La Consulta Previa en Pueblos Indigenas

Bogotá, D.C.
Quibdó, Chocó
Calle 113 No. 7-45, Torre B, Of. 1101 Calle 21 No. 4-82, 1er piso
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www.hchr.org.co
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quejas@hchr.org.co
El Derecho de los pueblos
indígenas a la consulta y
al consentimiento previo,
libre e informado
Una guía de información y reflexión para su aplicación
desde la perspectiva de los Derechos Humanos
Segunda edición, 2015
Con el apoyo de:
cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 1 19/05/2015 07:51:27 p.m.

INVESTIGACIÓN Y CONTENIDO:
Libia Rosario Grueso Castelblanco
EDICIÓN:
Sol Espinosa
Equipo de participación y fortalecimiento
organizativo - Pueblos étnicos.
Archivo fotográfico:
Archivo fotográfico de la Organización Foto: archivo ONIC
Indígena Nacional de Colombia – ONIC
Archivo ONU Derechos Humanos
Fotógrafos: Referencias sionado de las Naciones Unidas para los
Ricardo Torres, Rafael Gómez, Jesús Abad,
documentales Derechos Humanos, Ginebra, Nueva York,
Cilsa Arias, Gilberto Harlan, Alcibíades
Calambaz, Juan Martín Jamioy. 2006, p. 15 http://www2.ohchr.org/spanish/
Convenio 169 sobre pueblos indígenas y
about/publications/docs/FAQ_sp.pdf
Pueblos indígenas que aparecen en el tribales en países independientes de la
archivo fotográfico ONIC: Organización Internacional del Trabajo Sentencias de la Corte Constitucional
Motilón Barí, Pijao, Wayuu, Arhuaco, Inga, Declaración Colombiana
Nasa, Embera, Sikuani, U’wa, Kanzak,
Kankuamo, Guambiano, Tule, Nukak, Declaración de Naciones Unidas sobre los C-891 de 2002
Surimage. Derechos de los Pueblos Indígenas SU 039 de 1997
Otros archivos: Informe del Sr. Rodolfo Stavenhagen, SU 383 de 2003
Sol Espinosa, pueblo indígena Muinai. Relator Especial sobre la situación de T-380/93
Oficina en Colombia del Alto Comisionado
los derechos humanos y las libertades T-769 de 2009
de las Naciones Unidas para los Derechos fundamentales de los indígenas, 15 de
Noviembre de 2007. T- 547 de 2010
Humanos:
Fotos Satya Jennings y Jennifer Chase. T- 129 de 2011
A/CONF.157/23 Declaración y Programa
de Acción de Viena, 12 de julio de 1993. T- 693 de 2011
ACTUALIZACION :
Libia Rosario Grueso Castelblanco T- 116 de 2011
A/RES/59/174 Asamblea General de las Na-
Equipo de Participación y Fortalecimiento ciones Unidas, 20 de diciembre de 2004. T- 379 de 2011
Organizativo - Pueblos étnicos. T-129 de 2011
Martha Mosquera Foro Permanente para las Cuestiones Indí-
Becaria programa ONU DD.HH Sentencia Internacionales
genas. Los pueblos indígenas en sus pro-
pias voces. Preguntas frecuentes. http:// Saramaka vs Surinam Corte Interameri-
Diseño:
Taller de Diseño www.un.org/spanish/indigenas/2003/ cana
Patricia Díaz Vélez Decretos
Preguntas frecuentes sobre el enfoque
disgraficopd@yahoo.com Decreto 1953 de 2014
de Derechos Humanos en la cooperación
ISBN: 978-958-8558-23-3 para el desarrollo, Oficina del Alto Comi- Decreto 233 de 2015

AGRADECIMIENTOS
Instituciones zx Universidad del Rosario - Facultad
zx Ministerio del Interior – Dirección de Derecho- Dirección de Especializa-
de Asuntos Indígenas, Minorías ción en Derecho Ambiental.
y Rom1. zx Universidad de Los Andes – Centro
zx Ministerio de Ambiente, Vivienda de Investigaciones Socio Jurídicas
y Desarrollo Territorial - Dirección (CIJUS).
de Licencias, Trámites y Permisos Pueblos y organizaciones indígenas del valle del Guamuez, San
Ambientales; Oficina de Educación y indígenas que aportaron Miguel y Orito, Putumayo.
Participación. a la construcción de esta
zx Asociación de cabildos Emberá-
zx Defensoría del Pueblo – Defensoría guía
Kipará (Ascek) del Putumayo, Orito
Delegada para los indígenas y las zx Asociación de cabildos indígenas comunidades de Sinorna, Cañabravi-
minorías étnicas. de predio Putumayo (Acilapp), Puerto ta, Cristalina.
zx Procuraduría General de la Nación Leguízamo.
zx Asociación de cabildos indígenas
– Procuraduría delegada para la zx Asociación Pueblos Sionas (Acips), del municipio de Puerto Caicedo
prevención en materia de Derechos Puerto Asís y Puerto Leguízamo, Pu- (Asocipca), pueblo yanacona, cabildo
Humanos y Asuntos Étnicos. tumayo. Dimas Ariel Mayin, Putumayo.
zx Asociación de cabildos indígenas zx Asociación del pueblo nasa del
del municipio de Villa Garzón (Acim- Putumayo (Asonewesx), zona centro
vip), Putumayo. de Villa Garzón, Puerto Guzmán, Orito
zx Asociación de cabildos indígenas y Mocoa.
1
Mediante la Ley 1444 del 4 de mayo de 2011,
del pueblo AWA del municipio de Orito zx Organización Nacional Indígena de
se ordenó la escisión del Ministerio del Interior y (Acipap), Putumayo. Colombia (ONIC).
de Justicia, por lo que el 11 de agosto de 2011,
bajo el Decreto 2893, se instituye nuevamente el zx Asociación de Autoridades. Mesa zx Autoridades Indígenas de Colombia
Ministerio del Interior. permanente del pueblo kofán y cabildos (AICO).

