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Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
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Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
Derechos del Hombre y del Ciudadano”, La autonomía privada puede ser recono-
de 1789. La libertad natural del hombre, cida por el ordenamiento jurídico estatal
aporte del cristianismo a la civilización occi- como fuente de normas jurídicas destinadas
dental, es llevada a su culminación por los a formar parte del mismo orden jurídico
pensadores racionalistas de los siglos XVIII que las reconoce, y como poder reglamenta-
y XIX. Dentro de este pensamiento, el dor de relaciones jurídicas. Así, el gobierno
hombre no puede quedar vinculado por individual de las relaciones jurídicas en
obligaciones en las que no ha consentido que el individuo toma parte se desarrolla
y, recíprocamente, toda obligación querida en un doble sentido: a) es un poder de
por el hombre debe producir efectos. Este constitución de relaciones jurídicas, y por
principio constituye una de las piedras otro lado, b) es un poder de reglamentación
angulares de todo el edificio jurídico. del contenido de esas relaciones jurídicas.
Dentro de esta concepción, la misión del Al mismo tiempo que crea las relaciones,
ordenamiento jurídico es asegurar a las el individuo puede determinar su conteni-
voluntades el máximo de independencia do, estableciendo el conjunto de deberes
que resulte compatible con la libertad ajena. y derechos que han de formar parte de
Los límites a la autonomía de la voluntad ellas. Esta doble función creadora y regla-
sólo pueden existir en cuanto impidan los mentadora se consagra en el artículo 1545
abusos de unos sobre la libertad de otros. de nuestro Código Civil, conforme al cual
El derecho no debe preocuparse del valor “todo contrato legalmente celebrado es
moral ni del fin perseguido por las partes una ley para los contratantes, y no puede
al ejercitar este poder, como tampoco de ser invalidado sino por su consentimiento
la repercusión social de un acto. mutuo o por causas legales”.
Estas ideas adolecen de un defecto fun- Las partes pueden establecer las dispo-
damental, cual es desconocer la naturaleza siciones que estimen convenientes, dentro
social del hombre, con todas las consecuen- de los límites que el propio ordenamiento
cias que ello acarrea. Sin embargo, estos jurídico les establece.
principios, al consagrarse positivamente,
se irán moderando y atenuando en consi- 32. CUNEO M., ANDRÉS, Derecho de obliga-
deración a intereses económicos, sociales ciones, vol. I, Las fuentes de las obliga-
o morales. ciones, Materiales para clases activas,
Desde un punto de vista más moderno, se Instituto de Docencia e Investigación
dice que autonomía significa autorregulación, Jurídicas, Universidad Católica de
autorreglamentación, e implica el poder de Chile, 1973, mimeógrafo, págs. 42 a
dictarse uno a sí mismo la ley o el precepto, 44.
el poder de gobernarse uno mismo. Este
concepto genérico adquiere gran impor- LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y LAS DOC-
tancia cuando se refiere a las personas y TRINAS FILOSÓFICAS. Se ha recordado ya a
entonces se llama autonomía privada, y se consecuencia de qué evolución adoptaron
define como el poder que el ordenamiento los redactores del Código Civil francés los
jurídico confiere al individuo para gobernar principios de la autonomía de la voluntad;
sus propios intereses. Se reconoce al indi- y qué atentados fueron inferidos después
viduo soberanía para gobernar su propia a la misma. Hace falta averiguar ahora,
esfera jurídica. La autonomía se ejerce desde el punto de vista filosófico, cuál es
estableciendo, disponiendo, gobernando. el valor de la autonomía de la voluntad. A
Esto no quiere decir que el poder del indi- continuación se concretará la actitud del
viduo sea total o absoluto; hay posiciones o derecho positivo.
ámbitos en esa esfera jurídica para los cua- La voluntad, a los ojos de los filósofos
les el derecho excluye la autonomía como del siglo XVIII, es la fuente de todos los
poder regulador. Se habla así de derechos derechos. El individuo no está obligado
o relaciones indisponibles. sino por su voluntad, directamente en el
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actuar más por reflejo condicionado que en camente en circunstancias de real igualdad
virtud de decisiones libres, cotidianamente entre los contratantes podría tal idea tener
descubrimos la precariedad de la voluntad. alguna verosimilitud. Pero la afirmación
Una cosa es reconocer el importante rol de de la igualdad de los hombres, válida en el
la voluntad en la vida y en el Derecho, y otra terreno de los principios, como debe ser,
cosa son los excesos del racionalismo. no corresponde a lo que las cosas son en la
................................... práctica. Concretamente los hombres somos
desiguales. El más fuerte o el más astuto o
FUNDAMENTO ECONÓMICO el con mayor experiencia generalmente
Las consideraciones filosóficas que impone las condiciones o contenido del
motivaron la consagración jurídica de la contrato al más débil, al más cándido o al
autonomía de la voluntad eran demasiado más inexperto. Demasiado a menudo el con-
teóricas para bastar a los legisladores. Esas trato ha sido instrumento para establecer
consideraciones se incrementaron con cláusulas draconianas injustas. El incrédulo
otras, de carácter económico. En segun- no tiene más que recordar el contrato de
do lugar, el esplendor de la autonomía trabajo durante la revolución industrial
de la voluntad estuvo relacionado con y hasta la dictación en el siglo XX del ius
las supuestas ventajas prácticas que ella cogens, que recién ha venido a establecer
engendraría. un mínimo de equilibrio en las relaciones
En este plano, la autonomía de la volun- jurídicas laborales.
tad es el fruto del liberalismo económico. Es igualmente inexacto que la libertad
El Estado debe dejar hacer y dejar pasar: contractual produzca siempre resultados
permitir que los hombres concluyan en la económicos socialmente útiles. Dejados
más amplia libertad sus intercambios de solos, los hombres de ordinario no se
bienes y servicios. ¡Qué los individuos con- orientan a las actividades más convenien-
traten como lo deseen, y así se asegurarán tes para el interés general, sino que a las
la justicia y el progreso! ocupaciones más rentables, buscando el
Según los juristas del siglo pasado, lo máximo de lucro individual con el menor
contractual es necesariamente justo. 4 Este sacrificio posible.
decir es un axioma para el pensamiento Pablo VI ha dicho que el cristiano “tam-
económico liberal. El contrato garantiza poco puede adherirse sin contradicción
la justicia y la utilidad social, pues el libre a sistemas ideológicos que se oponen ra-
juego de las iniciativas individuales asegu- dicalmente o en los puntos substanciales
ra espontáneamente la prosperidad y el a su fe y a su concepción del hombre: ni
equilibrio económico.5 La ley de la oferta a la ideología marxista, a su materialismo
y la demanda, en un mercado sin trabas ateo… ni a la ideología liberal, que cree
ni proteccionismos, es la mejor garantía exaltar la libertad individual sustrayéndola
del bienestar. La planificación y el Estado a toda limitación, estimulándola con la
empresarial actuando como uno de los búsqueda exclusiva del interés y del poder
agentes económicos son inconcebibles. La y considerando las solidaridades sociales
economía únicamente precisa y tolera al como consecuencias más o menos auto-
Estado policía, cuyas funciones se circuns- máticas de iniciativas individuales y no ya
criben a ser un guardián de la paz.
