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Santiago
2012
A mi familia, quienes han sido en todo momento gran compañía y un
apoyo fundamental.
2
Índice
Resumen……………………………………………………….. …… 4
Introducción …………………………………………………….. …… 5
Sección I
La compensación
Naturaleza Jurídica…………………………………………….. 6
(1) Tesis de los alimentos……………………………………... 6
(2) Tesis de la indemnización …........................................... 8
(3) Tesis de la obligación legal……….……………………….. 11
(4) Tesis de la distribución de tareas ………………………… 13
Conclusiones provisionales…….…..…………………………... 15
Sección II
El menoscabo
El menoscabo económico……………………………………… 16
Los criterios para determinar el menoscabo y la cuantía…… 24
Conclusiones……….…………………………………………………... 33
Bibliografía………….…………………………………………………… 35
3
Resumen
4
Introducción
5
Sección I
La compensación económica
6
aprobarse el acuerdo, puesto que al tribunal solamente le corresponde
pronunciarse respecto de la procedencia de la compensación y no sobre la
forma de pago que han acordado los cónyuges. Si la compensación admite
renuncia, debería también, a contrario sensu, admitir la opción libre para el
cónyuge que así lo acepta de pagarla permanentemente. Para lo que ahora
interesa, esta lectura de la Corte, construida sobre el principio de protección
del cónyuge más débil que irradia la ley en esta materia, piensa la
compensación como una figura similar a los alimentos. 3
3
C. A. San Miguel, 06 septiembre 2007, Rol Nº 1286-07, LegalPublishing Nº 37211. (Sala
integrada por los Ministros Jorge Pizarro, Lilian Medina y la Abogado Integrante María
Patricia Donoso).
7
vitalicia. Contra este fallo, el demandante principal deduce un recurso de
casación en el fondo, el cual es acogido por la Corte Suprema en razón de
que el monto debe ser “determinado e invariable en el tiempo” y que si bien
el juez tiene cierta discrecionalidad, existen parámetros otorgados por la ley
para fijar la cuantía. De acuerdo a este razonamiento, se confirma la
sentencia de primera instancia con la declaración de que el demandado
reconvencional debe pagar $6.000.000 por concepto de compensación, en
cuotas de $50.000. 4 Así, si bien en la primera instancia de Krag se fijó una
pensión vitalicia, la Corte Suprema estima que ello no corresponde, porque la
compensación debe ceñirse a una suma conocida.
4
C. S., 25 abril 2006, FM Nº 540, (Sala integrada por los Ministros Orlando Álvarez, Jorge
Medina, Hugo Dolmestch y los Abogados Integrantes Roberto Jacob y Oscar Herrera)
5
Cfr., CORRAL, Hernán (2007), “La compensación económica en el divorcio y la nulidad
matrimonial”, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 34, Nº 1, p. 31.
8
cierta pérdida que se produce en el cónyuge beneficiario por haber dedicado
su esfuerzo al cuidado de los hijos y a las tareas del hogar, y que por tanto
ha impedido una vida de trabajo con resultado económico que permita
afrontar la vida futura luego del término del matrimonio. 6
Ahora bien, es importante notar que hay jueces que, tomando como
punto de partida esta lectura en términos de indemnización, han entendido
que la compensación ordena una reparación completa al cónyuge que ha
sufrido menoscabo. Así, vale la pena mencionar Aravena con Benavides,
donde ante el Segundo Juzgado de Familia de Santiago el marido demanda
de divorcio a su cónyuge luego de doce años de matrimonio. El actor es un
ingeniero civil en computación que reside en Calama, mientras que la
demandada figura en el líbelo como “dueña de casa” y con domicilio en
Santiago. Ellos contrajeron matrimonio en abril de 1989 y el cese de la
convivencia se produjo en septiembre de 1999, época en que la demandada
se trasladó a Santiago. Al contestar la demanda ella deduce su acción de
compensación económica y con las pruebas allegadas al juicio el tribunal se
forma la convicción de que sufrió menoscabo por haberse dedicado
efectivamente al cuidado de los hijos y del hogar común, mientras que el
demandante de divorcio pudo desempeñarse laboralmente y mejorar su
calificación profesional durante el matrimonio.
6
C. A. Punta Arenas, 9 febrero 2009, Rol 307-08, LegalPublishing Nº 41611 (Redacción del
abogado integrante Sr. Morales).
7
Segundo Juzgado de Familia de Santiago, 10 febrero 2009, Rol Nº 4766-09,
LegalPublishing Nº 42404 (Dictada por María José Casanova de la Jara).
8
C. S., 05 agosto 2009, Rol Nº 4766-09, LegalPublishing Nº 42404 (Redacción del Abogado
Integrante Roberto Jacob).