CONTENIDO
PRESENTACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 3. LA CONSULTA PREVIA, LIBRE E INFORMADA
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 COMO INSTRUMENTO DE LA PROTECCIÓN
El enfoque basado en derechos humanos. . . . . . . . . . . . . 9 Y REALIZACIÓN DE DERECHOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
El proceso de elaboración de la Guía. . . . . . . . . . . . . . . . . 10 1. El derecho a la igualdad y el principio de la
no-discriminación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
1. PUNTOS DE PARTIDA PARA EL ANÁLISIS. . . . . . . . . . . 13
2. El derecho a la identidad e integridad cultural. . . . . . . 41
1. Definición de pueblos indígenas y de sus dere-
3. El derecho a conservar sus usos, costumbres
chos humanos y libertades fundamentales. . . . . . . . . . 14
y sus propias instituciones.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
zx Los pueblos indígenas como titulares de
4. El derecho a la participación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
derechos y los Estados como portadores
5. El derecho a decidir sus propias prioridades
de obligaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 y estrategias para el desarrollo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
2. El derecho a la consulta previa, libre e informada . . . . 17 6. El derecho a la tierra, al territorio, a los
3. Las características y los principios de la consulta – recursos naturales y al medioambiente.. . . . . . . . . . . . 46
Convenio 169 de 1989 OIT. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 zx Alcance del derecho a la tierra y el territorio.. . . . . 47
zx Buena fe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 zx Recursos naturales y del subsuelo. . . . . . . . . . . . . 48
zx Informada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 zx Medioambiente.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
zx Libre. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 7. Derecho a la autonomía y la función pública de los
zx Previa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 territorios indígenas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
zx Procedimientos apropiados. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 8. Derechos económicos sociales y culturales;
4. Desafíos para llevar a cabo la consulta previa, sistemas propios de los pueblos indígenas.. . . . . . . . . 53
libre e informada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24 9. El derecho a utilizar, revitalizar, fomentar y transmitir
2. LAS BASES DE LA CONSULTA PREVIA, LIBRE su propio idioma.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
E INFORMADA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 zx Sistema indígena de salud.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
1. Del reconocimiento internacional y del mandato zx Agua potable y saneamiento básico. . . . . . . . . . . . 55
constitucional de protección a la diversidad cultural.. . 28 4. RUTA PARA UNA EFECTIVA REALIZACIÓN
2. El reconomiento internacional de la diversidad DE LA CONSULTA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
cultural.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 1. Tipos de Consultas.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
3. De las demandas de los pueblos indígenas zx Consulta sobre proyectos que requieren licencia
por sus derechos.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 ambiental. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
4. Del derecho mayor o ley de origen zx Los aspectos criticados en torno al decreto
(derecho indígena).. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 1320 son, especialmente:. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
zx Definición.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 zx Consulta de proyectos que no requieren licencia
5. De los tratados internacionales de los que ambiental.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
Colombia es parte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 2. Participantes en la consulta.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
zx UNESCO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 3. Procedimiento para el desarrollo de la consulta
6. De otros instrumentos internacionales relacionados.. . 34 previa, libre e informada.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61

4. Aspectos operativos y metodológicos de la con- 10. Caso del resguardo indígena Páez de La Gaitana,
sulta previa libre e informada.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 Sentencia T-116 de 2011.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
zx Fase de sistematización y seguimiento.. . . . . . . . . 66 zx Consideraciones de la Corte Constitucional. . . . . . . . . . . 94
5. ¿Cómo se toman las decisiones en el proceso zx La decisión de la Corte.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
de aplicación de la consulta? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 11. Otras sentencias a tomar en cuenta con relación a la . .
6. Consentimiento previo, libre e informado. . . . . . . . . . . 68 consulta y consentimiento previo libre e informado.. . . 96
5. REFERENCIA A CASOS EN RELACIÓN CON LA 6. PROPUESTAS PARA FORTALECER LA PERS-
CONSULTA: LECCIONES APRENDIDAS. . . . . . . . . . . . . 73 PECTIVA DE DERECHOS EN LA CONSULTA
1. El caso U’wa. Sentencia SU-039 de 1997 . . . . . . . . . . 75 PREVIA, LIBRE E INFORMADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
zx Lección aprendida en el caso U´wa.. . . . . . . . . . . . 78 zx Un desarrollo humano sostenible que respete
2. El caso del resguardo indígena Cristianía. Sentencia los derechos de los pueblos indígenas.. . . . . . . . . 100
T- 428 de 1992 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 zx Abordar el debate en torno al “desarrollo” y el
zx Lección aprendida en el caso del resguardo derecho al “desarrollo propio” de los pueblos
indígena Cristianía.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 indígenas.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
3. El caso del pueblo Motilón Barí. Sentencia T- 880 zx Fortalecer el papel de los pueblos indígenas
de 2006. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 como sujetos de derechos específicos. . . . . . . . . . 101
zx El mandato de la Corte Constitucional.. . . . . . . . . . 82 zx Partir del plan de vida del pueblo indígena
zx Lección aprendida.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 respectivo como marco para el diálogo y la
4. El caso de la Ley general forestal. Sentencia C-030 concertación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
de 2008. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
zx Incluir la perspectiva de género y generación;
5. El caso del Plan Nacional de Desarrollo 2006-2010.
diferenciar sectores vulnerables en los pueblos
Sentencia C-461 de 2008. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
y sus comunidades.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
6. En la reubicación o el retorno de la población
zx Fortalecer el papel del Estado como garante de
desplazada.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
derechos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
7. Caso proyecto minero Mande Norte. Sentencia
zx Desarrollar procedimientos respetuosos de los
T-769 de 2009. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
derechos y las libertades fundamentales de los
zx Consideraciones de la Corte Constitucional. . . . . . . . . . . 87
pueblos en los procesos de consulta previa,
zx El consentimiento previo libre e informado. . . . . . . 88
libre e informada.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
zx La decisión de la Corte.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
8. Caso de los pueblos Kogi, Arhuaco, Kankuamo y zx Convertir el proceso de consulta en un verda-
Wiwa de la Sierra Nevada de Santa Marta, Sentencia dero diálogo intercultural en condiciones de
igualdad y equidad.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
T-547 de 2010. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
zx Consideraciones de la Corte Constitucional. . . . . . . . . . . 90 zx Fortalecer la responsabilidad social y el pacto
zx La decisión de la Corte.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 social empresarial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
9. Caso cabildo indígena Resguardo Turpial. Sentencia zx Derechos Humanos.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
T-693 de 2011. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 zx Medioambiente.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
zx La decisión de la Corte.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 zx Lucha contra la corrupción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106