como un fin y un criterio más elevado del
Salta a la vista que la identidad de lo
valor de la organización social”. Los que
contractual con lo justo es una falacia. Úni-
a la sazón se comprometen en la línea
liberal “querrían un modelo nuevo, más
4 Célebre expresión acuñada por A. FOUILLÉ,
adaptado a las condiciones actuales, olvi-
en su obra Science Sociale, 2ª ed., pág. 410: Qui dit
contractuelle, dit juste. dando fácilmente que en su raíz misma el
5 FLOR y AUBERT, Les obligations, vol. 1, Ed. Colin, liberalismo filosófico es una afirmación
París, 1975, Nº 108; citado por LÓPEZ S. M. JORGE. errónea de la autonomía del individuo en
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normas han sido establecidas como consa- siete años, reservándose las arrendadoras
gración de principios generales que rigen el derecho de ponerle término cuando el
en materia contractual, como sucede en el arrendatario no cumpliera con las obliga-
caso de la buena fe y de la lesión enorme. ciones contraídas; que en forma expresa se
Finalmente, consideramos que si bien el dejó constancia en la cláusula cuarta de lo
legislador nacional ha sido consecuente siguiente: “La renta de arrendamiento se
con la consagración de grandes principios pagará dentro de los cinco primeros días
que rigen en materia contractual, que se de cada mes y la mora o simple retardo
señalan como límites a la autonomía de dará derecho a las arrendadoras para poner
la voluntad, existen otros principios que término de inmediato al presente contrato,
aún no han sido consagrados, como es el sin forma de juicio y sin perjuicio de las
caso de la teoría de la imprevisión y de la acciones judiciales correspondientes para
teoría de los riesgos. Desarrollaremos más obtener dicho pago”; que el arrendatario no
adelante cada uno de estos límites. ha cumplido con esta obligación contraída
y los pagos de las rentas de arrendamiento
PREGUNTAS Y EJERCICIOS se han realizado en forma atrasada y que, en
consecuencia, y de acuerdo con las dispo-
1. Explique por qué se señala que la ley siciones legales que cita, entabla demanda
es el primer gran límite de la autonomía de la en contra de don Carlos Gallardo Cruz, a
voluntad. fin de que se ponga término al contrato de
2. ¿Qué entiende usted por normas impera- arrendamiento antes especificado.
tivas? El tribunal tuvo por interpuesta la de-
3. ¿Qué entiende usted por normas disposi- manda y citó a las partes a comparendo,
tivas? el que se realizó con asistencia de ambas
4. Lea los artículos 1461, 1467, 1793, partes. La demandante pidió se acogiera
1810, 1877, 1977, 2053 y 2129 del Código la demanda y se declarara terminado el
Civil. Señale si se trata de normas dispositivas contrato de arrendamiento en conside-
o de normas imperativas. Explique. ración a lo establecido en la cláusula 9ª y
5. Lea el art. 19 Nº 24 de la Constitución de las copias autorizadas del juicio sobre
Política de la República y luego el artículo 582 reconvenciones de pago, seguido entre las
del Código Civil y explique cómo la ley puede ser mismas partes, ante el Cuarto Juzgado de
limitativa de la autonomía de la voluntad. Mayor Cuantía de esta ciudad. La deman-
6. Haga el mismo ejercicio señalado en el dada manifestó que esta acción tiene por
número anterior, uno tras otro, con los artícu- objeto poner término al contrato cuando
los 10, 102, 1444, 1445, 1446 y 1489. se está en mora en el pago de las rentas,
siempre y cuando este pago no se efectúe en
38. JURISPRUDENCIA el comparendo de estilo y hasta treinta días
ZOLEZZI CARNIGLIA, LELIA Y OTRA CON después de dicho comparendo, toda vez que
GALLARDO CRUZ, CARLOS. se rinda caución y se dé seguridades que se
Corte Suprema, casación en el fondo, efectuará dicho pago; acompañó boleta de
consignación a la orden del tribunal por la
27 de junio de 1955.
suma correspondiente a los meses de enero,
Doña Lelia Zolezzi Carniglia, por sí y en febrero y marzo atrasados y agregó que se
representación de doña Cornelia Carniglia ha invocado para pedir la terminación una
de Zolezzi, expone que el 6 de mayo de 1950 cláusula de la escritura de 31 de mayo de
celebraron con el señor Carlos Gallardo 1950, que no figura en ella; la demandante,
Cruz, ante el Notario don Pedro Cuevas, un por su parte, aclaró el error de referencia
contrato de arrendamiento sobre el bien e insistió en la cláusula 9ª alegada durante
raíz ubicado en calle San Ignacio Nº 334 de el comparendo, la cual dice a la letra: “El
esta ciudad y del cual son propietarias; que pago de las rentas de arrendamiento deberá
el plazo de duración del contrato sería de hacerse dentro de los cinco primeros días
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“Si se estipula que por no pagarse el precio dora o en el Banco Italiano. El atraso en
al tiempo convenido se resuelva ipso facto una o más mensualidades en el pago dará
el contrato de venta, el comprador podrá, derecho a la arrendadora para poner tér-
sin embargo, hacerlo subsistir, pagando mino al contrato sin mayores trámites”. Esta
el precio, lo más tarde, en las veinticuatro última expresión “sin mayores trámites”,
horas subsiguientes a la notificación judicial pone de manifiesto la clara intención de las
de la demanda”. Como es fácil percibirlo, partes contratantes de evitar en su trato la
esta disposición constituye una fórmula aplicación del artículo 1977, permitiendo
ejemplar para un precepto que se atenga a la que el arrendador pudiera poner término
doctrina sustentada por el presente fallo, ya al contrato sin necesidad de recurrir a los
que limita categóricamente la estipulación plazos y procedimientos allí establecidos,
sobre la resolución inmediata de la com- porque así lo han creído conveniente a sus
praventa por no haberse pagado el precio intereses y derechos; y
en la oportunidad debida. En cambio, 9º. Que, por consiguiente, el fallo recu-
distinto es el lenguaje del título XXVI del rrido no ha infringido los artículos 1551
Libro IV del Código Civil, con referencia al Nº 1º y 1977 del Código Civil al dar cum-
contrato de arrendamiento y, en particular, plimiento estricto a la cláusula 9ª recién
el del artículo 1977 ya mencionado, en los transcrita, por lo que este recurso de ca-
cuales no se hace alusión directa o indirecta sación en el fondo carece de fundamento
a una convención previa. Parece evidente, atendible.
entonces, que esta diferente redacción no Visto, además, lo dispuesto en los ar-
sea omisión u olvido, sino el resultado de tículos 756, 766, 809 y 252 del Código de
una intención deliberada de la ley; Procedimiento Civil, se declara sin lugar
7º. Que a mayor abundamiento, son el recurso de casación en el fondo inter-
una confirmación del mismo criterio ju- puesto en contra de la sentencia de 31 de
rídico antes analizado la oportunidad y diciembre de 1953, escrita a fojas 49, ex-
efectos del desahucio, que proceden en pedida por una de las Salas de la Corte de
el supuesto de que no haya habido acuer- Apelaciones de Santiago, con costas, en que
do, expreso o tácito, sobre la duración se condena solidariamente al litigante don
del arrendamiento. Se sabe, pues, que en Carlos Gallardo y al abogado que aceptó
tales circunstancias y en conformidad a su patrocinio.
lo dispuesto en el artículo 1976 del Có- Acordada con el voto en contra de los
digo Civil, el arrendador dispone de una Ministros señores Montero y Godoy, quienes
acción expedita, de efectos inmediatos, estuvieron por acoger el recurso, por esti-
con prescindencia del artículo 1977. En mar que la sentencia de alzada infringe el
otros términos, si se repudia el pacto de artículo 1977 del Código Civil al aceptar que
terminación con la cláusula de “sin más se ponga término de inmediato al contrato
trámite”, u otra equivalente, ocurriría que de arrendamiento que motivó el juicio, sin
el arrendador, en defensa de sus derechos, haberse practicado las reconvenciones de
puede mucho más cuando nada ha previsto pago a que se refiere esa disposición.
sobre incumplimiento del contrato, que Para opinar así, tienen presente:
en el supuesto de haberse precavido de la
1º. Que la sentencia recurrida, en cuanto
irresponsabilidad de su arrendatario;
confirma la de primera instancia, da por
8º. Que el contrato sobre arrendamiento sentado que la estipulación de la cláusula
corriente a fojas 5, que debía durar siete 9ª del contrato de 6 de mayo de 1950 auto-
años a contar desde el primero de junio de riza al arrendador para, de pleno derecho,
1950, dice en su cláusula 9ª como sigue: poner término al arrendamiento por falta
“El pago de las rentas de arrendamiento de pago de la renta, lo que no se conforma
deberá hacerse dentro de los cinco primeros con el citado artículo 1977, como se pasa
días de cada mes, en la casa de la arrenda- a demostrar;
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Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
2º. Que, por principio, de acuerdo con efectos que los señalados en el artículo 1977
lo establecido en el artículo 1489 del Có- del Código Civil, disposición que en razón
digo Civil, la condición resolutoria de no del interés social que la inspira es limitativa
cumplirse por uno de los contratantes lo de la voluntad de las partes en cuanto a
pactado, no confiere al otro contratante estipular condiciones más onerosas para
la facultad de tener por terminado el con- el arrendatario que las que ella autoriza.
trato, sino la de pedir, alternativamente, Redactó el fallo el abogado integrante
su resolución o su cumplimiento con la señor Rafael Correa y el voto de minoría
consecuencia de que la resolución o el el Ministro don Domingo Godoy. No firma
cumplimiento deben ser el resultado de el Ministro don Domingo J. Godoy P., no
una sentencia judicial que haga declaración obstante haber concurrido a la vista de la
al respecto. causa y acuerdo del fallo, por estar ausente.
