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EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD,
SUS EFECTOS Y EXCEPCIONES
EN EL SISTEMA ARGENTINO
I. SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
* D.N.I. 25.440.673. Tel: 0054- 261 -4395213. Ximekova2002@yahoo.com.ar. Vaticano n° 1.695 -Godoy
Cruz - Mendoza- Argentina. Facultad de Derecho de la Universidad del Aconcagua.
1 Cfr. BIDART C AMPOS, Germán, Manual de la Constitución Reformada, Editorial EDIAR, (Buenos Aires,
1997), t. I, pp. 333/334.
2 B IDART CAMPOS, Germán, cit. (n. 1), p. 334.
3 QUIROGA L AVIÉ, Humberto, Derecho Constitucional Argentino, Editorial Rubinzal-Culzoni, (Buenos Aires,
2001), t. I, p. 523.
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4 En el mismo sentido se expresa Mario MIDÓN cuando establece que “La noción de supremacía constitu-
cional trae como consecuencia inmediata los conceptos de rigidez, existencia de peldaños en el orden
jurídico y control de constitucionalidad”. MIDON , Mario A. R., Manual de Derecho Constitucional Argenti-
no, Editorial Plus Ultra, (Buenos Aires, 1997), p. 110.
5 Cfr. QUIROGA L AVIÉ , Humberto, cit. (n. 3), t. I, pp. 523/524.
6 ED 148-338 y LL 1992-C, pág. 540.
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3) Leyes Nacionales del Congreso (artículo 28), reglamentos del Poder Ejecu-
tivo: de necesidad y urgencia (artículo 99 inciso 3 párrafos 2, 3 y 4, Consti-
tución Nacional) y delegados (artículo 76, Constitución Nacional);
4) Decretos reglamentarios del Poder Ejecutivo (artículo 99 inciso 2 Constitu-
ción Nacional);
5) Derecho Local: provincias (artículos 5, 31 y 123, Constitución Nacional) y
Ciudad Autónoma de Buenos Aires (artículo 129, Constitución Nacional).
Una vez esbozada –en breves líneas– la supremacía constitucional del orde-
namiento jurídico argentino, podemos volcarnos ahora al control de constitucio-
nalidad, entendiendo por tal el mecanismo a través del cual se garantizará el orden
jerárquico normativo establecido por la Constitución7. De otra manera, la supre-
macía constitucional sería una mera afirmación teórica, carente de consecuencias
prácticas.
Podemos decir, citando a Quiroga Lavié que “La supremacía… tiene que ser
garantizada mediante algún sistema de fiscalización dirigido a asegurar que las nor-
mas superiores prevalezcan en su aplicación sobre las normas o actos inferiores del
ordenamiento jurídico. Si no hay control, la supremacía es un simple enunciado y la
Constitución dejaría de ser rígida, pues podría ser modificada por los poderes ordina-
rios del Estado al dictar normas o actos que se opusieran a lo prescripto por el vértice
de ordenamiento jurídico” 8.
El autor refiere que el mecanismo consistente en cotejar la norma o acto
que se presume contrario a la Constitución y la norma suprema, desplazando a los
primeros en caso de resultar incompatibles con la Constitución –ya sea formal o
sustancialmente– declarándolos inconstitucionales en consecuencia, es lo que co-
nocemos como control de constitucionalidad en sentido estricto.
Mientras que el control de constitucionalidad en sentido lato, se configura
mediante el control que hacen los demás poderes del Estado, así en la Argentina
por ejemplo, dicho control lo ejerce el Poder Ejecutivo cuando veta un proyecto
de ley por reputarlo inconstitucional o el Congreso cuando suspende el estado de
sitio declarado por el Poder Ejecutivo cuando el primero se encontraba en receso9.
7 B IDART CAMPOS expresa: “La doctrina de la supremacía exige, para su eficacia, la existencia de un sistema
garantista que apunte a la defensa de la Constitución”. BIDART CAMPOS , Germán, cit. (n. 1), p 336.
8 QUIROGA L AVIÉ, Humberto, cit. (n. 3), t. I, p. 551.
9 Cfr. QUIROGA LAVIÉ, Humberto, cit. (n. 3), t. I, p. 552.
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15 “El perfil que se daba entonces al “caso contencioso” de la ley 27 era muy rígido; solo configuraba un caso
de esa índole… aquel en que partes contrapuestas disputaban intereses contrarios con posibilidad de
llegarse a una sentencia “de condena” que reconociera un derecho a cuya efectividad obstaran las normas
que se impugnaban como inconstitucionales…”, BIDART CAMPOS , Germán, cit. (n. 1), p. 360.
