ESTADO DE DERECHO

Un Estado de derecho es un modelo de orden para el país por lo cual este se rige

por un sistema de leyes escritas e instituciones ordenado en torno de

una constitución, la cual es el fundamento jurídico de las autoridades y

funcionarios que se someten a las normas de esta. Cualquier medida o acción debe

estar sujeta a una norma jurídica escrita y las autoridades del Estado están

limitadas estrictamente por un marco jurídico preestablecido que aceptan y al que

se someten en sus formas y contenidos. Por lo tanto, toda decisión de sus órganos

de gobierno ha de estar sujeta a procedimientos regulados por ley y guiados por

absoluto respeto a los derechos fundamentales.

Lo anterior contrasta con lo que sucede ocasionalmente en muchas dictaduras

personales, donde el deseo del dictador es la de una gran medida de acciones sin

que medie una norma jurídica. En un Estado de derecho las leyes organizan y fijan

límites de derechos en que toda acción está sujeta a una norma

jurídica previamente aprobada y de conocimiento público (en ese sentido no debe

confundirse un Estado de derecho con un Estado democrático, aunque ambas

condiciones suelan darse simultáneamente). Esta acepción de Estado de derecho es

la llamada "acepción débil" o "formal" del Estado de derecho.

En un "Estado de derecho" toda acción social y estatal encuentra sustento en la

norma; es así que el poder del Estado queda subordinado al orden jurídico vigente

por cumplir con el procedimiento para su creación y es eficaz cuando se aplica en la

realidad con base en el poder del Estado a través de sus órganos de gobierno,

creando así un ambiente de respeto absoluto del ser humano y del orden público.

El término "Estado de derecho" tiene su origen en la doctrina alemana

del Rechtsstaat. El primero que lo utilizó como tal fue Robert von Mohl en su

obra La ciencia de política alemana en conformidad con los principios de los

Estados de derecho (en alemán Die deutsche Polizei-wissenschaft nach den

Grundsätzen des Rechtsstaates),1 sin embargo, la mayoría de los autores alemanes

ubican el origen del concepto en la obra de Immanuel Kant. En la tradición

anglosajona, el término más equivalente en términos conceptuales es el rule of law.

El Estado de Derecho es la Organización política de la vida social sujeta a
procedimientos regulados por ley en el cual los actos del Estado están
limitados estrictamente por un marco jurídico supremo guiados por el Principio
De Legalidad y el respeto absoluto de los derechos fundamentales

ANTECEDENTES. Antes de 1800 el concepto de autoridad era de carácter

absoluto, es decir que tenía el pleno poder de hacer y decidir lo que le convenía, en

Roma se debía “legitus solutos”, ‘legislar solo’.

La aparición del Estado de Derecho puede ubicarse en la teoría

aristotélica sobre la constitución mixta[1] , en el pensamiento

de Marco Tulio Cicerón sobre la moderación, la razón práctica y

la vocación republicana, en Tomas de Aquino en cuanto a la

mesura del Gobierno y su sujeción a la ética y derecho debido.

Tres momentos fundamentales se pueden distinguir en su formulación hasta

alcanzar el sentido que tiene en la actualidad.

En el primer momento se luchó para que el Estado, personificado en el monarca y

en las instituciones en que se fundamenta (burocracia, ejército y aristocracia), se

sometiera en el ejercicio del poder a formas jurídicas bien establecidas, reglas

generales, dadas con el consentimiento de la representación de la sociedad (en el

Parlamento), discutidas y públicas. En esta primera acepción supuso ya el

reconocimiento de los derechos fundamentales de los ciudadanos: libertad civil,

igualdad jurídica, independencia del poder judicial y garantía de la propiedad.

En 1832 Robert von Mohl en “La Ciencia Política Según Los Principios

Básicos Del Estado De Derecho” hace referencia a un Estado donde

la autoridad encargada de imponer la ley también se somete a ella, o

sea al imperio de la ley; es decir la autoridad deja de ser las

personas, sino pasa a ser la ley, el imperio del Derecho.

En un segundo momento, el Estado de Derecho implicó también la extensión del

control judicial a la actividad administrativa. A finales del siglo XIX se produjo un

fuerte debate en torno a esta cuestión, que cristalizó con el desarrollo de la

administración contencioso-administrativa, encaminada a romper la impunidad del

Estado ante sus propias acciones.

El tercer momento se inició después de la I Guerra Mundial. El concepto de Estado

de Derecho pasó a incluir la legitimación democrática del poder del Estado, que

también tiene que estar sometido a norma jurídica.

