de la Ley 909, Colombia).
Nótese que los supuestos no
se limitan a la extinción de la
entidad, sino a otros procesos
administrativos.
- En la legislación ecuatoriana
se indica que es derecho irre-
nunciable de los servidores pú-
blicos recibir indemnización
por supresión de puestos o par-
tidas, o por retiro voluntario
para acogerse a la jubilación
(artículo 23.e de la LOSP,
Ecuador). Nótese que la su-
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La destitución es
una sanción por
falta disciplinaria y
se aplica previo
proceso
administrativo
disciplinario por el
jefe de Recursos
Humanos.
presión de puestos en nues-
tra legislación no está ex-
presamente prevista como
causal de indemnización.
- En la legislación chilena se
indica que en el supuesto de
supresión del empleo por pro-
cesos de reestructuración o
fusión los servidores de plan-
ta que cesaren en sus cargos
a consecuencia de no ser en-
casillados en las nuevas plan-
tas y que no cumplieren con
los requisitos para acogerse
a jubilación tendrán derecho
a gozar de una indemnización
equivalente al total de las re-
muneraciones devengadas en
el último mes por cada año de
servicio en la institución, con
un máximo de seis (artículo
154 de la Ley 18.834, Chile).
Nótese que no se toma en
cuenta en nuestra legisla-
ción la extinción de la enti-
dad en el caso de personas
que no tienen derecho a ju-
bilación.
- En la legislación argentina se
indica que el personal alcan-
zado por el régimen de estabi-
lidad que resulte afectado por
medidas de reestructuración
que comporten la supresión de
(1) El artículo 31.1 de la Ley Nº 30057 establece que “31.1 La compensación económica que se otorga a los
servidores civiles de las entidades públicas es anual y está compuesta de la valorización que solo com-
prende: a) Principal. Componente económico directo de la familia de puestos. b) Ajustada. Otorgada al
puesto en razón de la entidad y en función a criterios de jerarquía, responsabilidad, presupuesto a cargo,
personal directamente a su cargo, alcance de sus decisiones o monto que involucran las decisiones sobre
recursos del Estado”.
organismos, dependencias o de
las funciones asignadas a las
mismas, con la eliminación de
los respectivos cargos, será re-
ubicado; a este objeto se ga-
rantizará la incorporación del
agente afectado para ocupar
cargos vacantes y en el supues-
to de no concretarse la reubi-
cación, el agente quedará en
situación de disponibilidad;
vencida esta sin que haya sido
reubicado se producirá la baja,
generándose el derecho a per-
cibir una indemnización igual
a un (1) mes de sueldo por cada
año de servicio o fracción ma-
yor de tres meses, salvo el me-
jor derecho que se establecie-
re en los convenios colectivos
de trabajo (artículo 11 de la
Ley 25164, Argentina). En
nuestra legislación no se con-
templa la negociación colec-
tiva respecto de la indemni-
zación por destitución nula o
injustificada.
V. CÁLCULO DE LA
INDEMNIZACIÓN
La indemnización por la destitu-
ción nula o injustificada tomará
como base de cálculo la compen-
sación económica compuesta de la
principal y la ajustada(1) pagada en
el último mes de servicio (artículo
227 del Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM, Perú). La indemniza-
ción equivale a una y media de di-
chas compensaciones económicas
mensuales por cada año completo
de servicios, hasta un máximo de
doce (12) compensaciones econó-
micas mensuales. Las fracciones
se abonan en forma proporcional
por dozavos y treintavos (artículo
227 del Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM, Perú).

Conforme a esto podemos estable-
cer la siguiente fórmula:
[(vp + va) + (vp + va)/2] x (a1 + a2… + a12) = I
Donde:
vp = valorización principal del último mes de
servicio
va = valorización ajustada del último mes de
servicio
a = año de servicios; a1 es un año de servi-
cios; a12 es doce años de servicios que
es el máximo
I = indemnización por destitución nula o in-
justificada
Es importante indicar que la nor-
mativa del servicio civil no con-
templa la inclusión en los pre-
supuestos institucionales de las
partidas necesarias para el pago
de las indemnizaciones, como sí
se indica en la normativa para-
guaya (Cfr. artículo 46 de la Ley
1.626/00, Paraguay). En efec-
to, la importancia de disponibili-
dad presupuestal la podemos ob-
servar, por ejemplo, cuando no
podría efectuarse la supresión de
plazas que conlleve el pago de la
indemnización sin que previa-
mente exista la disponibilidad
presupuestal suficiente para cu-
brir el monto de tales indemniza-
ciones (Cfr. artículo 44 de la Ley
909, Colombia).