9
En Aravena se puede ver un intento de reparación íntegra de
perjuicios, bastante cercana al lucro cesante. La jueza de primera instancia
hizo una estimación de lo que podría haber percibido la cónyuge, de no
haberse dedicado al cuidado de los hijos y del hogar común del modo en que
lo hizo. Es más, se señala que por la falta de antecedentes respecto de
cuánto podría haber percibido la cónyuge, lo que cabe hacer es una
estimación de lo que probablemente hubiese percibido.
10
acuerdo al razonamiento del tribunal de primera instancia se intenta
claramente indemnizar una especie de lucro cesante. El demandado recurre
de casación en la forma y apelando en subsidio, la Corte estima que existe
falta de prueba y ausencia de razonamiento para fijar el sueldo de un pianista
en $1.500.000. En base a esto, se rebaja el monto de la compensación a
$300.000.000. Finalmente el demandado interpone recurso de casación en la
forma pero es rechazado. 10
Si bien en segunda instancia la corte rebaja el monto, éste sigue
compensando una especie de lucro cesante, ya que como quedó acreditado
en juicio, ambos cónyuges tienen un cuantioso patrimonio, y más aún, la
mujer pudo estudiar incluso en el extranjero mientras estuvo casada.
10
C. S. 3 enero 2011, Rol 8360-10, LegalPublishing Nº 47592. (Redacción del Ministro
Cornelio Villarroel Ramírez)
11
no se desconoce que, si bien el matrimonio se disolvió, los ex cónyuges no
se pueden desentender de la situación desmejorada en que queda uno de
ellos. Por otro lado, no se debe indemnizar completamente al cónyuge más
débil ni pagar por concepto de lucro cesante, sino sólo otorgarle algunas
herramientas para su vida futura.11
11
Cfr., CÉSPEDES, Carlos y VARGAS, David (2008), “Acerca de la naturaleza jurídica de la
compensación económica. La situación en Chile y en España”, en Revista Chilena de
Derecho, Vol. 35 Nº 3, 454.
12
Cfr. VIDAL, Álvaro. (2004), “La compensación económica en la ley de matrimonio civil. ¿Un
nuevo régimen de responsabilidad extracontractual?” en: Revista de Derecho Universidad de
Concepción, Nº 215 – 216. pp. 269 – 284.
13
Juzgado de familia Rancagua, 24 diciembre 2009, Rit 2499-0. LegalPublishing Nº 45072.
(Dictada por Sonia Burgos Araneda).
12
4. La tesis de la distribución de tareas en el interior de la familia:
14
Cfr. BARCIA, Rodrigo y RIVEROS, Carolina (2011), “El carácter extrapatrimonial de la
compensación económica”, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 38, Nº 2, p. 262.
13
quería; y (4) el haber sufrido un menoscabo económico y su monto. Como
vemos, ninguno de los puntos de prueba se refiere a la voluntad de las
partes respecto de la distribución de roles, sin embargo, luego de haberse
rendido la prueba, el tribunal resuelve que no basta con acreditar la
dedicación a los hijos y a las labores propias del hogar como lo hace la
solicitante de compensación, sino que es necesario demostrar que ésta se
encontraba en condiciones de desarrollar una actividad remunerada durante
el matrimonio y que no pudo hacerlo o lo hizo en menor medida de lo que
quería y podía, y que a causa de ello sufrió un menoscabo económico.
15
Juzgado de familia de Quillota, 30 marzo 2010, Rit C-407-09, LegalPublishing Nº 47449.
(Dictada por la jueza suplente María Soledad Parada).
16
C. S., 13 diciembre 2010, Rol Nº 5765-10, LegalPublishing Nº 47449, cons. 7º (Redacción
del Abogado Integrante Ricardo Peralta).
14
Algunas conclusiones provisionales
15
Sección II
El menoscabo
17
C. A. de Talca, 16 diciembre de 2010, ROL 209 – 2010, LegalPublishing Nº 47028.
(Redacción del ministro Eduardo Meins Olivares)
16
En cuevas con Seguel, la Corte de Apelaciones en su considerando
cuarto señala que el cónyuge beneficiario es aquel respecto del cual
concurren los primeros dos elementos (el cónyuge más débil) pero la sola
concurrencia de estos dos requisitos no determina el derecho a la
compensación. Es probable que sea así pero dependerá de las
circunstancias del artículo 62 de la LMC para determinar la existencia del
menoscabo económico y su cuantía.
17
inmediata en la ruptura matrimonial, ya que sin la frustración del proyecto
común de vida que implica el matrimonio, el menoscabo no se produce.20
20
C. S., 12 julio 2010, Rol 1223-10, LegalPublishing Nº 45114 (Redacción de la Ministra
Rosa María Maggi).