16 M IDON , Mario A. R., cit. (n. 4) p. 128.
17 Cfr. EKMEKDJIAN, Miguel A., cit. (n. 13) p. 46.
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18 Los jueces Carlos S. F AYT y Augusto C. BELLUSCIO en “Juzgado de Instrucción Militar Nº 50 de Rosario”
del año 1984 (F.306:303) se expresaron a favor del control de constitucionalidad de oficio.
19 Cfr. QUIROGA L AVIÉ, Humberto, cit. (n. 3), t. I, p. 561.
20 LL, 2001-F, 891.
21 ED, 2 de septiembre de 2004, págs. 5/6/7.
22 BIDART CAMPOS , Germán, cit. (n. 1), p. 358.
23 Es una característica propia del sistema jurisdiccional difuso, adoptado para nuestro ordenamiento jurídi-
co, que la declaración de inconstitucionalidad produzca efectos solo en el caso concreto.
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24 “La doctrina nacional se muestra coincidente con esta situación. Tanto constitucionalistas como procesalis-
tas afirman que, más allá de sus preferencias, la norma es inconstitucional en el caso concreto”, TORICELLI,
Maximiliano, cit. (n. 12). p. 165.
25 B IDART CAMPOS, Germán, cit. (n. 1), p. 362.
26 CS, 4/7/1985, Cerámica San Lorenzo, JA 1986-I-17; LA LEY, 1986-A, 179.
27 Cfr. EKMEKDJIAN, Miguel A., cit. (n. 13) p. 48.
28 Cfr. EKMEKDJIAN, Miguel A., cit. (n. 13) p. 48.
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cuanto al efecto, tema que nos atañe en el presente trabajo, debemos destacar que
la diferencia es sustancial34.
Así, existen constituciones provinciales que prevén el efecto erga omnes, con
la consecuente abrogación de la norma declarada inconstitucional. Los supuestos
son distintos ya que en algunas ocasiones se prevé que la declaración de inconsti-
tucionalidad por parte del Superior Tribunal de Justicia derogue la norma en
cuestión35; pero también existe la posibilidad de que el efecto erga omnes de la
declaración de inconstitucionalidad de una norma general no se produzca con la
primera sentencia que dicte el Superior Tribunal, sino en las posteriores sentencias
que dicte dicho órgano36; asimismo, encontramos el supuesto de que como pro-
ducto de la reiteración de sentencias, se obtenga la derogación automática de la
norma37; otras constituciones dejan librado dicho efecto a la opción del Superior
Tribunal38; por último, también encontramos provincias donde la denominada
vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal hace que los tribunales
inferiores apliquen obligatoriamente dicha jurisprudencia39.
34 Véase BIDART CAMPOS, Germán, cit. (n. 1), p. 363.
35 Es el caso de la Constitución de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires que en su artículo 113 establece:
“Es competencia del Tribunal Superior de Justicia conocer: …inciso 2.- Originaria y exclusivamente en las
acciones declarativas contra la validez de leyes, decretos y cualquier otra norma de carácter general emana-
da de las autoridades de la Ciudad, contrarias a la Constitución Nacional o a esta Constitución. La
declaración de inconstitucionalidad hace perder vigencia a la norma salvo que se trate de una ley y la
Legislatura la ratifique dentro de los tres meses de la sentencia declarativa por mayoría de los dos tercios de
los miembros presentes. La ratificación de la Legislatura no altera sus efectos en el caso concreto ni impide
el posterior control difuso de constitucionalidad ejercido por todos los jueces y por el Tribunal Superior”.
36 Este supuesto lo contemplan las cartas de Chubut –artículo 175–, Río Negro –artículo 208–, Tierra del
Fuego –artículo 159–.
37 Constituciones como la de Chubut prevén este supuesto. De esta manera, en su artículo 175 establece:
“Cuando el Superior Tribunal de Justicia declara por dos veces consecutivas o tres alternadas la inconstitu-
cionalidad de una norma legal, esta deja de tener vigencia a partir del día siguiente a la publicación oficial
de la sentencia definitiva”.
38 Es el caso de Río Negro que en su artículo 208 establece: “Cuando el Superior Tribunal de Justicia, en
juicio contencioso, declara por unanimidad y por tercera vez la inconstitucionalidad de un precepto
materia de litigio contenido en una norma provincial o municipal puede, en resolución expresa dictada por
separado, declarar abrogada la vigencia de la norma inconstitucional que deja de ser obligatoria a partir de
su publicación oficial.