La idea del sometimiento del poder a la juridicidad la hacen Federico

Julio Stahl (1802-1861) que defiende el sentido formal del Estado

de Derecho ideal siguiendo las propuestas hegelianas. Lorenz von

Stein (1815-1890) dice que el Estado debe estar por sobre, por

encima de los intereses de todas las clases o sectores sociales. Rudolf Gneist hace

un giro mas a la idea del Estado de Derecho, este Estado no es tal solo por el

hecho del sometimiento del poder al Derecho, sino “el hecho de que la juricidad

[sic] que le es consubstancial”. Es decir la reorganización de la gestión puede

justificar el Estado de Derecho.

La idea de la autolimitación del poder estatal es iniciada por Jorge Jellinek (1851-

1911) así dice, desde el punto de vista jurídico el Estado es una corporación o

sujeto de derechos y obligaciones.

CONCEPTO

El Estado de Derecho es la Organización política de la vida social sujeta a

procedimientos regulados por ley en el cual los actos del Estado están

limitados estrictamente por un marco jurídico supremo (la CPE) guiados por el

Principio De Legalidad y el respeto absoluto de los derechos fundamentales .

Es el imperio de la ley. El comportamiento estatal no puede ser discrecional. Los

actos del Estado están sometidos a la Constitución política del Estado, marco que
no debe rebasar. Además esos actos deben estar guiados, siempre, por el Principio

De Legalidad, ya sea el formal o el sustancial.

El Principio De Legalidad es un axioma de valoración de lo justo por una sociedad

en virtud del cual no se puede aplicar una sanción si no esta escrita previamente en

una ley cierta (Machicado. J, Principio De Legalidad, Apuntes Jurídicos™, 2009,

http://bit.ly/11MwT6k).

El Principio De Legalidad Substancial es un axioma extrajurídico

de defensa social en virtud de la cual se sanciona con una pena o

se somete a una medida de seguridad cualquier acción u omisión o

estado peligroso de una persona que vaya contra la sociedad o el

Estado (Machicado. J, Principio De Legalidad Sustancial, Apuntes Jurídicos™,

2009, http://goo.gl/PS4Mi).

Un Axioma (del griego "axioma", 'lo que parece justo') Es “lo que es digno de ser

estimado, creído o valorado”. ( Ferrater Mora, José, Diccionario De Filosofía

Abreviado, Bs. As., Argentina: Sudamericana, 6ta, 1977, pagina 46).

 Los de

re chos
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (26 agosto

1789).Documento fundamental en virtud del cual se definen los

derechos "naturales e imprescriptibles" de la libertad, la propiedad, la

seguridad, la resistencia a la opresión reconociendo la igualdad de

todos los ciudadanos ante la ley y la justicia y afirmando el principio de

la separación de poder público. Se inspiró en la Declaración de

Independencia de los EE.UU. de 1776 y en el espíritu filosófico del

siglo XVIII, marca el el principio de una nueva era. Ver Texto

Completo. Photo © AJ™

fundamentales son derechos humanos reconocidos en las partes dogmáticas de las

Constituciones de los Estados para afirmar las garantías de las personas

individuales y colectivas consideradas como indispensables frente al poder del

Estado y para limitar materialmente el derecho de castigo (imperium) del

Estado (Machicado. J, Los Derechos Fundamentales, Apuntes Jurídicos™, 2009,

http://goo.gl/P2Dy4). Los Derechos humanos. Aquellos que el hombre posee por el

mero hecho de serlo. Los derechos humanos se diferencian de los derechos

fundamentales por lo siguiente: aquellos aun no están reconocidos por la

Constituciones, están solo en Declaraciones, a diferencia que los derechos

fundamentales que ya están reconocidos en los textos Constitucionales.

No configura un Estado de Derecho aquel en el cual el Órgano Judicial no sea

independiente de los demás órganos del Poder Publico o al contrario, aquel en cual

los jueces soberbios desprecien la letra de la ley o quieran erigirse en legisladores.

Tampoco es Estado de Derecho aquel en el cual el Órgano Legislativo juega a

derribar gobiernos o torna estéril toda gestión pública del Órgano Ejecutivo, ni

aquel donde el Órgano Ejecutivo legisla y juzga a la par, para satisfacer una

posición personal o partidista, dispuesto a perpetuarse mientras sean efectivas y

eficaces los medios represivos o la sumisión del pueblo.

DEFINICIÓN

En la definición de Estado de Derecho existen profundas divergencias.

Para algunos autores, todo Estado lo es de Derecho, puesto que se rige por normas

jurídicas, cualquiera que sea su procedencia o la autoridad de que dimanen, con tal

que tenga la posibilidad de hacer cumplir sus determinaciones dentro del orden

interno. En consecuencia, el concepto sería aplicable lo mismo a un gobierno

democrático y constitucional que a uno autocrático y tiránico.