6

Presentación
E l reconocimiento de los dere-

chos humanos y las libertades
fundamentales de los pueblos indí-
indígenas en todos los aspectos de la
sociedad, en particular en las cuestio-
nes que les conciernan.
genas, y con ello su promoción y
protección, recibió el primer gran …Los Estados deben tomar medi-
impulso a partir del Convenio 169 das positivas concertadas, acordes
sobre pueblos indígenas y tribales con el derecho internacional, a fin
en países independientes de 1989, de garantizar el respeto de todos los
de la Organización Internacional derechos humanos y las libertades
del Trabajo (OIT). fundamentales de las poblaciones
indígenas, sobre la base de la igual-
En 1993, la Declaración y el Programa dad y la no discriminación, y reco-
de Acción de la Conferencia Mundial nocer el valor y la diversidad de sus
de Derechos Humanos adoptada en diferentes identidades, culturas y
2
Declaración y Programa de Acción de Viena, A/ Viena, reconoce la dignidad intrínseca sistemas de organización social.2
CONF.157/23, par. 20, 12 de julio de 1993. y la incomparable contribución de las En el marco del Segundo Decenio In-
3
Asamblea General de las Naciones Unidas, A/ poblaciones indígenas al desarrollo y
RES/59/174, del 20 de diciembre de 2004. El de-
ternacional de las Poblaciones Indíge-
cenio tiene por objeto continuar fortaleciendo la al pluralismo de la sociedad, y reite- nas del Mundo, iniciado en el 2005,3
cooperación internacional para la solución de los ra firmemente la determinación de la la Asamblea General de las Naciones
problemas a que se enfrentan los pueblos indíge- comunidad internacional de garanti- Unidas aprobó el 13 de septiembre de
nas en esferas tales como la cultura, la educación,
la salud, los derechos humanos, el medioambien- zarles el bienestar económico, social 2007 la Declaración de las Naciones
te, y el desarrollo social y económico, por medio y cultural, y el disfrute de los benefi- Unidas sobre los derechos humanos
de programas orientados a la acción y proyectos cios de un desarrollo sostenible. Los de los pueblos indígenas. Este nue-
específicos, una mayor asistencia técnica y las ac-
tividades normativas pertinentes. El primer decenio Estados deben garantizar la total y vo instrumento es una herramienta
tuvo lugar entre 1995 y 2004. libre participación de las poblaciones universal que eleva los estándares
Amazonas. Foto: archivo ONIC 7

Niños sikuani playero,
valle del Orinoco,
Foto: archivo ONIC
internacionales en la materia, a pesar tivo de los derechos humanos de los te la aplicación efectiva de este dere-
de que no es jurídicamente vinculan- pueblos indígenas. Sin embargo, cir- cho con la activa participación de los
te. Como destaca el Foro Permanente cunstancias como el conflicto armado pueblos indígenas y otros grupos étni-
sobre Cuestiones Indígenas de las interno, el crimen organizado y el nar- cos con iguales derechos.
Naciones Unidas: “Muchos de los de- cotráfico, patrones históricos de dis- Esta guía aspira a aportar una visión
rechos consagrados en la Declaración criminación, e intereses económicos, del derecho a la consulta desde la
exigen nuevos enfoques con respecto hacen indispensable que el Estado perspectiva de los derechos humanos
a las cuestiones mundiales, como el además actúe eficaz y especialmente de los pueblos indígenas, así como
desarrollo, la descentralización y la para proteger los derechos de los pue- un punto de partida para la reflexión y
democracia multicultural”.4 blos indígenas y crear los mecanismos el análisis del estado actual de imple-
El Estado colombiano está a la van- necesarios para garantizarlos. mentación de este derecho, y de su
guardia de América Latina en el re- Uno de estos derechos es el de la reflejo en los procedimientos vigentes
conocimiento constitucional y legisla- consulta previa, libre e informada ante colombianos.
medidas legislativas y administrativas
del mismo Estado, y ante proyectos
4
Foro permanente para las cuestiones indíge- económicos y de desarrollo. La expe- Javier Hernández
nas. Los pueblos indígenas en sus propias voces. Representante (e)
Preguntas frecuentes. Disponible en http://www. riencia en Colombia nos demuestra Alto Comisionado de las Naciones Unidas
un.org/spanish/indigenas/2003/ que es preciso revisar constantemen- para los Derechos Humanos en Colombia

INTRODUCCIÓN
D esde la perspectiva de los derechos

humanos y las libertades funda-
mentales de los pueblos indígenas de
zx Referencias con relación a la consul-
ta: lecciones aprendidas.
los titulares de los derechos para reivin-
dicar éstos, y de los portadores de las
obligaciones para cumplir con ellas6.
zx Propuestas para fortalecer la pers-
Colombia, este documento guía tiene zx La atención a grupos en situación de
pectiva de derechos en la consulta pre-
como objetivo contribuir a la aplicación vulnerabilidad que requiere el empode-
via, libre e informada.
del derecho a la consulta previa, libre ramiento de los actores.
e informada, y el goce efectivo de los Acompaña a la guía un CD con docu-
Sus principios son:
derechos que ésta implica. mentos y sentencias relevantes sobre
el tema. zx Igualdad y no discriminación.
La Guía está dirigida tanto a autorida-
des, funcionarios públicos y entes pri- zx Participación y no exclusión.
El enfoque basado en
vados que actúan en asuntos o áreas zx Perspectiva diferencial (género,
relacionados con los pueblos indíge- derechos humanos generacional, étnica, entre otras).
nas en todo el territorio nacional, como “El enfoque basado en derechos hu- zx Transparencia, rendición de cuentas
a los pueblos indígenas y sus organi- manos es un marco conceptual para el y fortalecimiento del Estado de derecho.
zaciones. proceso de desarrollo humano que está
cimentado en las normas internaciona- zx Planteamiento integral: la universa-
La Guía está estructurada en cinco blo- lidad de los derechos humanos, su in-
les de derechos humanos y desde el
ques temáticos: punto de vista operacional se encuen- divisibilidad, integralidad e interdepen-
zx Un marco de definiciones concep- tra orientado a la promoción y la protec- dencia.
tuales como puntos de partida para el ción de los derechos humanos”,5
análisis. Sus postulados fundamentales son: 5
Preguntas frecuentes sobre el enfoque de dere-
zx La consulta como instrumento para zx Las políticas y los programas del de- chos humanos en la cooperación para el desarro-
la realización de derechos y libertades sarrollo tienen como objetivo la realiza- llo, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones
fundamentales. ción de los derechos humanos. Unidas para los Derechos Humanos, Ginebra,
Nueva York, 2006, p. 15. Disponible en http://
zx Ruta y propuestas para la aplicación zx Los titulares de derechos y los porta- www2.ohchr.org/spanish/about/publications/docs/
de un enfoque de derechos en el proce- dores de obligaciones son identificados FAQ_sp.pdf
so de consulta previa, libre e informada. procurando fortalecer la capacidad de 6
Ibíd.