3º. Que la circunstancia de que la con- Humberto Bianchi V. – Pedro Silva F. – Manuel
dición resolutoria se haya pactado expre- Montero M. – Ramiro Méndez B. – Darío Be-
samente no altera la situación jurídica en navente G. – Rafael Correa F.
que a este respecto se encuentran las partes
del contrato de compraventa si se tiene en PREGUNTAS Y EJERCICIOS
vista el artículo 1877 del Código Civil, aun 1. Relate los hechos del caso.
el pacto comisorio expreso con resolución 2. Señale cuáles fueron los argumentos dados
ipso facto, no produce el efecto de tener por por las partes en este proceso.
resuelto, de pleno derecho, ese contrato, 3. ¿Cuál fue la posición de la Corte de
puesto que para que se tenga por resuelta Apelaciones de Santiago?
la compraventa por falta de pago del precio 4. ¿Concuerda usted con lo señalado por esa
es necesario que intervenga una demanda Corte en el sentido que la cláusula 9ª del contrato
formal del vendedor, ya que según aquel de arrendamiento celebrado por las partes debe
precepto el comprador moroso lo puede prevalecer por sobre las normas del C.C. relativas
hacer subsistir pagando el precio lo más a la materia?
tarde dentro de las veinticuatro horas si- 5. ¿Considera usted que el artículo 1977
guientes a la notificación de la demanda, de del C.C. es una norma imperativa o una norma
donde se desprende que el pacto comisorio, dispositiva? Fundamente.
o sea, la ley del contrato, está limitado en
sus efectos a lo que en aquel precepto le 39. JURISPRUDENCIA
ha señalado el legislador; THE CHASE MANHATTAN BANK CON LAN-
4º. Que, por su parte, el artículo 1977 del CELOTTI, HERNÁN.
Código Civil, sin distinguir si se ha celebra-
Corte de Apelaciones de Santiago, 21
do o no pacto comisorio, establece que la
de julio de 199413
mora de un período entero en el pago de
la renta, dará derecho al arrendador para Conociendo del recurso de apelación,
hacer cesar inmediatamente el arrenda- LA CORTE
miento, pero previas dos reconvenciones
hechas al arrendatario con cuatro días de Vistos:
intervalo y autorizando a éste para hacer Se reproduce la sentencia de alzada
subsistir el contrato si paga la renta dentro con excepción de su fundamento sexto,
de un plazo razonable, que no bajará de que se elimina,
treinta días, o si da seguridades de efectuar
ese pago; y Y se tiene en su lugar y, además, pre-
sente:
5º. Que aceptando que en el contrato
de arrendamiento al igual que en el de
compraventa puede tener lugar el pacto 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 91,
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Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
1º) Que, de acuerdo con lo dispuesto escrita a fojas 43, en la parte que rechaza
en el artículo 16 de la Ley Nº 18.010 sobre la excepción del Nº 14 del artículo 464 del
Operaciones de Crédito de Dinero, el Código de Procedimiento Civil y en la con-
deudor de una operación de esta especie, dena en costas a la ejecutada; y se declara
como lo es el documento suscrito por el que se acoge la excepción de nulidad de
demandado, debe intereses corrientes desde la obligación de pagar intereses penales
la fecha del retardo, salvo estipulación en desde la fecha de suscripción del pagaré,
contrario o que haya pactado legalmente debiendo correr estos desde la fecha de
un interés superior; su protesto.
2º) Que, el pagaré acompañado a los au- Se declara, además, que las costas se
tos fue suscrito con fecha 16 de noviembre distribuirán proporcionalmente, atendi-
de 1990, como pagadero a la vista, y en él do el mérito de autos y lo dispuesto en el
se pactó que, a contar de su fecha, devenga- artículo 471 del Código de Procedimiento
ría intereses “penales” a la tasa de interés Civil.
máxima convencional; Redacción del abogado integrante don
César Frigerio C.
3º) Que, si bien es cierto que en Dere-
Alberto Chaigneau del C., Pilar Armanet S.,
cho Privado las partes pueden, en virtud
César Frigerio C.
del principio llamado de autonomía de la
voluntad, convenir en todo tipo de estipu-
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
laciones que no atenten contra la ley o las
buenas costumbres, no lo es menos que los 1. Relate los hechos que dieron lugar a este
requisitos esenciales de los actos jurídicos juicio.
que establecen las leyes para que dichos 2. ¿Cuáles fueron, en este caso, las dispo-
actos sean válidos constituyen normas de siciones legales que se impusieron por sobre la
orden público que se imponen imperativa- voluntad de las partes?
mente a la voluntad de las partes; 3. Lea el considerando 3º de esta sentencia
4º) Que, acorde con lo anteriormente para aclarar dudas acerca de la ley como límite
expuesto, la presencia de una causa real y de la autonomía de la voluntad de las partes.
lícita en todo acto o contrato es requisito de
existencia y validez del acto, por lo que su 40. BARROS B., ENRIQUE (coordinador),
falta o ilicitud acarrea la nulidad absoluta Contratos, Editorial Jurídica de Chile,
del mismo, de acuerdo con lo previsto en los Santiago, 1991, págs. 49 y 50.
artículos 1467 y 1682 del Código Civil; Ahora bien, la autonomía privada no es una
5º) Que, la estipulación de un interés facultad de carácter absoluto. Otorgarle
penal, llamado también moratorio, supone tal calidad sería reconocer el imperio sin
necesariamente la mora o el retardo del límites del arbitrio individual. El problema
deudor y constituye, por tanto, una pena de la autonomía privada es, precisamente,
para quien dilata el pago de su obligación, un problema de límites. La naturaleza del
por lo que el interés penal máximo conven- hombre y el respeto a la persona exigen su
cional pactado en el pagaré de autos carece reconocimiento, pero, al mismo tiempo,
de causa al pretender que se devengue desde la el orden social precisa que esa autonomía
fecha en que se suscribió dicho instrumento y no no sea absoluta, sino limitada. La cuestión
desde la fecha de su protesto, como lo dispone radica en el señalamiento de estos límites,
el artículo 80 de la Ley Nº 18.092 respecto de manera tal que no sean tan amplios que
de la letra de cambio, aplicable a un pagaré otorguen al individuo una libertad desmesu-
por expresa disposición del artículo 107 de rada, con la consiguiente perturbación del
la misma ley. orden social, ni tan estrechos que lleguen
Por estas consideraciones, disposiciones a suprimir la propia autonomía.
legales citadas, se revoca la sentencia ape- En general, se señalan tres grandes lími-
lada de fecha 30 de septiembre de 1992, tes a la autonomía privada: a) la ley; b) el
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partes que concurren a manifestar dicha sea en materia de persona con la cual ce-
voluntad. lebrar el contrato”.14 Se ha sostenido que
Sin embargo, la práctica demostró su fundamento es la dirección del Estado
que la igualdad así planteada no existía. en la economía, con el temor de que las
En numerosas ocasiones se percibió que iniciativas particulares fueran insuficientes
las partes no se encontraban en tal plano para asegurar la actividad económica. El
de igualdad. Unas se encontraban en Estado intervino con el fin de proteger a
una mejor posición, lo que implicó que la parte más débil, y esa intervención se
muchas veces se pactaran contratos en manifestó a través del contrato dirigido. A
los cuales una de ellas resultaba en una través de ellos se estableció un contenido
posición desfavorecida respecto a la otra, mínimo en aquellos contratos donde la
la cual, aprovechando esa desigualdad, desigualdad negocial de las partes era más
pactaba contratos en los cuales sólo ella notoria. Se establecieron cláusulas para
resultaba beneficiada. La necesidad era restablecer el equilibrio de las partes, de
un factor fundamental que inducía a una modo de no perder la conmutatividad o
de las partes a pactar cualquier cosa, con equilibrio de prestaciones que se predica de
tal de tener con qué alimentarse. Así fue los contratos en que ambas partes resultan
que nació el contrato de adhesión, en el beneficiadas. Es por esa razón y en virtud
cual una de las partes imponía a la otra de dicha finalidad que el contrato dirigido
las condiciones del contrato, y la otra típico es el contrato de trabajo.