Por otro lado, debería de indi-
carse que la indemnización no
está sujeta a cargas ni tributos,
tal y como lo indica la legisla-
ción chilena al decir que dicha in-
demnización no será imponible ni
constituirá renta para ningún efec-
to legal (artículo 154 de la Ley
18.834, Chile).
VI. PRECISIONES SOBRE LA
INDEMNIZACIÓN
1. Para el caso de funcionarios
públicos y directivos públi-
cos (artículo 36 de la Ley
Nº 30057, Perú)
Respecto del efecto del término
de la designación como funciona-
rio público, se indica que el térmi-
no del vínculo jurídico del fun-
cionario público con la entidad
no genera pago de indemniza-
ción alguna (artículo 56 de la Ley
Nº 30057, Perú). En otras pala-
bras, el término del vínculo de
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Un servidor civil
puede solicitar
alternativamente su
reposición o el pago
de una
indemnización.
los funcionarios no genera pago
de indemnización alguna, salvo
la CTS, de corresponder; tampo-
co procede reposición o situación
análoga (artículo 234 del Decre-
to Supremo Nº 040-2014-PCM,
Perú). Por otro lado, se indica que
la condición de directivo público
concluye por: a) incumplimiento
de metas; b) vencimiento del pla-
zo del contrato; y, c) asunción de
cargo de funcionario público o de
servidor de confianza, el término
por estas causales no da lugar a
ninguna indemnización a favor
del directivo público (artículo 63
de la Ley Nº 30057, Perú).
2. Para el caso de los servido-
res de confianza
El cese no genera ningún pago
indemnizatorio (artículo 227 del
Decreto Supremo Nº 040-2014-
PCM, Perú; artículo 264 del De-
creto Supremo Nº 040-2014-
PCM, Perú). En otras palabras,
no procede reposición ni indem-
nización en el caso de los servi-
dores de confianza (artículo 36
de la Ley Nº 30057, Perú). Aho-
ra bien, debemos precisar que el
vínculo entre los servidores de
confianza y la entidad se estable-
ce en un contrato escrito de na-
turaleza temporal, cuya vigen-
cia se condiciona a la confianza
de quien los designa y donde se
precisan las condiciones de em-
pleo, el puesto a ocupar y la con-
traprestación a percibir; este con-
trato puede resolverse sin que
ello genere el derecho a pago de
indemnización alguna por la ter-
minación del vínculo con la enti-
dad pública (artículo 79 de la Ley
Nº 30057, Perú).
Ahora bien, respecto de los ser-
vidores en los que se deposita
confianza, cuando se produzca la
cesantía del servidor con estabi-
lidad que hubiera estado ocu-
pando un cargo de confianza, el
afectado podrá optar por volver a
las funciones que cumplía con an-
terioridad, caso contrario podría
solicitar el pago de la indemniza-
ción prevista para los despidos in-
justificados (Cfr. artículo 9 de la
Ley 1.626/00, Paraguay).
3. Para el caso de servidores
de actividades complemen-
tarias contratados a pla-
zo fijo y los trabajadores de
contratación directa
La indemnización será equivalen-
te a una y media de compensacio-
nes económicas tomando como
base de cálculo la compensación
económica compuesta de la prin-
cipal y la ajustada pagada en el
último mes de servicio, por cada
mes completo dejado de pres-
tar servicios, con un máximo de
doce (12) compensaciones prin-
cipales y ajustadas mensuales (ar-
tículo 228 del Decreto Supremo
Nº 040-2014-PCM, Perú). Preci-
samos que previo al vencimiento
del plazo estipulado, la Adminis-
tración podrá por razones de ser-
vicio debidamente fundadas po-
ner fin a la relación contractual en
cualquier momento sin que se ge-
nere derecho a reclamo de indem-
nización por parte del contratado
(Cfr. artículo 99 de la Ley 19.121,
Uruguay).