El Relator Especial sobre la situación
de los derechos humanos y las liber-
tades fundamentales de los indígenas
hasta mayo de 2008, señor Rodolfo
Stavenhagen7, afirmó que:
Un enfoque de derechos humanos
permite identificar a los pueblos indí-
genas como titulares de derechos hu-
manos y coloca la realización de estos
derechos como el objetivo principal
del desarrollo. Tal y como se ha docu-
mentado en numerosas buenas prácti- La Sala Segunda de Revisión “ha identificado algunas comunidades indígenas
cas en distintas partes del mundo, un específicas que se encuentran desplazadas o en riesgo de desplazamiento y que, por
sus condiciones críticas de existencia material o de riesgo, constituyen ejemplos
desarrollo endógeno y sostenido es representativos de la grave situación de las comunidades aborígenes del país” entre
posible cuando se basa en el respeto ellos el pueblo Tule, del Darién Corte Constitucional, Auto 234/07.
de los derechos de los pueblos indíge- Mujeres tule - Foto: archivo ONIC
nas y aspira a su cumplimiento8.
Esta guía posiciona la consulta previa, li- El proceso de cumplimiento del derecho a la consulta
elaboración de la Guía previa, libre e informada.
bre e informada no sólo como un derecho
más allá de una mera obligación adminis- El proyecto sobre el derecho a la con- Dentro de este marco, se contempló
trativa, sino como la puerta de acceso a sulta previa, libre e informada en pue- la producción de un instrumento de di-
la realización de otros derechos humanos blos indígenas y comunidades negras fusión sobre el derecho a la consulta
de los pueblos indígenas. Está encamina- realizado por la Oficina en Colombia previa, libre e informada. Esta publica-
da al cumplimiento pleno de los derechos del Alto Comisionado de Naciones ción se diseñó de forma participativa, y
tanto en el resultado como en los proce- Unidas para los Derechos Humanos considera las experiencias y lecciones
sos y procedimientos. (OACNUDH) se realizó entre octubre aprendidas de los pueblos indígenas y
de 2007 y mayo de 2008. Se propuso sus organizaciones, así como de las en-
contribuir al fortalecimiento de las capa- tidades nacionales competentes.
7
El profesor James Anaya fue designado por el cidades de las entidades responsables Con este criterio se definió, conjunta-
Consejo de Derechos Humanos de las Naciones de promover y liderar el desarrollo de mente con la Dirección de Etnias del
Unidas como nuevo Relator Especial por un perio- la consulta para cumplir con las normas entonces Ministerio del Interior y de Jus-
do de tres años a partir del 1 de mayo de 2008.
establecidas en el Convenio 169 de la ticia*, una zona piloto: el departamento
8
Informe del Sr. Rodolfo Stavenhagen, Relator Es- Organización Internacional del Trabajo
pecial sobre la situación de los derechos humanos
del Putumayo. Esta zona, por sus carac-
y las libertades fundamentales de los indígenas, 15 (OIT), y a que los pueblos indígenas terísticas económicas, sociales y cultu-
de noviembre de 2007. y las comunidades afrodescendientes rales, aportaría desde la perspectiva los
* Actualmente Ministerio del Interior por Decreto se fortalecieran en sus capacidades pueblos indígenas lecciones aprendidas
2893 de agosto 11 de 2011. de participación y acción efectiva en el de situaciones críticas y de las buenas
10