adhería al mismo sin oponer resistencia El contrato dirigido es una limitación
alguna. La situación clásica en la cual se fuerte a la libertad de contratación, por-
celebraron contratos de este tipo fue en que a través de él el Estado reglamenta y
materia de contratos de trabajo. Se ha fiscaliza a través de los poderes públicos la
sostenido que contribuyeron además a formación, la ejecución y la duración de los
estos resultados causas políticas y econó- contratos. Como podemos ver, a través de
micas, así como la formación de grandes ellos el Estado limita la libertad de contrata-
grupos económicos que han eliminado o ción principalmente en su aspecto relativo
al menos atenuado la libre concurrencia y a la libertad de configuración. Mas existen
han obligado a los consumidores a aceptar ocasiones en que, a través de este tipo de
las condiciones impuestas por los grupos contratos, el Estado interviene limitando
más poderosos. el otro aspecto de la libertad contractual:
Es en contra de los contratos de adhe- la libertad de conclusión. Como señala el
sión que el Estado intervino, mediante la profesor López, hay ciertos casos “en que lo
creación del llamado contrato dirigido. El que se impone es la persona del cocontratante…
profesor López Santa María define y explica Hipótesis hoy vigentes en Chile, de ausencia
este tipo de contratos señalando que “al de libertad para elegir la contraparte, las
contrato dirigido también se le conoce encontramos, por ejemplo, en el artículo 25
como contrato normado o dictado por de la Ley Nº 18.046, sobre sociedades anó-
el legislador. Los artículos de los códigos, nimas; y el artículo 10 de la Ley Nº 18.248
en materia de contratos, casi siempre son (nuevo Código de Minería). Por el primero
supletivos o supletorios de la voluntad de se establece, a favor de los accionistas de
las partes. O sea, que se aplican sólo en el las sociedades anónimas, el derecho de
silencio de los contratantes. Tratándose de compra preferente de las nuevas acciones
los contratos dirigidos, por el contrario, que se emitan. Por el segundo, el Estado
la reglamentación legal asume un carác- tiene un derecho de compra preferente
ter imperativo, sin que las partes puedan respecto de los minerales en que haya pre-
alterar, en el contrato particular que ce-
lebran, lo estatuido de manera general y 14 LÓPEZ S. M., JORGE, Los contratos, parte general,
anticipada por el legislador, sea en materia Tomo I, 4ª edición revisada y ampliada, Editorial
de contenido o efectos de la convención, Jurídica de Chile, Santiago, 2005, pág. 171.
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Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
sencia de torio y uranio, ambos elementos desprotección frente a la otra, ya sea por
radiactivos”.15 su ignorancia o bien por otra causa diversa
que la lleva a la celebración de un acto cuyos
PREGUNTAS Y EJERCICIOS efectos no serán proporcionales para las
partes, sino que favorecerán a una de ellas
1. Trate de definir el contrato dirigido.
en desmedro de la otra. En estos casos se
2. ¿Qué relaciones encuentra usted entre un
presume que en condiciones normales la
régimen de economía centralmente planificada
parte afectada no habría consentido en la
y el contrato dirigido?
celebración del acto.
3. ¿Cree usted que puede haber contratos
Algunos autores han sostenido que la
dirigidos en una economía de libre mercado?
lesión enorme es un vicio del consenti-
4. ¿Piensa usted que en Chile el contrato
miento. No obstante ello, se sostiene que
individual de trabajo es un contrato dirigido?
esta figura, si fuera un vicio, sería un vicio
¿Qué características de ese contrato lo llevan a
objetivo, puesto que en ella predomina el
sostener su afirmación?
elemento material, la determinación del
5. ¿Piensa usted que el matrimonio es un
perjuicio experimentado por una parte.
contrato dirigido?
Otros niegan este carácter porque a dife-
6. Lea el art. 8º de la Ley Nº 18.010 (en
rencia de los vicios del consentimiento, que
el apéndice del Código Civil) y determine si el
actúan sobre la voluntad impidiendo su
contrato de mutuo de dinero es un contrato
manifestación con conocimiento o libertad,
dirigido.
la lesión no actúa sobre la voluntad con
estas características, no se relaciona con la
libertad o con el conocimiento del acto. La
C. LA LESIÓN16
lesión, en cambio, es un vicio objetivo del
contrato, un defecto del mismo derivado de
42. Explicación sobre la lesión en Chile.
consecuencias económicas que perjudican
La lesión puede ser definida como el
a alguna de las partes.
perjuicio experimentado por una persona
En las situaciones de lesión enorme, el
como consecuencia de la celebración de
afectado ha manifestado su voluntad con la
un acto jurídico. El profesor Alessandri la
clara intención de celebrar el acto jurídico,
define como “el perjuicio primario que la
de modo que éste produzca todos los efectos
realización de un acto jurídico irroga a su
establecidos por la ley, y sin embargo lo ha
autor. En los contratos onerosos es el per-
celebrado en una situación de desequilibrio
juicio que una de las partes experimenta a
frente a la otra parte, lo que tiene como
consecuencia de la desigualdad económica
consecuencia que se produzca una despro-
de sus respectivas prestaciones”.17 En pala-
porción entre las prestaciones recíprocas de
bras del profesor Ramón Domínguez, “es
ellas, rompiéndose con la equidad natural
el perjuicio que sufre una parte en razón
de los contratos conmutativos.
del desequilibrio entre las prestaciones
La lesión no es causa ordinaria de
recíprocamente estipuladas”. 18 Ella se
nulidad como sucede con los vicios del
produce básicamente porque una de las
consentimiento. Ella no ha sido tratada
partes se encuentra en una situación de
de manera general por nuestro legislador,
15 LÓPEZ S. M., JORGE, Los contratos, Parte general,
sino más bien es sancionada por medio
Tomo I, 4ª edición revisada y ampliada, Editorial de la nulidad u otras sanciones, tan sólo
Jurídica de Chile, Santiago, 2005, pág. 173. en aquellos casos en que el legislador de
16 La lesión enorme fue tratada en extenso en manera expresa la ha regulado. Al res-
el Tomo II de esta obra. pecto, el profesor Domínguez señala que
17 A LESSANDRI R., A RTURO , De los contratos,
“no puede tampoco señalarse una teoría
pág. 206.
18 DOMÍNGUEZ A., RAMÓN, Teoría general de los actos unitaria sobre la sanción en esta materia.
jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Concepción, Para cada caso, la ley ha previsto una
1975, pág. 105. situación particular. A veces, la sanción
67
Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
será la nulidad relativa (rescisión dice el casos en que el legislador las establece, sin
Código). En otras, acompañando o no a poder aplicarlas a otras situaciones análogas.
la nulidad, se da un remedio económico, Otros autores han sostenido la posición
permitiendo completar una prestación contraria, señalando que los casos espe-
hasta hacerla, si no igual, al menos equi- cíficos establecidos en el Código no son
tativamente parecida a la mayor”.19 Los sino expresiones de un principio general
actos o contratos en que nuestro legislador no expresado como tal.
civil se ha referido a esta figura son los
siguientes: i) la compraventa de bienes 43. Explicación sobre la lesión en el Dere-
raíces, en virtud de los artículos 1888 a cho Comparado.