4. Para los servidores sujetos a
periodo de prueba
El servidor civil y la entidad tie-
nen los derechos y obligaciones
propios del personal del servi-
cio civil, siendo que el término
del servicio civil por no superar
el periodo de prueba no gene-
ra el pago de indemnización en
favor del servidor civil (artículo
187 literal a del Decreto Supremo
Nº 040-2014-PCM, Perú). Por lo
tanto, el inicio de labores por par-
te del servidor civil tiene carác-
ter provisorio durante el periodo
de prueba, durante dicho perio-
do cualquiera de las partes podrá
dar por terminada la relación ju-
rídica sin indemnización ni pre-
aviso alguno (Cfr. artículo 18 de
39
 SISTEMA NACIONAL DE GESTIÓN DE RECURSOS HUMANOS
la Ley 1.626/00, Paraguay). Por
ejemplo, cumplido el periodo de
prueba, el servidor público cuya
relación jurídica con el Estado ter-
mine por supresión o fusión del
cargo percibirá la indemnización
indicada (Cfr. artículo 41 de la
Ley 1.626/00, Paraguay).
VII. SUPUESTOS EN LOS QUE
PODRÍA OTORGARSE
UNA INDEMNIZACIÓN
- En el caso de personas que se
encontraren en mora con cual-
quier entidad pública que sean
deudores del Estado, que se
encuentren en estado de inca-
pacidad civil judicialmente de-
clarada se procederá a la se-
paración del servidor público
y a la terminación inmediata
del contrato o nombramiento
sin derecho a indemnización
alguna (Cfr. artículo 9 de la
LOSP, Ecuador).
- El servidor público cesará de-
finitivamente en sus funciones
por, entre otros supuestos, aco-
gerse a los planes de retiro vo-
luntario con indemnización o
por compra de renuncias con
indemnización (artículo 47 de
la LOSP, Ecuador)
- Si una sentencia judicial fue-
ra favorable al servidor, en
caso de ordenar su reincorpo-
ración, la administración de-
berá habilitar una vacante de
igual categoría a la que revis-
taba, el servidor podrá op-
tar por percibir la indemni-
40
La indemnización
equivale a una
remuneración y
media por cada año
completo de
servicios y hasta un
máximo de 12
compensaciones
económicas
mensuales.
zación renunciando al derecho
de reincorporación (artículo 41
de la Ley 25164, Argentina).
VIII. CONCLUSIONES
Uno de los derechos de los servi-
dores civiles en el Perú es el pago
de una indemnización en caso de
destitución nula o destitución in-
justificada; alternativamente pue-
de optar por una reposición a su
puesto de trabajo. Esta indemni-
zación es extensiva al supuesto de
entidades que se extinguirán, don-
de no procede la reubicación, re-
sultando necesario la indicación
expresa de prever presupuestal-
mente su pago para evitar el inicio
de juicios e indicar que no está su-
jeto a cargas o tributos; asimismo,
no existiendo disposición expresa
sería posible negociar colectiva-
mente esta indemnización.
Referencias
- D.F.L. 29 (16 de junio de
2004). Fija Texto Refundido,
Coordinado y Sistematizado de
la Ley 18.834, sobre Estatuto
Administrativo. Chile.
- Decreto Legislativo Nº 1023
(21 de junio de 2008). Decreto
Legislativo que crea la autori-
dad nacional del servicio civil,
rectora del sistema administrati-
vo de gestión de recursos huma-
nos. Perú.
- Decreto Supremo Nº 040-2014-
PCM (13 de junio de 2014).
Aprueban Reglamento General
de la Ley Nº 30057, Ley del
Servicio Civil. Perú.
- Ley 1.626/00 (28 de diciembre
de 2000). De la Función Pública.
Paraguay.
- Ley 19.121 (28 de agosto de
2013). Regulación del Estatuto
del Funcionario Público de
la Administración Central.
República Oriental del Uruguay.
- Ley 25164 (15 de setiembre
de 1999). Marco de regulación
del Empleo Público Nacional.
Argentina.
- Ley Nº 29497 (15 de enero de
2010). Nueva Ley Procesal del
Trabajo. Perú.
- Ley Nº 30057 (4 de julio de
2013). Ley del Servicio Civil.
Perú.
- Ley 909 (23 de setiembre de
2004). Por el cual se expiden nor-
mas que regulan el empleo públi-
co, la carrera administrativa, ge-
rencia pública y se dictan otras
disposiciones. Colombia.
- Ley Orgánica del Servicio
Público (6 de octubre de 2010).
Ecuador.