prácticas en torno a la consulta. En este da en pueblos indígenas. El Centro de los U’wa, Urrá, Cristianía y Motilón Barí.
proceso se efectuaron dos talleres lo- Investigaciones Socio Jurídicas (Cijus) Las recomendaciones hechas en esta
cales que facilitaron el intercambio de de la Universidad de los Andes también Guía están encaminadas a aprovechar
visiones y experiencias sobre el dere- contribuyó al tema con su conocimiento las capacidades encontradas en cada
cho de la consulta. Participaron siete sobre iniciativas legislativas. uno de los actores que forman parte en
organizaciones indígenas regionales del el proceso de la consulta, a identificar
Los intercambios entre actores institu-
Putumayo con 52 delegados, además las dificultades halladas para su realiza-
cionales y líderes de procesos organi-
de líderes invitados de otras regiones y ción efectiva, y a proponer un camino
zativos nacionales se realizaron en dos
etnias como la sierra nevada de Santa para su superación.
conversatorios con la participación de las
Marta, y de procesos la Organización
oficinas del Alto Comisionado de las Na- Esta cartilla cuenta con una actualización
Nacional Indígena de Colombia (ONIC).
ciones Unidas para los Derechos Huma- normativa que comprende sentencias del
Los resultados de este ejercicio, que re- nos en Cali, Medellín y Bucaramanga. 2009 al 2014 relacionadas con la consul-
cogió situaciones del Putumayo, fueron ta previa. Es importante anotar que dicha
llevados a espacios de análisis y discu- Los contenidos de la Guía se desarrolla-
ron en el marco de los estándares inter- actualización se realizó con base en sen-
sión sobre los mandatos y la normativi- tencias de la Corte Constitucional que han
dad del derecho a la consulta. En ellos nacionales y de los tratados relativos a
los derechos y las libertades fundamen- sido publicadas en la sección de Relatoría
participaron las entidades responsables: de la página web del ente legislativo.
del Ministerio del Interior y de Justicia tales de los pueblos indígenas de los
-actualmente Ministerio del Interior-, la cuales Colombia forma parte, además En el último año la jurisprudencia indíge-
Dirección de Etnias; del Ministerio de de la Constitución Política, las normas na ha tenido avances con la expedición
Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territo- nacionales y la jurisprudencia emitida del Decreto 1953 de 2014 por el cual se
rial, la Dirección de Licencias, Trámites por la Corte Constitucional. También se crea el régimen especial para la insta-
y Permisos Ambientales, y la Oficina de tuvieron en cuenta las recomendaciones lación de los territorios indígenas hasta
Educación y Participación. De los orga- del Relator Especial sobre la situación de tanto el Congreso expida ley de qué trata
nismos de control participaron la Defen- los derechos humanos y las libertades el artículo 329 de la Constitución Políti-
soría del Pueblo, con el defensor delega- fundamentales de los indígenas y de los ca. Dicho Decreto genera cambios en la
do para los indígenas y minorías étnicas, grupos de trabajo de las Naciones Uni- manera como serán abordados los temas
y la Procuraduría General de la Nación, das. Bajo esta perspectiva se analizaron de educación y salud en los resguardos
con la delegada para la prevención en los insumos del proceso participativo an- indígenas. Así mismo la expedición del
materia de derechos humanos y asun- teriormente descrito, y los casos recopi- Decreto 2333 de 2014 incrementa la pro-
tos étnicos. Estos espacios incluyeron lados, tanto de experiencias directas en tección al territorio en favor de los pue-
un ejercicio académico introductorio y el terreno con los pueblos indígenas del blos indígenas.
recomendaciones hechas a partir de los Putumayo, como de la información sobre
debates, donde se destacan los aportes procesos de consulta realizados por los
de la Dirección de la especialización en ministerios del Interior y de Justicia, y el
derecho ambiental de la Universidad del Ministerio de Ambiente, Vivienda y De- 9
Gloria Amparo Rodríguez, directora e investiga-
sarrollo Territorial sobre 17 casos consi- dora de la especialización en derecho ambiental
Rosario,9 con una gran experiencia en el de la Facultad de Derecho de la Universidad del
tema de consulta previa, libre e informa- derados emblemáticos, entre ellos los de Rosario.
11

12

1 Puntos de partida
para el análisis
Guayabero. Foto: archivo ONIC 13

1. Definición de pueblos indígenas
y de sus derechos humanos y
libertades fundamentales
E El Convenio 169 sobre pueblos

indígenas y tribales en países in-
dependientes de la Organización In-
mental para determinar los grupos
a los que se aplican las disposicio-
nes del presente Convenio”.
ternacional del Trabajo10 (en adelante
La Declaración de las Naciones Unidas
el Convenio 169) define en su artículo
sobre los Derechos de los Pueblos In-
1 a los pueblos tribales como aquellos
dígenas11 (en adelante la Declaración)
“cuyas condiciones sociales, cul-
adopta plenamente el criterio de la au-
turales y económicas les distingan
toidentificación en su artículo 9: “Los
de otros sectores de la colectividad
nacional y que están regidos total o pueblos y los individuos indígenas
parcialmente por sus propias cos- tienen derecho a pertenecer a una
tumbres o tradiciones o por una le- comunidad o nación indígena, de
gislación especial”. conformidad con las tradiciones y
costumbres de la comunidad o na-
Marcha por los derechos colectivos de los El mismo artículo define a los pueblos ción de que se trate (…)”, y reitera en
pueblos indígenas. Foto: archivo ONIC
indígenas como aquellos que descien- el artículo 33.1 el derecho de los pue-
den “de poblaciones que habitaban blos indígenas a determinar “su propia
en el país o en una región geográ- identidad o pertenencia conforme a
fica a la que pertenece el país en la
sus costumbres y tradiciones”.
época de la conquista o la coloniza-
10
Adoptado el 27 de junio de 1989 por la Confe- ción o del establecimiento de las ac- Los pueblos indígenas
rencia General de la Organización Inter-nacional tuales fronteras estatales y que (…)
del Trabajo en su septuagésima sexta reunión, y
como titulares de
entrada en vigor en Colombia el 6 de agosto de conserven todas sus propias institu- derechos y los Estados
1992 en virtud de la Ley 21 de 1991. ciones sociales, económicas, cultu- como portadores de
11
Resolución aprobada por la Asamblea General, rales y políticas, o parte de ellas”.
13 de septiembre de 2007. El texto fue adoptado
obligaciones
con 143 votos en favor y 4 en contra: Canadá, El artículo 1 añade a la definición tra-
a) Derechos de los pueblos indígenas
Estados Unidos, Nueva Zelanda y Australia, y dicional el elemento subjetivo de la
11 abstenciones, entre ellas Colombia. Canadá autoidentificación: “La conciencia de Los pueblos indígenas y los indígenas
posteriormente aprobó la Declaración por mayoría
de votos parlamentarios en oposición al gobierno, su identidad indígena o tribal debe- como individuos –como agrega la De-
el 15 de abril de 2008. rá considerarse un criterio funda- claración– son titulares de todos los
14