1896 del C.C.; ii) la permuta de bienes A nivel comparado, encontramos nume-
raíces, en virtud del artículo 1900; iii) la rosas legislaciones que han dado un trata-
aceptación de una asignación hereditaria, miento diverso a esta figura, regulándola
según el artículo 1234; iv) la partición de de manera general, y sancionando todos
bienes (art. 1348); v) el mutuo con interés aquellos casos en que una de las partes ha
(art. 2206); vi) la anticresis (art. 2443); resultado más beneficiada que la otra por
y vii) la cláusula penal, en virtud del medio de la celebración de un contrato
artículo 1544 del Código Civil.20 En las oneroso. Algunas de estas legislaciones son
cuatro primeras situaciones menciona- las siguientes:
das, el legislador sanciona la lesión con
a) Código Civil alemán. Se dice que fue
la rescisión o nulidad relativa del acto;
éste el primer texto legal que reguló de
aunque en el caso de la compraventa y
manera general la lesión. Lo hace en su
de la permuta esta sanción puede suplirse
artículo 138, el cual establece: “El acto
con la deducción o la restitución con la
jurídico contrario a las buenas costumbres
finalidad de completar el “justo precio”.
es nulo; es nulo en particular el acto jurí-
En los casos del mutuo con interés y de la
dico por el cual, explotando cualquiera
anticresis, la sanción consiste en reducir
la desgracia, la ligereza o la inexperiencia
el interés estipulado al interés corriente.
de otro, se haga prometer o dar por él o
Y finalmente en el caso de la cláusula
un tercero, en cambio de una prestación,
penal enorme, el juez podrá reducir la
ventajas patrimoniales que excedan al
pena en todo cuanto exceda al duplo de
valor de esta prestación, de tal modo que,
la obligación principal, o bien moderarla
según las circunstancias, las ventajas estén
según su prudencia, dependiendo del tipo
en enorme discordancia con ella”.
de obligación de que se trate.
Puesto que estas situaciones son ex- b) Código Civil mexicano de 1932. Dicho
cepcionales, algunos han sostenido que texto legal, siguiendo la línea del Código
las normas que regulan esta figura son de alemán, consagra la lesión en su artículo 17,
derecho estricto, lo que implica que deben el cual señala: “Cuando alguno, explotando
ser interpretadas de manera restrictiva, li- la suma ignorancia, notoria inexperiencia o
mitándose el intérprete tan sólo a aquellos extrema miseria de otro, obtiene un lucro
excesivo que sea evidentemente despropor-
19 DOMÍNGUEZ A., RAMÓN, Teoría general del negocio
cionado a lo que él por su parte se obliga,
jurídico, Editorial Jurídica de Chile, Concepción, el perjudicado tiene derecho a pedir la
1975, pág. 107.
20 A estos siete casos que tradicionalmente se- rescisión del contrato, y de ser imposible,
ñala nuestra doctrina, el profesor Alessandri agrega la reducción equitativa de su obligación”.
dos más: el depósito irregular, en virtud de la Ley También consagran la lesión como ins-
Nº 4.694, la que fue derogada y reemplazada por la titución de aplicación general el Código
Ley Nº 18.010, de 27 de junio de 1981; y el contrato suizo de las obligaciones, en su artículo 21;
de sociedad, “cuando encomendada la división de
los beneficios y pérdidas a ajeno arbitrio, éste sea
el Código chino, en su artículo 74; el Código
manifiestamente inicuo (art. 2067). Véase en ALESSANDRI polaco, en el artículo 42; y el Código Civil
R., ARTURO, De los contratos, págs. 206 a 210. italiano de 1942, en su artículo 1448.
68
Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
¿Por qué se dice que la teoría de la lesión tiéndose el dueño a no venderla a otro durante
es un límite a la autonomía de la voluntad? ese mismo plazo.
Porque en virtud de esta institución, las b) Helena y Ramón contraen matrimonio
legislaciones civiles, ya sea que lo hagan de declarando en el acto de prestar su consentimiento
manera general o particular, establecen un que lo hacen por el término de cinco años y que
límite a las obligaciones emanadas de los se comprometen a no tener descendencia.
contratos, y dicho límite se encuentra en la c) Próspero, empresario, y Paz, secretaria,
prestación de la contraparte, de modo que celebran un contrato de trabajo en que la remu-
en ambas exista la conmutatividad que se neración, de común acuerdo, se fija en medio
proclama de todo contrato oneroso. Por lo sueldo vital.22
mismo, se dice que la acción rescisoria por d) Enrique, en un estado de apremiante ne-
lesión enorme es irrenunciable. El profesor cesidad económica, solicita a Juan un préstamo
Alessandri hace esta afirmación señalando de dinero por el plazo de 90 días. Juan acepta,
que “así lo establece el art. 1892 respecto de pero exige que se le pague un interés del 100%
la compraventa. Pero esta solución es aplica- mensual.
ble a los demás actos y contratos susceptibles e) La casa comercial “El Visón” es el único
de rescindirse por lesión. De lo contrario distribuidor en Chile de abrigos de piel de alta
semejante renuncia sería de estilo”.21 calidad. Como tal ha celebrado un contrato
con doña Petronila Vistoso por el que le vende
PREGUNTAS Y EJERCICIOS un abrigo de piel de camello al triple del valor
internacional del material.
1. Trate de definir el concepto de lesión y
señale por qué se la puede estimar como una A partir de los casos analizados, responda
limitación al principio de la autonomía de la las siguientes preguntas:
voluntad. 1. Identifique a qué figura de las recién
2. Distinga entre los vicios del consentimiento estudiadas corresponde cada uno de estos casos.
(error, fuerza y dolo) por una parte, y la lesión Explique.
por otra. ¿Cree usted que la lesión puede estimarse 2. ¿Considera usted reprochables las con-
un vicio del consentimiento? ductas de las partes en cada uno de estos con-
tratos?
PREGUNTAS Y EJERCICIOS SOBRE 3. Señale si nuestro ordenamiento jurídico
LA LEY, EL CONTRATO DIRIGIDO establece sanciones a cada una de estas conduc-
Y LA LESIÓN COMO LIMITACIONES tas.
AL PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA 4. ¿Cuál es el fundamento de las sancio-
DE LA VOLUNTAD nes?
5. En el caso de considerar que alguna de
(Casos extraídos del libro del profesor
ellas no está sancionada por nuestro ordena-
Andrés Cúneo Macchiavello, Derecho de
miento jurídico, ¿considera usted que debería
las obligaciones, vol. I, “Las fuentes de las
sancionarse?
obligaciones”, Materiales para clases acti-
vas, Instituto de Docencia e Investigación
Jurídicas, Universidad Católica de Chile,
D. LA BUENA FE
1973, mimeógrafo, pág. 44).
Analice los siguientes contratos según las 1. NOCIONES GENERALES
normas de nuestro ordenamiento:
a) Mario y Fernando celebran un contrato 44. Explicación
de arrendamiento sobre una casa de propiedad La buena fe es tal vez uno de los prin-
del primero, por un plazo de 20 años, comprome- cipios que subyacen en toda nuestra legis-
22 El sueldo vital es el equivalente al sueldo mí-
21 A LESSANDRI R., A RTURO , De los contratos, nimo que actualmente se establece en la legislación
págs. 206 a 210. laboral.
69
Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
lación civil. Este principio no sólo rige en carse los objetos enajenados durante dicho
materia contractual, donde se consagra período. Como excepción a dicho efecto
como uno de los principales límites a la retroactivo, los artículos recién señalados
autonomía de la voluntad, sino también, establecen que esta acción reivindicatoria
como veremos, se encuentra presente en no procederá respecto de terceros que ha-
una serie de otras instituciones reguladas yan adquirido dichos bienes de buena fe,
por nuestro Código Civil. Como dice el esto es, sin conocimiento de la condición
profesor Fueyo, nuestro Código Civil usa la que los afectaba.
voz buena fe en cuarenta y una oportunida-
c) Las prestaciones mutuas derivadas de la
des, “con un mismo sentido supremo, pero
reivindicación. Las prestaciones mutuas están
en aplicaciones diferenciadas”23 como así
reguladas en los artículos 904 y siguientes
también en otras normas complementarias.
de nuestro Código Civil. Ellas son el prin-
Como ejemplo de lo que decimos, la bue-
cipal efecto que se produce con la senten-
na fe puede encontrarse en las siguientes
cia que acoge la acción reivindicatoria, y
instituciones:
establecen qué bienes serán objeto de la
a) El matrimonio putativo. El artículo 51 reivindicación. Para señalar dichas reglas,
de la Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, las normas distinguen si el poseedor vencido
regla la institución conocida como “matri- en la reivindicación estaba o no de buena
monio putativo”. Dispone esta norma, en fe. Las normas dejan en mejor posición al
su inciso primero: “El matrimonio nulo que poseedor vencido que se encontraba de
ha sido celebrado o ratificado ante el Oficial del buena fe.