21
Cfr. VIDAL, Álvaro (2008), “La noción de menoscabo en la compensación económica por
ruptura matrimonial”, en Revista de Derecho, Pontificia Universidad Católica de Valparaíso.
Vol. XXI, pp 290-298.
22
C. S., 12 julio 2010, Rol 1223-10, LegalPublishing Nº 45114 (Redacción de la Ministra
Rosa María Maggi).
18
$20.000.000, más el traspaso del dominio de una camioneta Pathfinder. La
sentencia de segunda instancia dijo que el menoscabo que se intenta
compensar se refiere a una pérdida patrimonial del cónyuge que no pudo
desarrollar una actividad lucrativa durante el matrimonio, pero que en ningún
caso busca reparar una pérdida moral. Si bien se otorga compensación
económica por un monto de $15.000.000, esta suma responde al desgaste
físico y los esfuerzos empleados por la mujer en el cuidado de la hija y del
hogar común, pero en no dice relación con una reparación del daño
psicológico causado por la infidelidad.23
23
C. A. La Serena, 1º octubre 2010, Rol 134-10, LegalPublishing Nº 45835 (Redacción de la
Ministra María Angélica Schneider).
24
C. A. Santiago, 04 noviembre 2010, Rol 890-10, LegalPublishing Nº 47408 (Redacción del
Ministro Juan Cristóbal Mera).
25
Véase C. A. La Serena, 15 diciembre de 2010, Rol 207-10, LegalPublishing Nº 47018
(Redacción de la Ministra María Angélica Schneider).
19
revoca y se falla de acuerdo a la ley. Por otro lado, de acuerdo al artículo 62
los criterios para determinar la existencia del menoscabo y la cuantía de la
compensación son los mismos, pero no queda claro si bastará con haberse
dedicado al hogar común y al cuidado de los hijos para que automáticamente
el menoscabo se presuma, o si bien, además de acreditar que no se
desarrolló profesionalmente, el cónyuge que solicita la compensación, deberá
probar que producto de esta situación y luego del divorcio se verá
menoscabado.
26
En la misma línea razona la Corte de Apelaciones de Valparaíso en Margas con Alwin.
Señala que estando acreditad que la solicitante de compensación económica sólo se dedicó
al cuidado de los hijos y al hogar durante la vida en común con su cónyuge, deviene para
ella quedar en una situación desmejorada al terminar el matrimonio por lo que se acoge la
demanda de compensación y se fija su cuantía en $30.000.000.
C. A. Valparaíso, 24 diciembre 2010, Rol 528-10, LegalPublishing Nº 47056. (Redacción del
Ministro Hugo Fuenzalida).
27
C. A. de Valparaíso, 10 abril de 2008, Rol 2856-07, LegalPublishing Nº 38746. (Redacción
de la ministra Inés Letelier Ferrada).
20
En el mismo sentido la Corte de Apelaciones de Talca, con fecha 8 de
abril de 2011, en el considerando sexto de su fallo en la causa Valdés con
González ha dicho que “la norma no hace hincapié en si alguno de los
cónyuges no trabajó pudiendo en alguna etapa del matrimonio, sino
únicamente en el hecho objetivo de que uno de ellos como consecuencia de
haberse dedicado al cuidado de los hijos y a las labores del hogar, no pudo
desarrollar una actividad lucrativa o lo hizo en menor medida de lo posible.
28
C. A. de Talca, 8 abril de 2011, ROL 260 – 2010, LegalPublishing Nº 49225. (Redacción
del abogado integrante Ruperto Pinochet Olave)
21
Es por esto que finalmente se niega lugar a la demanda de
compensación, argumentando que no basta con probar que la actora se
dedicó al cuidado de los hijos sino que es necesario acreditar que no tuvo
posibilidad alguna de desarrollar actividad lucrativa, si tenía condiciones
objetivas para desarrollar una actividad remunerada, no tiene derecho a la
compensación.29
22
sus hijos, cuando éstos crecieron y con el apoyo de sus padres, logró pagar
un curso de paramédico. El demandado reconvencional, por su parte, no
incorporó a sus hijos como carga de su ISAPRE, ni les dio la beca de
estudios que CODELCO otorga a los hijos de sus trabajadores sino hasta el
año 2003.
31
Juzgado de familia de Rancagua, 24 diciembre 2009, Rit c-2499-07, LegalPublishing Nº
45072. (Dictada por la jueza Sonia Burgos Araneda).
23
Los criterios para determinar el menoscabo económico y la cuantía de
la compensación
24
la vida en común se extendió por un largo tiempo, debería haber
estado expuesto a un menoscabo superior.32
32
Cfr. LEPIN, Cristián. (2010) La compensación económica. Efecto patrimonial de la
terminación del matrimonio. 1ª edición. Editorial Jurídica de Chile. p. 122
33
C. A. de Temuco, 21 junio 2010, Rol 254-09, LegalPublishing Nº 45772. (Redactada por el
Ministro Archibaldo Loyola).