derechos humanos y libertades funda- espirituales, de su historia y de Para efectos de la consulta libre, pre-
mentales reconocidos en los diversos su filosofía, especialmente los via e informada, el titular de derechos
instrumentos internacionales sin obs- derechos a sus tierras, territorios y es el pueblo indígena, en reconoci-
táculos ni discriminación.12 recursos”.15 miento de sus derechos colectivos.
El preámbulo de la Declaración afir- Los indígenas son reconocidos como No obstante, es necesario tener en
ma “que los pueblos indígenas son sujetos de derechos colectivos e cuenta que los impactos de las me-
iguales a todos los demás pue- individuales. didas consultadas afectan de manera
blos”, y reconoce “al mismo tiempo diferenciada a los distintos miembros
el derecho de todos los pueblos a y grupos del pueblo.
ser diferentes, a considerarse a sí El Decreto 1953 de 2014 “Por el cual
mismos diferentes y a ser respeta- se crea un régimen especial con el
dos como tales”. fin de poner en funcionamiento los
Igualmente “los pueblos indígenas tie- Territorios Indígenas respecto de la
nen derecho a la libre determinación. administración de los sistemas pro-
En virtud de ese derecho determinan pios de los pueblos indígenas hasta
libremente su condición política y que el Congreso expida la ley de que
persiguen libremente su desarrollo trata el artículo 329 de la Constitución
económico, social y cultural”.13 Política” reconoce la autonomía de los
pueblos y comunidades indígenas;
La Declaración de Viena, resultado de la
Conferencia Mundial de Derechos Hu-
manos en 1993, reafirma la importancia 12
Art. 3.1. del Convenio 169, art. 1 de la Decla-
de la contribución específica de los pue- ración.
blos indígenas al desarrollo y pluralismo 13
Art. 3 de la Declaración.
de la sociedad, y subraya, entre otros, el 14
Declaración y Programa de Acción de Viena,
deber de los Estados de “reconocer el Niña Surimage, de Yambaló; Cauca. edición de Naciones Unidas, Nueva York, 1993,
núm. 20, A/CONF.157.23.
valor y la diversidad de sus diferen- Foto: archivo ONIC
15
Preámbulo de la Declaración, párr. 7.
tes identidades, culturas y sistemas
La Corte Constitucional de Colom- 16
Corte Constitucional, SU-039 de 1997, p. 1.
de organización social”.14 bia reafirma que los derechos fun- Además, la sentencia T-380/93 hace especial én-
damentales son aplicables tanto a fasis diciendo: “El reconocimiento exclusivo de los
Los pueblos indígenas son además derechos fundamentales al individuo, con prescin-
sujeto de “derechos intrínsecos de los miembros de las comunidades dencia de concepciones diferentes como aquellas
esos pueblos”, o específicos “… indígenas individualmente consi- que no admiten una perspectiva individualista de
derados, como a “la comunidad la persona humana, es contrario a los principios
que derivan de sus estructuras
misma que aparece dotada de sin- constitucionales de democracia, pluralismo, res-
políticas, económicas y sociales y gularidad propia”16. peto a la diversidad étnica y cultural, y protección
de sus culturas, de sus tradiciones de la riqueza cultural”.
15

en su artículo 2 define los territorios de los estudios etnológicos y las de- Dentro de la legislación nacional el
indígenas como “una organización más pruebas que resulten pertinentes Decreto 1953 de 2014 en su acá-
político- administrativa de carácter es- para el efecto.18” pite de educación establece que el
pecial” que les permite ejercer compe- La autonomía con la que cuentan los gobierno trasladará recursos y fun-
tencias y funciones públicas de acuer- pueblos se hace fundamental al mo- ciones del Instituto Colombiano de
do a los parámetros establecidos en mento de establecer la existencia de Bienestar Familiar a los Territorios in-
este decreto y a través de autoridades una comunidad étnica donde se acla- dígenas habilitados para prestar ser-
propias17. ra que no son las autoridades admi- vicios de educación inicial y cuidado
nistrativas quienes tienen la potestad de niñas y niños hasta los 5 años de
La Sentencia T-596 de 2014 reite-
de establecer si una comunidad étni- edad. Dicho programa se denomina-
ra “el reconocimiento formal de una
ca existe o no “por ser la conciencia rá Semillas de Vida y tendrá las mis-
comunidad por parte del Estado con-
de identidad el elemento que define, mas funciones que el programa de
tribuye a demostrar su existencia,
en los términos del Convenio 169 de atención integral a primera infancia.
pero no la determina. El hecho de
1989, si un sujeto colectivo puede ser Dicho programa será llevado a cabo
que una comunidad no aparezca en
considerado como titular de los dere- de acuerdo a lo establecido en cada
un registro institucional o en un cen-
chos especiales que allí se contem- pueblo indígena.22
so no descarta que “exista”, pues la
identidad colectiva parte de un ejerci- plan19”
Otros grupos vulnerables
cio de reconocimiento propio que los Especialmente reconocen los instru-
interesados pueden contrastar mate- mentos internacionales los siguientes La Declaración especifica a los jóve-
rialmente, en caso de duda, a través derechos de grupos: nes, a los ancianos y a las personas
con discapacidad como sujetos de
Mujeres indígenas derechos que deben gozar de la pro-
tección y garantías plenas del Estado
El Convenio 169 y la Declaración hacen contra toda forma de violencia y dis-
énfasis en que todos los derechos hu- criminación.23
17
Decreto 1953 de 2014, art. 2 pág. 4 manos y las libertades fundamentales
18
Sentencia T596 de 2014 Corte Constitucional, deben aplicarse sin discriminación a los b) Obligaciones del Estado
pág. 91
hombres y a las mujeres indígenas.20 En relación con las obligaciones de los
19
Sentencia T596 de 2014 Corte Constitucional,
pág. 92 Estados, el Convenio 169 exige que
20
Convenio 169, artículo 3.1. Declaración, artícu-
Niñez indígena los gobiernos lleven a cabo acciones
los 22, 44. De la misma manera, en los dos ins- coordinadas y sistemáticas con el fin
21
Convenio 169, artículos 26, 27, 29. Declaración, trumentos se hace especial mención de proteger los derechos de los pueblos
artículos 14, 22.
de los derechos de la niñez a la edu- indígenas y garantizar el respeto de su
22
Declaración, preámbulo y artículo 22.
23
Decreto 1953 de 2014, art. 41, pág. 21 cación, el derecho al idioma propio y a integridad.24 Para materializar esta obli-
24
Convenio 169, artículo 2.1. su bienestar.21 gación adopta las siguientes medidas:
16