Registro Civil produce los mismos efectos civiles
d) La posesión. El artículo 700 del Código
que el válido respecto del cónyuge que, de buena
Civil define la posesión como la “tenencia
fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero
de una cosa determinada con ánimo de señor o
dejará de producir efectos civiles desde que falte la
dueño”. El artículo 702 del mismo cuerpo
buena fe por parte de ambos cónyuges”. El matri-
legal distingue entre posesión regular y
monio putativo es una creación legislativa
posesión irregular. Señala dicho artículo
destinada a evitar el efecto retroactivo que
que la posesión regular es la que procede
se produce por la declaración de nulidad
de justo título, que ha sido adquirida de
de un acto, en este caso, del matrimonio.
buena fe, y que en el caso de que el título
La idea originaria era evitar que por la de-
haya sido traslaticio de dominio, haya
claración de nulidad los hijos nacidos del
mediado la tradición de la cosa. La buena
matrimonio viciado adquirieran la calidad
fe inicial es definida en el artículo 706 del
de ilegítimos. Frente a eso, se dijo que
Código Civil como “la conciencia de haberse
aquellos matrimonios que nacían viciados
adquirido el dominio de la cosa por medios le-
producirían todos sus efectos respecto a
gítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio”.
los cónyuges que los hubieran celebrado
Si se cumplen todos estos requisitos, la
de buena fe, esto es, desconociendo el vicio
posesión de la cosa será regular; en caso
que lo invalidaba.
contrario será irregular. La diferencia entre
b) La acción reivindicatoria. Conforme a una y otra posesión dice relación con los
los artículos 1490 y 1491 del Código Civil, plazos para adquirir el dominio de la cosa
uno de los efectos de la condición resoluto- mediante prescripción. Si se es poseedor
ria es dejar sin efecto todos aquellos actos regular, se adquirirá el dominio de la cosa
de enajenación celebrados en el tiempo en un plazo de 2 años, si se trata de una
en que esa condición se encontraba pen- cosa mueble, o de 5 años, si se trata de un
diente. Ello implica que podrán reivindi- bien inmueble (art. 2508 del C.C.). Si la
posesión es irregular, el dominio de toda
23 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho clase de bienes se adquirirá en un término
Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de 10 años, sin distinguir si son muebles o
1990, págs. 180 a 186. inmuebles (art. 2511 del C C.).
70
Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
71
Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
del Código la define en materia posesoria nuestro Código nada diga, la buena fe debe
y el artículo 2468 la define para efectos de estar presente desde mucho antes, desde las
ejercer la acción pauliana. Sin embargo, no negociaciones preliminares destinadas a la
encontramos en nuestro Código ninguna celebración del contrato mismo. La buena
norma que la defina en materia contractual. fe no sólo debe estar presente durante la
El artículo 1546, si bien la señala como un celebración y la ejecución del contrato,
límite a la ejecución de los contratos, tan ella debe regular también la interpretación
sólo establece parámetros a partir de los de los contratos y su conclusión. La buena
cuales puede decirse que las partes actúan fe obliga a ambas partes. El deudor no
de buena fe, mas no nos señala de manera puede exonerarse de las obligaciones que
expresa qué es lo que debemos entender contrajo, no puede pretender dar menos
por este principio. Existen numerosas de- de lo que exige el sentido de la probidad,
finiciones, tanto de la doctrina como de la habida cuenta de la fidelidad del contrato,
jurisprudencia. Dentro de éstas escogemos pero además “puede exigir que no se le
una sentencia de la Corte de Apelaciones imponga más carga o esfuerzo que aquello
de Montevideo, en el Uruguay, que es la que se conforma al cumplimiento de la
definición más completa y acertada que he- buena fe”.27 El acreedor, por su parte, no
mos encontrado. Señala dicho tribunal que puede pretender más de lo exigible, por el
“la buena fe implica confianza, seguridad y mismo sentido de la probidad. Como dice
honorabilidad basada en ella, por lo que se el profesor Fueyo “el acreedor puede exigir
refiere, sobre todo, a la palabra dada. La voz que la prestación no quede por debajo de
‘fe’, fidelidad, quiere decir que cada una de lo que la buena fe reclama y, por otro lado,
las partes se entrega confiadamente en la debe conformarse el acreedor –y no exigir
conducta leal de la otra en el cumplimiento más– cuando el deudor realice lo que la
de sus obligaciones, fiando que esta no le buena fe exige”.28 Todas estas exigencias
engañará”.24 El profesor Fueyo la explica para las partes para ejecutar los contratos
señalando que “buena fe significa rectitud de buena fe no se encuentran sólo en una
y honradez que conducen naturalmente norma aislada, sino que encuentran su con-
a la confianza”.25 Este mismo autor com- firmación en diversas normas de nuestro
plementa esta explicación, refiriéndose Código, que no son más que una manifes-
al concepto opuesto a la buena fe. Señala tación de este principio. Así sucede con la
que “la idea contraria es la de mala fe, que norma establecida en el artículo 1552, que
importa doblez, alevosía. Por lo mismo que regula la excepción de contrato no cumplido, que
“de mala fe” es modo adverbial que significa autoriza a la parte a no cumplir mientras
malicia o engaño”.26 su contrario no lo haga o no se allane a
La idea básica que subyace en todas hacerlo en la forma establecida. Otra ma-
las obligaciones y derechos emanados del nifestación del principio de ejecución de
contrato, sean principales o potestativos, los contratos de buena fe está establecida
e incluso en la celebración del contrato en el artículo 1489 del C.C. que regula la
mismo, es el principio de la buena fe. Este condición resolutoria tácita, que parte de la
principio debe estar presente en todo mo- base de que quien la solicita ha cumplido,
mento, desde la celebración del contrato impidiendo al incumplidor hacerla valer.
hasta su ejecución, y aun más, aunque Como señala el profesor Fueyo, las reglas de
interpretación de los contratos (arts. 1560
24 Corte de Apelaciones de Montevideo, Uruguay, y ss.) también son una manifestación de
sentencia de 12 de diciembre de 1940.
25 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho 27 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho
Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1990, pág. 180. 1990, pág. 182.
26 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho 28 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho
Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1990, pág. 181. 1990, pág. 182.
72
Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
este principio, toda vez que la intención error, con lo que deja de lado una aplica-
común de las partes, objeto principal de la ción implacable de normas técnicas que
interpretación, “sirve de base fundamental conduciría a la nulidad con efecto retroac-
a la ejecución de buena fe, pues tal es su tivo o a otras consecuencias enojosas para
punto de partida necesario”.29 Asimismo, quien está persuadido de la regularidad de
la conducta de las partes en el contrato y su situación. Por consiguiente, la buena fe
la naturaleza del contrato no sólo sirven de subjetiva es una noción justificativa del error.
guía para interpretarlos sino también para En materia de error común, se afirma
fijar la forma de cumplirlos conforme a las que éste forma derecho: error communis facit
reglas de la buena fe.30 iuris. La manifestación más clara de esta
El principio de buena fe no tiene una doctrina se encuentra en el artículo 1013
posibilidad derogatoria de las cláusulas del del Código Civil, sobre habilidad como
contrato: tiene por finalidad armonizar esas testigo de testamento de quien no podría
cláusulas, para que la letra del contrato no legalmente serlo. Otras manifestaciones,
adquiera un predominio lesivo, por sobre no tan precisas, pueden consultarse en los
la voluntad real de las partes. artículos 94 regla 4ª, 426, 1576-2 y 2058 del
mismo Código.