Sin embargo, la mejor doctrina es absolutamente contraria a esa tesis, por

entender que el Derecho no puede estar representado por la voluntad de una

persona o de una minoría que se impone a una mayoría, y, en ese sentido, sólo es

Derecho la norma emanada de la soberanía popular en uso de su poder

constituyente. De ahí que Estado de Derecho equivalga a Estado

constitucional [2] con el contenido dado a esa idea.

El Estado de Derecho es aquel en que los órganos del Poder Publico (ejecutivo,

legislativo, judicial, electoral) son interdependientes y coordinados y representan,

al gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo. Los órganos del Poder Publico

nacen del pueblo en forma más o menos directa. Actúan, pues, en su nombre, bajo

el imperio de las normas constitucionales. El gobierno es la colaboración y

concurrencia de esos órganos, identificados a través de la norma jurídica.

Por eso para Sánchez Viamonte El Estado de Derecho es toda organización

política de la sociedad que reposa sobre normas fundamentales cuyo imperio

se impone y sobrepasa toda voluntad. Lo que caracteriza al Estado de

Derecho es imperio inexcusable de un determinado orden jurídico.

CARACTERÍSTICAS

IMPERIO DE LA LEY. Tanto gobernantes y gobernados deben inexcusablemente

respetar la ley.

DIVISION DEL PODER PÚBLICO. Este mecanismo que garantiza el uso

indiscriminado del poder. Además permite establecer sistemas de fiscalización y

control entre los mismo.

DERECHOS FUNDAMENTALES. En un Estado de Derecho se reconocen un

conjunto de Derechos Fundamentales y Deberes de los ciudadanos. Actualmente se

aboga para que no haya tal reconocimiento sino que, para que considere un Estado

de Derecho debe existir el respeto absoluto a los Derechos Humanos.

SISTEMA DE RESPONSABILIDADES. Para considerarse un Estado de Derecho

debe existir un sistema de responsabilidades para los servidores públicos, así

demandar los errores de los administradores.

CONTROL JURISDICCIONAL DE LA LEGISLACIÓN. Para que exista un estado

de Derecho debe haber un ente, independiente de los órganos del poder publico,

que controle la posibilidad de vulneración de constitución política.

ÓRGANO JUDICIAL DEBE RESPETAR ESTRICTAMENTE EL DEBIDO PROCESO.

El Debido proceso penal es el conjunto de etapas formales secuenciadas e

imprescindibles realizadas dentro un proceso penal por los sujetos

procesales[3] cumpliendo los requisitos prescritos en la Constitución con el

objetivo de que: los derechos subjetivos de la parte denunciada, acusada,

imputada, procesada y, eventualmente, sentenciada no corran el riesgo de ser

desconocidos; y también obtener de los órganos judiciales un proceso justo, pronto

y transparente (Machicado, Jorge, "El Debido Proceso penal", Apuntes Jurídicos™,

2010, http://goo.gl/Op3Vs).
CRITICA DE KELSEN

“Todo Estado es por sí mismo un Estado de derecho y por lo tanto el concepto de

Estado de derecho es un pleonasmo (reiteración) para construir un Estado, ya que

un Estado está fundado necesariamente sobre el Derecho; puesto que Estado no

puede ser otra cosa que un ordenamiento jurídico”.

[1] Aristóteles estudia la mejor forma de garantizar la estabilidad de la ciudad.

Plantea una forma de gobierno mixto que garantice “el término medio”. Este justo

medio, vendría a ser una forma de “constitución mixta” donde prevalezca la

voluntad de la mayoría (Politeya) pero donde las funciones de gobierno sean

ejercidas por los más capacitados (Aristocracia). La “constitución mixta” era la

conciliación entre la democracia y aristocracia. (La Política, 1298a - 1301a).

[2] Estado constitucional. De acuerdo con la opinión de Linares Quintana, Estado

Constitucional es aquel que se caracteriza por garantizar la libertad como finalidad

suprema y última del Estado; por limitar y fiscalizar el poder estatal por medio de

su división en razón de la materia y, a veces, del territorio; por la juridicidad o

imperio del Derecho; por la soberanía popular o gobierno de la mayoría con la

colaboración y fiscalización de la minoría y respetando los derechos de ésta.

[3] Sujetos procesales. Personas capaces legalmente para poder participar en una

relación procesal de un proceso, ya sea como parte esencial o accesoria . Es decir

son sujetos procesales: las partes (fiscal e imputado), el juez, los auxiliares, los

peritos, los interventores. (Quisbert, E., “Sujetos y Partes procesales”, Apuntes

Jurídicos™, 2009, http://goo.gl/PIBYp).

Cómo citar este APUNTEJURIDICO®:

MACHICADO, Jorge,"¿Que es el Estado de Derecho? ", Apuntes Juridicos™, 2013

http://jorgemachicado.blogspot.com/2013/06/edd.html Consulta: Lunes, 9 Abril

de 2018