Si la regla en cuestión fuere una ley, el Superior Tribunal de Justicia debe dirigirse a la Legislatura a fin de
que proceda a eliminar su oposición con la norma superior. Se produce la derogación automática de no
adoptarse aquella decisión en el término de seis meses de recibida la comunicación del Superior Tribunal
de Justicia quien ordena la publicación del fallo”.
De la misma manera lo hace Tierra del Fuego que en su artículo 159 dispone: “Cuando el Superior
Tribunal de Justicia declare por unanimidad y por tercera vez la inconstitucionalidad de una norma
jurídica materia de litigio, podrá resolver la suspensión de su vigencia en pronunciamiento expreso dictado
por separado, el que será notificado en forma fehaciente a la autoridad que la dictara y dado a conocer en
el diario de publicaciones legales dentro de los cinco días de emitido”.
39 Encontramos constituciones como la de San Juan que en su artículo 209 establece: “La interpretación que
haga la Corte de Justicia en sus pronunciamientos plenarios sobre el texto de esta Constitución, leyes,
decretos, ordenanzas, reglamentos y resoluciones, es de aplicación obligatoria para todos los tribunales
inferiores. La ley establece la forma y el procedimiento para obtener la revisión de la jurisprudencia”.
Asimismo, la Carta de Formosa en su artículo 171 reza: “La interpretación que el Superior Tribunal haga
de esta Constitución, de las leyes, tratados y de los convenios colectivos de trabajo provincial, es obligato-
ria para los jueces y tribunales inferiores. La legislación establecerá la forma en que podrá requerirse y
procederse a la revisión de la jurisprudencia del Superior Tribunal”.
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Es dable dar a conocer una aclaración que nos trae Bidart Campos40, en
cuanto a que “Cuando el derecho público provincial confiere a la declaración de
inconstitucionalidad emanada de tribunales locales un efecto amplio –por ej., deroga-
torio de la norma descalificada como inconstitucional– es menester afirmar que tal
efecto jamás puede producirse respecto de normas emanadas del gobierno federal (por
ej., leyes del congreso), porque si se produjera asistiríamos a la incongruencia de que
un tribunal provincial pudiera, mediante declaración de inconstitucionalidad, privar
de vigencia normológica a normas generales del gobierno federal, lo cual equivaldría a
una especie de “nulificación” propia de las confederaciones y no del estado federal”.
I4.3 “Fallo Falaschi” Autos nº 46.698, caratulados: “Unión del Centro Demo-
crático y ots. c/ Gobierno de la Provincia de Mendoza s/ Acción de incons-
titucionalidad” (4/5/1989)
40 B IDART CAMPOS , Germán, cit. (n. 1), p. Manual de la Constitución Reformada, Buenos Aires, Editorial
EDIAR, 1997, Tomo I, pág. 363.
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41 Véase Díaz, Rodolfo, Estudio sobre la iniciativa de reforma de la Constitución de Mendoza, Editorial Univer-
sidad de Congreso, (Buenos Aires, 2004), pp. 31/36.
42 E.D., T. 133, p. 721/740.
43 Artículo 177 Constitución de Mendoza: “…Tendrá también personería para demandar ante la Suprema
Corte y demás tribunales de la Provincia, la nulidad de toda ley, decreto, contrato o resolución, contrarios
a las prescripciones de esta Constitución o que en cualquier forma perjudiquen los intereses fiscales de la
Provincia”.
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44 Artículo 99 de la Constitución Nacional: “El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
inciso 4 -…Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario para mantener en el cargo
a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de setenta y cinco. Todos los nombramien-
tos de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se harán por cinco años, y podrán ser repetidos
indefinidamente, por el mismo trámite”.
45 G ARCÍA B ELSUNCE, Horacio A., La inconstitucionalidad o nulidad de una Reforma Constitucional. Implican-
cias de su declaración, Publicado en Academia Nacional de Derecho.
46 E KMEKDJIAN , Miguel A., El control de constitucionalidad de la reforma constitucional, Publicado en Suple-
mento Universitario La Ley, 19/8/1999.
47 Cfr. GARCÍA BELSUNCE , Horacio A., cit. (n. 45).
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nulidad viene así prevista por la ley misma y por ello es que su declaración judicial
–como ha ocurrido en el caso– tiene efecto erga omnes para todos los casos que
pudieren equipararse al planteado por el recurrente en la causa que nos ocupa” 48.
De esta manera, vemos cómo las excepciones a la regla general se encuen-
tran expresamente contempladas en disposiciones legales, que prevén la sanción
de nulidad, con el consecuente efecto erga omnes.