25
2- La situación patrimonial de ambos.
Este criterio dice relación con una comparación entre los patrimonios
de los cónyuges que debe hacer el juez al disolverse el matrimonio.
34
Primer juzgado de familia de San Miguel, 16 abril de 2010, Rit C-641-09, LegalPublishing
Nº 45303. (Dictada por la jueza María Ester Castillo).
26
Como se ve en este fallo, es determinante la situación patrimonial de los
cónyuges, al quedar el hombre en una mejor posición, se produce una
situación de injusticia, ya que si la mujer se pospuso fue en favor de la familia
y no debería quedar desfavorecida para enfrentar la vida, ya que finalmente
lo que permitió que el marido tuviera una buena situación patrimonial es
justamente que ella se haya postergado.
Este es un criterio subjetivo que debe valorar el juez. Dice relación con
el cónyuge que ha dado cabida al divorcio por su culpa y solicita
compensación. Un cónyuge que ha sido infiel o que ha incurrido en
actos de violencia, malamente puede ser beneficiario de la acción de
compensación. De acuerdo a lo planteado por el profesor Corral, no
sería consecuente autorizar que un cónyuge de mala fe, que pudo
preveer a causa de su comportamiento la consecuencia del divorcio,
se beneficiara de la compensación.35
Este criterio dice relación con el inciso segundo del artículo 62 el que
precisa que el juez puede negar la compensación o disminuir su monto
al cónyuge que ha sido culpable en el divorcio.
35
Cfr. CORRAL, Hernán (2007), “La compensación económica en el divorcio y la nulidad
matrimonial”, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 34, Nº 1, p. 30
27
4- La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario.
28
fallado la Corte de Apelaciones de Santiago en Guzmán con Filippi. En esta
causa, el cónyuge Silvio, de 73 años, demanda a su cónyuge Sonnia, de 69
años, de divorcio.
Que uno de los cónyuges no cuente con preparación alguna para trabajar no
es un argumento que permita privar del derecho a compensación a quien la
solicita si se cumplen los requisitos.
36
C. A. de Santiago, 24 octubre 2007, Rol 6710-06, LegalPublishing Nº 37547. (Redacción
del Ministro Juan Cristóbal Mera).
29
7- La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas
del otro cónyuge.
Este criterio cobra importancia toda vez que el motivo por el cual un
cónyuge ayuda al otro en sus actividades lucrativas, es el poder tener
una estabilidad familiar de acuerdo a los roles que se han asumido en
el matrimonio.
30
colaboración lo que determina al juez para acoger la demanda de
compensación.37
37
C. A. de Coyhaique, 20 marzo 2008, Rol 26-08, LegalPublishing Nº 38737. (Redacción de
la Ministra María Alicia Araneda).
38
C. A. de Santiago, 26 enero 2007, Rol 676-06, LegalPublishing Nº 35851. (Redacción de
la abogado integrante Andra Muñoz)
31
más justa de determinar la compensación y la discrecionalidad del juez se ve
limitada a tener un razonamiento a partir de las directrices legales y utilizar la
sana crítica sólo para efectos de apreciar la prueba.
32
Conclusiones
7.- Algunos de los criterios que propone la ley parecen ser más
determinantes que otros al momento de fijar la cuantía.
9.- El que los jueces ponderen todos los criterios, además de los que
ellos puedan agregar, otorga cierta seguridad a las partes y el resultado del
33
juicio se torna un poco más predecible, además de limitar la
discrecionalidad.
10.- Creemos que en esta materia, los jueces tienen una amplia
discrecionalidad, principalmente debido a algunos fallos en que en
situaciones similares, las decisiones son completamente contradictorias.
34
Bibliografía
Libros y artículos.
Jurisprudencia.
35
Juzgado de familia de Rancagua, 24 diciembre 2009, Rit C-2499-07,
LegalPublishing Nº 45072. (Dictada por la jueza Sonia Burgos Araneda).
36
C. A. La Serena, 1º octubre 2010, Rol 134-10, LegalPublishing Nº 45835
(Redacción de la Ministra María Angélica Schneider).
C. S., 25 abril 2006, FM Nº 540, (Sala integrada por los Ministros Orlando
Álvarez, Jorge Medina, Hugo Dolmestch y los Abogados Integrantes Roberto
Jacob y Oscar Herrera).
37
C. S. 3 enero 2011, Rol 8360-10, LegalPublishing Nº 47592. (Redacción del
Ministro Cornelio Villarroel Ramírez).
Textos legales.
38