EJERCICIO El caso más antiguo y probablemente
el más importante, en que se ha puesto de
Los documentos incluidos en los números 45 y
relieve la dimensión subjetiva de la bona fi-
46 se prestan para una lectura complementaria,
des, es el de la posesión de buena fe de una
con la finalidad de que los alumnos comprendan
cosa ajena. Acorde al artículo 706 inciso 1º
la distinción doctrinaria entre los conceptos de
del Código Civil chileno: “La buena fe es la
buena fe subjetiva y buena fe objetiva.
conciencia de haberse adquirido el dominio
de la cosa por medios legítimos, exentos
2. BUENA FE SUBJETIVA de fraude y de todo otro vicio”; aunque así
no sea, habría podido agregar el precepto
45. J ORGE L ÓPEZ S ANTA M ARÍA , Los para poner de manifiesto que la buena fe
contratos, Parte general, Tomo II, posesoria es una causal de justificación
4ª edición revisada y ampliada, Edi- del error. Como señala el artículo 1950
torial Jurídica de Chile, Santiago, del Código Civil español: “la buena fe del
2005, págs. 398 a 400. poseedor consiste en la creencia de que la
Bona fides, en este sentido, “es la creencia persona de quien recibió la cosa era dueña
que, por efecto de un error excusable, tie- de ella y podía transmitir su dominio”.
ne la persona de que su conducta no peca De manera que, en el campo de los
contra Derecho”.31 derechos reales, el poseedor a non domino
Es la convicción interna o psicológica que esté de buena fe es protegido por el
de encontrarse el sujeto en una situación ordenamiento; éste disculpa su error, permi-
jurídica regular, aunque objetivamente no tiéndole llegar a ser dueño por prescripción
sea así; aunque haya error. Como el Dere- adquisitiva ordinaria. Además, en el caso
cho ampara la convicción de regularidad, de reivindicación del verdadero dueño, el
en ocasiones diversas disculpa o excusa el poseedor de buena fe demandado recibe
un tratamiento privilegiado respecto a las
29 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho prestaciones mutuas, tanto por concepto de
Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, frutos, cuanto por concepto de deterioros
1990, pág. 202. y de mejoras útiles.32
30 FUEYO L., FERNANDO, Instituciones de Derecho
En el Derecho de las Personas y de la
Civil moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Familia el mayor favor dispensado por la
1990, pág. 202.
31 Cfr. ANDREAS VON THUR, “La buena fe en el
Derecho romano y en el Derecho actual”, en Revista 32 Cfr. los artículos 907, 906 y 909 del Código
de Derecho Privado, Nº 146, Madrid, 1925, pág. 337. Civil.
73
Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
tículo 122-1 del Código Civil”, esta referencia debe 35 PUIG BRUTAU, Fundamentos de Derecho Civil,
74
Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
75
Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
76
Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
pasivo. Dicha deuda se extinguió, pues, por otro, sino que particularmente a garantizar
aplicación del artículo 3º del Decreto Ley los derechos legítimos de un pretendiente
3.262, pasó a gravar el predio y su deudor a un dominio por adquirir, eliminándose el
personal es hoy única y exclusivamente el riesgo de rebeldía o de petición de nuevas
comprador y demandado don Jorge del San- prestaciones por parte de quien debe con-
te, según se acredita con certificado otorgado currir a celebrar un determinado contrato
por la Tesorería General de la República y definitivo. Se trata del mandato irrevocable
que rola a fojas 119. Aunque no sea nece- otorgado a favor de un tercero por razón de
sario para este análisis, dicho comprador seguridad o garantía. La apertura irrevoca-
acreditó estar al día en el pago de la deuda ble de crédito es algo semejante y en ella se
actualmente a su cargo según documento, funda en gran parte la operabilidad efectiva
no objetado, que rola a fojas 126. y confiable del comercio internacional de
Segundo: Que el demandado don Jorge nuestros días.
del Sante al celebrar el contrato de promesa Sexto: Que en cuanto a que el recién
aludido persiguió en último término llegar nombrado se hubiese excedido en sus
a ser dueño de un bien raíz determinado funciones, ello debe descartarse en razón
mediante escritura pública de compraventa de ser igual lo prometido a lo cumplido,
seguida de la correspondiente inscripción según se acreditó.
de dominio en el Conservador de Bienes Séptimo: Que todos y cada uno de los
Raíces del lugar. Ambas cosas las logró, requisitos exigidos por el artículo 1554
están acreditadas en autos y no han sido del Código Civil fueron cumplidos en el
controvertidas. contrato de promesa y, más tarde, con
Tercero: Que las obligaciones a cargo del los antecedentes provenientes de dicho
prometiente comprador y luego compra- texto, se redactó y se firmó el contrato de
dor han sido cumplidas a cabalidad, como compraventa prometido.
está sobradamente acreditado en autos Octavo: Que no cabe argumentar vicios
en ambos casos; sea las provenientes del de nulidad del contrato de compraventa
contrato de promesa, sea las inherentes a confrontando este resultado final y defini-
la compraventa. tivo con la etapa preliminar y preparatoria
Cuarto: Que la objeción del mandante, representada por una promesa de contrato.
en cuanto que se llegó a la extinción de la Esta última se agota y termina precisamente
deuda ex Cora por el camino de la nova- por la celebración del contrato prometido,
ción por cambio de deudor, en virtud de en la especie la compraventa que rola a fojas
una norma imperativa posterior al pacto, 41. Por las dudas, la superación de la etapa
y no mediante el desembolso del valor preliminar o preparatoria se comprueba
respectivo, como pudo ser conforme a la con la siguiente frase del contrato: “con la
legislación anterior, carece de toda impor- suscripción de este contrato de compraventa
tancia legal y práctica, desde el momento las partes declaran que han dado debido
que la obligación se extinguió totalmente cumplimiento al contrato de promesa sus-
respecto del primitivo deudor, fin último crito con fecha 14 de noviembre de 1978
que éste perseguía. ante el Notario de Buin don Jorge Tampe
Quinto: Que en cuanto a la compare- Maldonado” (Nº Sexto).
cencia de don Jesús Trepiana Thoms, en Noveno: Que si el demandante logró
el contrato de compraventa, a nombre del efectivamente satisfacer plenamente el
vendedor, ello es legítimo en cuanto se había fin que tuvo en vista al contratar una y
contemplado expresamente en el contrato otra vez, y además se dio cumplimiento
de promesa que aquél estaría investido de un en cada caso a los requisitos de forma y
mandato irrevocable para vender, modalidad fondo, aquél carece en absoluto de interés
ciertamente frecuente que está destinada patrimonial para entablar una acción que
no tanto a expresar el consentimiento por arrancara de tales contratos. No ha tenido
77
Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
ni ha podido tener frustración ni pérdida Ariaselva Ruz D., Humberto Espejo Z., Fer-
patrimonial susceptible de atribuir a su nando Fueyo L., Luis Martínez H.
otro contratante; ni podría lograr más de lo
que en el hecho logró. Por lo mismo, debe PREGUNTAS
acogerse la excepción de falta de interés 1. Relate los hechos del caso.
pecuniario del demandante hecha valer en 2. Señale cuál fue la resolución del juez de
la contestación de fojas 24. primera instancia.
Décimo: Que conforme al artículo 1546 3. ¿Qué resolvió la Corte de Apelaciones?
del Código Civil, los contratos deben eje- ¿Cuál fue su fundamento?
cutarse de buena fe, sin apego a la letra 4. ¿A qué buena fe se refiere la Corte de Ape-
rigurosa de ellos, ni a derecho estricto. laciones en el considerando décimo, a la buena
Ninguno de los contratantes debe asilarse fe objetiva o a la subjetiva? ¿Por qué?
en su literalidad inflexible para dar menos
ni para exigir más arbitrariamente, al influ-
jo de un interés propio y mezquino; antes E. EL ABUSO DEL DERECHO
bien, debe dejarse expresar al contrato
ampliamente su contenido. 1. NOCIONES GENERALES
Ni debe dejarse de atender a factores de
extraliteralidad que pudieran fundarse en 48. Explicación
la naturaleza del pacto, en la costumbre o La teoría del abuso del derecho es mu-
en la ley. Esto último, por ejemplo, cuando cho más amplia que aquella que se aplica
una nueva ley amplía las fuentes de extin- en el plano contractual. Se habla del abuso
ción de una deuda ex Cora. del derecho también en el plano de los
Visto, además, lo dispuesto en los artícu- derechos reales.
los 1545, 1546, 1554, 1628, 1793, 1981, 1982, En el plano contractual, esta teoría está
1983, 2116 del Código Civil y artículo 3º del íntimamente ligada con la doctrina de la
Decreto Ley Nº 3.262, se revoca la sentencia buena fe, como límite de la autonomía
apelada de 17 de marzo de 1986, escrita a de la voluntad. El desconocimiento del
fojas 132, en cuanto rechaza la excepción principio de la buena fe puede configurar
opuesta por el demandado de falta de in- un abuso del derecho. Puede existir este
terés pecuniario para entablar la demanda, abuso cuando una persona, en el ejercicio
y en su lugar se acoge dicha excepción, y, legítimo de las facultades que el derecho le
en lo demás, se la confirma en todas sus otorga, y pasando a llevar el principio de
partes, con costas del recurso. la buena fe, causa daño a otra.