La Declaración también establece
a) asegurar a los miembros de dichos pueblos gozar, en pie de igualdad, responsabilidades generales de los
de los derechos y oportunidades que la legislación nacional otorga a los Estados en relación con el reconoci-
demás miembros de la población; miento de las leyes, tradiciones, cos-
b) promover la plena efectividad de los derechos sociales, económicos y tumbres y sistemas de tenencia de la
culturales de esos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus tierra.26 Los Estados tienen además
costumbres y tradiciones, y sus instituciones; la responsabilidad general de adop-
tar medidas apropiadas, incluyendo
c) ayudar a los miembros de los pueblos interesados a eliminar las di-
las legislativas, para alcanzar los fi-
ferencias socioeconómicas que puedan existir entre los miembros indí-
nes de la Declaración, así como pro-
genas y los demás miembros de la comunidad nacional, de una manera
mover el respeto y la aplicación de la
compatible con sus aspiraciones y formas de vida.25
misma.27
2. El derecho a la consulta previa,

libre e informada
L a consulta previa, libre e informa-

da es un derecho y un instrumento
para la participación28 en las decisio-
nes sobre todos los asuntos que les
conciernen a los pueblos indígenas.
La consulta contribuye a la
protección de los derechos de los
pueblos indígenas cuando entran
en riesgo frente a las demandas y
los requerimientos de sociedades
25
Ibíd., artículo 2.2.
numéricamente mayoritarias, y con
26
Artículo 27.
“Las autoridades de los
mayor poder de decisión en las es-
27
Artículos 27 y 38 de 42.
pueblos indígenas podrán ejercer funciones 28
Convenio 169, artículos 2.1., 6.b, c.
jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, feras de lo público y lo privado.29 29
Conclusión del conversatorio institucional sobre
de conformidad con sus propias normas y
consulta previa, Oficina en Colombia del Alto
procedimientos, siempre que no sean contrarios El Convenio 169 establece la aplica- Comisionado de las Naciones Unidas para los
a la Constitución y leyes de la República.”.
Art 246 Constitución Política.
ción de la consulta como una obliga- Derechos Humanos (OACNUDH), marzo de 2008.
Foto: archivo ONIC ción de los gobiernos.30 30
Convenio 169, artículo 6.
17

“con miras a la adopción de medidas
La Corte Constitucional colombiana
ha afirmado que “el derecho funda-
que permitan alcanzar este objetivo”.35
mental de la comunidad a preservar b) Casos en que el Estado debe con-
la integridad se garantiza y efectivi- sultar a los pueblos indígenas
za a través del ejercicio de otro de-
recho que también tiene el carácter Medidas legislativas
de fundamental, como es el derecho Cada vez que se prevean medidas
de participación de la comunidad”.31 legislativas o administrativas suscep-
tibles de afectarlos directamente.36
Al aplicar la consulta previa, libre e
informada se reconoce el derecho de En la sentencia C-891 de 2002
los pueblos indígenas a la autonomía la Corte expresa que la consulta
“constituye un instrumento básico
y al autogobierno, y a la cultura propia,
para preservar la integridad étni-
y el derecho de definir sus prioridades ca, social, económica y cultural de
en el proceso de desarrollo.32 las comunidades indígenas y para
a) El objetivo de la consulta previa, asegurar, por ende, su subsisten-
libre e informada cia como grupo social”.
El Convenio 169 señala que “las consul- Recursos naturales

tas llevadas a cabo en aplicación de
Con relación a la prospección o explo-
este Convenio deberán efectuarse…
tación de los recursos existentes en
Camino a Los Chorros Araracuara. con la finalidad de llegar a un acuerdo
sus tierras.37
o lograr el consentimiento acerca de
Foto: Sol Espinosa
las medidas propuestas”.33 Enajenación (transmisión) de tierras

En el caso específico de los recursos “… Siempre que se considere su capa-
naturales, el Convenio establece que cidad de enajenar sus tierras o de trans-
31
Corte Constitucional, SU-039 de 1997, Dere-
chos Fundamentales de Comunidad Indígena- se realiza la consulta: “a fin de deter- mitir de otra forma sus derechos sobre
Titularidad, p. 1. minar si los intereses de esos pueblos estas tierras fuera de su comunidad”.38
32
Convenio 169, artículos 2.b, 5, 7.1. Declaración, serían perjudicados y en qué medida,
artículo 4.
Programas de formación profesional
antes de emprender o autorizar cual- Cuando los programas generales de
33
Artículos 6.2.
quier programa de prospección o ex- formación profesional no correspon-
34
Convenio 169, artículo 15.2.
plotación de los recursos existentes dan a las necesidades especiales de
35
Artículo 28.1.
36
Artículo 6.1.a).
en sus tierras”.34 los pueblos indígenas, deberán ser
37
Artículo 15.2. Y en el caso en que la educación de la consultados programas especiales en
38
Artículo 17.2. niñez indígena en su propio idioma no cuanto a su organización y funciona-
39
Artículos 22.1. y 22.2. sea posible, se emprenderán acciones miento.39
18

Educación de los niños indígenas en
su propio idioma
Disponiendo que “Siempre que
sea viable deberá enseñarse a
los niños de los pueblos intere-
sados a leer y a escribir en su
propia lengua indígena o en la
lengua que más comúnmente se
hable en el grupo a que pertenez-
can…”, el Convenio establece la
consulta “cuando ello no sea via-
ble… con miras a la adopción de
medidas que permitan alcanzar “De conformidad con la constitución y las leyes, los territorios indígenas estarán gobernados por
este objetivo”. 40 consejos conformados y reglamentados según los usos y costumbres...” Artículo 330, Constitución
Política.
En su Artículo 39 este decreto define Indígenas Guambianos, Nasas y Paeces del Cauca. Foto: archivo ONIC
la educación indígena propia como un
proceso de “formación integral colec-
tiva, cuya finalidad es el rescate y for-
talecimiento de la identidad propia de La Corte Constitucional reafir-
los pueblos indígenas”.41 ma lo dispuesto en el Convenio
Así mismo autoriza la creación de 169, y señala además la obliga-
instituciones de educación superior toriedad de la consulta en los
dentro del marco del sistema educa- siguientes casos:
tivo propio. Dichas instituciones serán zx Cada vez que sea necesario
instituciones públicas de carácter es- trasladar a las comunidades in-
pecial, el cual tendrá como objetivo dígenas y tribales de sus tierras 40
Artículo 28.1.
principal “la formación integral y la tradicionales a otro lugar43; y 41
Decreto 1953 de 2014, art. 39,
investigación en el marco del Sistema zx En la erradicación de cultivos
42
Decreto 1953 de 2014, art. 63, pág. 37
Educativo Propio y contribuir al repara uso ilícito: “Establecido en-
43
El Convenio 169 establece la obligación del Es-
tado de no trasladar los pueblos indígenas de las
conocimiento de la diversidad étnica tonces que los pueblos indígenas tierras que ocupan (art. 16.1.). En casos excepcio-
y cultural de la Nación Colombiana, y tribales deben ser consultados nales “sólo deberán efectuarse con su consenti-
además cuenta con autonomía uni- miento dado libremente y con pleno conocimiento
sobre el programa de erradica- de causa”, artículo 16.2. La consulta puede ser un
versitaria”.42 medio para obtener este libre consentimiento.
19