No habiéndose formado acuerdo sobre La teoría del abuso del derecho implica
el punto, el redactor de la sentencia previe- asumir una regla básica: que todos los de-
ne que en ésta debió agregarse la orden del rechos son relativos. Esta relatividad debe
juez de alzar la medida precautoria, conce- entenderse en el sentido de que el ejercicio
dida e inscrita, del expediente Nº 18.186, legítimo de un derecho puede ser capaz
que está agregado al cuaderno principal, en de afectar o de perjudicar el derecho de
lugar de omitir toda resolución al respecto. un tercero. Se ha sostenido que han sido
Primero, por una razón de economía pro- la jurisprudencia y la doctrina las que han
cesal y, en seguida, porque por el recurso convertido en regla jurídica a una máxima
de apelación se ha entregado a esta Corte moral elemental que impide perjudicar a
el conocimiento del total de los problemas los demás por espíritu de maldad.
de hecho y de derecho involucrados sin La teoría del abuso del derecho en ma-
necesidad de mención especial y el señalado teria contractual ha sido explicada por la
hecho jurídico integra el conjunto. doctrina desde los más diversos puntos de
Redacción del abogado integrante don vista. Las principales interpretaciones son
Fernando Fueyo L. las siguientes:
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Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
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Segunda parte. Las fuentes de las obligaciones: La teoría general del contrato
susceptible de remecer todo el derecho de cual una de las partes impone su voluntad
los contratos. Dentro de esa construcción a su cocontratante. Estos contratos confor-
dogmática, las cláusulas aceptadas por el man una categoría denominada en doctrina
cocontratante no pueden ser abusivas si han contrato de consumo, el cual se define no
sido aceptadas. Las cláusulas no aceptadas por su objeto, sino atendiendo a otros ele-
no merecen el nombre de cláusulas y no mentos, cuales son: la diferente cualidad
tienen fuerza obligatoria alguna. Llevado de las partes y el modo de celebración del
al extremo, el principio de la autonomía contrato: por adhesión; y, finalmente, su
de la voluntad excluiría el concepto mismo carácter escrito. Así, un contrato de con-
de cláusula abusiva. Esto solamente sería sumo es todo contrato escrito, concluido
cierto si todos los contratantes fuesen por adhesión entre un profesional y un
igualmente lúcidos y razonables y bien consumidor. Consumidor será la persona
sabemos que en la realidad ello no es así. que, para sus fines personales, es parte
Aunque firmadas, estas cláusulas no son de un contrato de suministro de bienes o
verdaderamente aceptadas y consentidas. servicios, realiza un acto de consumo.
Sin embargo, como veremos, esto no es tan En general, las cláusulas consideradas
radical, dado que existen elementos limi- abusivas por la doctrina y las legislaciones
tantes, como el orden público, las buenas extranjeras se refieren a los siguientes
costumbres, que actúan morigerando los rubros: o bien organizan la formación del
posibles pactos entre particulares. consentimiento o reglamentan las distintas
Normalmente las cláusulas abusivas obligaciones de las partes. En otras opor-
se encuentran presentes en los llamados tunidades regulan la ejecución de la con-
contratos de adhesión, a que hemos hecho vención o prevén hipótesis de inejecución
referencia, cuya existencia se remonta del contrato por uno de los contratantes
al final del siglo XIX. Durante todo este y los litigios que pueden eventualmente
siglo y hasta hace pocos años, la doctrina ocurrir.
y jurisprudencia dominantes aplicaban a ...................................
estos contratos las normas generales de
Si bien la lista que hemos dado no es
los contratos, negándose a reconocer las
exhaustiva, ella nos muestra la gran variedad
cláusulas abusivas como una categoría
de cláusulas abusivas que pueden existir, di-
jurídica diferente.
versidad que se explica por el hecho de que
En el mundo moderno, firmar un contra-
el profesional trata de prever y resolver, en
to o dar una orden de trabajo es algo muy
su beneficio, todas las dificultades y proble-
frecuente. Cualquier compra o prestación de
mas que pueden eventualmente ocurrir en
servicios exige la celebración de una conven-
la ejecución de las obligaciones recíprocas
ción. Así, el consumidor, quien requiere la
que surgen del contrato. Si bien se observa,
prestación de un servicio o la compra, firma
además, normalmente estas condiciones, de
contratos, normalmente impresos, que le
las que se avergonzaría un comerciante de
presenta el profesional, los cuales muchas
proponerlas individualmente, se disimulan
veces contendrán cláusulas abusivas. Como
en un atado de reglas articuladas, escritas
primera aproximación, podemos decir que
de un modo técnico. Así, doblemente anó-
cláusulas abusivas son “estipulaciones con-
nimas, todos los profesionales de un sector
tractuales que entrañan un desequilibrio de
de actividad económica se aprovechan de
las partes en la convención”. Los distintos
ellas y nadie aparece como su autor.
autores, al precisar el concepto de cláusulas
abusivas, atienden fundamentalmente a dos No obstante ser campos diversos, todas
factores o elementos: a) los contratos que las cláusulas presentan características co-
las contienen, y b) las causas de existencia munes:
de las cláusulas abusivas. 1) Todas ellas tienen un mismo y prin-
Normalmente las cláusulas abusivas se cipal objetivo, cual es alivianar las obliga-
encuentran insertas en un contrato en el ciones de una de las partes y reforzar las
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Cap. VI. Principios fundamentales en materia de contratación. El contrato y sus límites
de otra. Así, es raro encontrar una única adherente. Por el contrario, existen pactos
cláusula abusiva: es generalmente la con- perfectamente lícitos, que no son menos
vención en su conjunto la que tiende a abusivos, porque, precisamente, entrañan
favorecer a un contratante en detrimento o acarrean un desequilibrio en el contrato,
de otro. en ventaja exclusiva de una de las partes. La
2) Ellas siempre están contenidas en protección frente a este tipo de cláusulas
contratos de adhesión. Si bien nadie pue- es la que se revela más dificultosa. Luego,
de desconocer la necesidad de este tipo la ventaja que el contrato acarrea para una
de contratación para el tráfico jurídico de las partes como consecuencia del abuso
moderno, ya que no es posible imaginar no es necesariamente económica. Puede
que un profesional negocie con cada uno muy bien tratarse de obtener ventajas en
de sus clientes cada una de las cláusulas del la ejecución del contrato.
contrato, no es menos cierto que la desigual- Finalmente, debemos precisar que el
dad de las partes y su modo de conclusión objeto de estudio son las cláusulas abusivas
representan un enorme peligro. y no los contratos abusivos: la cláusula será
abusiva cuando entrañe un desequilibrio en
3) Finalmente, en todos los casos de
el contrato, pero la cláusula propiamente
desequilibrio éste se debe a la falta de reci-
tal no puede ser estudiada fuera de su con-
procidad de las estipulaciones. Las cláusulas
texto, cual es el contrato, ya que el abuso
abusivas arreglan, en un sentido único, las
puede no aparecer de la sola lectura de la
obligaciones de una de las partes.
cláusula, sino del contrato en su conjunto,
Estos caracteres comunes de las cláusulas
del juego de las diversas cláusulas y pactos.
abusivas nos permiten definir su noción
Pero una vez que se las reconoce como
con mayor precisión: en un contrato de
abusivas, adquieren cierta autonomía.
adhesión celebrado entre un profesional
Esto tiene particular importancia desde la
y un consumidor, el cual ha sido redactado
perspectiva de las sanciones o métodos de
previamente por el profesional, es abusiva
combate de estas cláusulas.
toda cláusula que entrañe, en ventaja ex-
clusiva del profesional, un desequilibrio
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
entre las partes, en cuanto a sus derechos
y obligaciones. 1. ¿Qué entiende usted por cláusulas abu-
Debemos tener presentes varios aspectos sivas?
que emanan de esta definición: cláusula 2. ¿Qué relación encuentra usted entre las
abusiva no es lo mismo que cláusula ilícita. cláusulas abusivas y el principio de la buena fe
Es verdad que, en ocasiones, las cláusulas contractual?
abusivas son también ilícitas, ya que atentan 3. ¿Encuentra usted alguna relación entre
directamente contra la ley. Pero éstas son las cláusulas abusivas y la teoría del abuso del
las que revisten menos problemas para el derecho?
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