ción de cultivos ilícitos que las
entidades accionadas adelantan
en sus territorios, “con la finalidad
de llegar a un acuerdo o lograr el
consentimiento de las medidas
propuestas”.44 La Declaración introduce el derecho cicio y garantizar la aplicación del dere-
En ese caso, la consulta busca de los pueblos indígenas a la consulta cho “a mantener y desarrollar los con-
establecer de manera concerta- en caso de: tactos, las relaciones y la cooperación,
da las áreas que no están des- zx Utilización de tierras o territorios incluidas las actividades de carácter
tinadas a usos tradicionales y para actividades militares (art. 30.2). espiritual, cultural, político, económico
los procedimientos para su erra- y social, con sus propios miembros así
dicación. La policía nacional es zx Para combatir los prejuicios, elimi- como con otros pueblos a través de las
la encargada de la erradicación nar la discriminación, y promover la fronteras (art. 36.1 y 2).
de los cultivos identificados para tolerancia, la comprensión y las bue-
nas relaciones entre los pueblos indí- zx En relación con las medidas para
usos ilícitos en los territorios in- alcanzar los fines de la Declaración
dígenas. genas y todos los demás sectores de
la sociedad (art. 15.2). (art. 38).
zx Cuando el proyecto, obra o
zx En relación con la protección de los De acuerdo a los estándares interna-
actividad se pretenda desarro-
niños indígenas: cionales en los siguientes casos el Es-
llar en zonas no tituladas, pero
tado antes de proceder a tomar una
habitadas en forma regular y contra la explotación económica y con-
permanente por dichas comuni- decisión debe obtener un consenti-
tra todo trabajo que pueda ser peligro- miento previo, libre e informado de los
dades indígenas o negras.45
so o interferir en la educación de los pueblos afectados:
niños o que pueda ser perjudicial para
la salud o el desarrollo físico, mental o 1. Traslados poblacionales
espiritual, moral o social de los niños 2. Medidas especiales de salvaguarda.
teniendo en cuenta su especial vulne- 3. Megaproyectos que puedan afectar
rabilidad y la importancia de la educa- el modo de vida o subsistencia.
ción para ser empoderados (art. 17.2).
Corte Constitucional, sentencia SU-383 de
4. Almacenamiento o deshecho de
zx En relación con los pueblos dividi-
44
2003, Capítulo 2, “Consideraciones y fundamen- materiales peligrosos en territorios in-

tos” 6.2. dos por fronteras internacionales, los dígenas.
45
Corte Constitucional, sentencia SU-383 de 2003. Estados, en consulta y cooperación
Saramaka vs Suriname, Corte Interamericana
46 con los pueblos indígenas, adoptarán 5. Desarrollo de actividades militares
de Derechos Humanos. medidas eficaces para facilitar el ejer- en territorios indígenas46.
20

3. Las características y los
principios de la consulta – Convenio
169 de 1989 OIT
L a consulta previa, libre e informa-

da debe realizarse teniendo en
cuenta los siguientes principios:
La Corte Constitucional50 señala que
la comunidad debe tener “un cono-
cimiento pleno sobre los proyectos
BUENA FE destinados a explorar o explotar los
“Las consultas…en aplicación de recursos naturales en los territorios
que ocupan o les pertenecen, así
este Convenio deberán efectuarse de
como sobre los mecanismos, proce-
buena fe”.47
dimientos y actividades requeridos
para ponerlos en ejecución.
De acuerdo con lo previsto en el Convenio 169, la Corte Constitucional 48 especi- Que la comunidad sea enterada e
ficó “que la institución de la consulta a las comunidades indígenas que pueden ilustrada sobre la manera en que la
resultar afectadas con motivo de la explotación de los recursos naturales, com- ejecución de los referidos proyectos
porta la adopción de relaciones de comunicación y entendimiento, signadas por puede conllevar una afectación o me-
el mutuo respeto y la buena fe entre aquellas y las autoridades públicas”: noscabo a los elementos que consti-
tuyen la base de su cohesión social,
cultural, económica y política”.
INFORMADA
En el caso del traslado excepcional de LIBRE
pueblos indígenas de sus tierras, el
Convenio establece que el consenti- En la disposición general sobre la
miento de los pueblos indígenas debe consulta, el Convenio señala que los
gobiernos deben “establecer los me-
ser adquirido “con pleno conocimiento
dios a través de los cuales los pue-
de la causa”.49
blos interesados puedan participar
47
Convenio 169, artículo 6.2. En general, hoy en día es aceptado libremente, por lo menos en la mis-
48
Corte Constitucional, sentencia C-891 de 2002. que la consulta debe realizarse de ma medida que otros sectores de la
49
Artículo 16.2. manera informada, es decir, con to- población, y a todos los niveles en
50
Corte constitucional, sentencia C-891 de 2002. dos los elementos necesarios para la la adopción de decisiones…que les
51
Artículo 6.1.b). toma de una decisión. conciernen”.51
21

En el ya citado caso de excepciona- También puntualiza, en su artículo 15,
les traslados de pueblos indígenas de sobre el derecho de esos pueblos a
sus tierras, el Convenio desarrolló el participar en la utilización, administra-
concepto del “consentimiento, dado ción y conservación de los recursos
libremente”.52 naturales en sus tierras, que “los go-
biernos deberán establecer o man-
Además la Corte Constitucional tener procedimientos con miras a
puntualiza: consultar a los pueblos interesa-
“Que se le dé la oportunidad para que dos… antes de emprender o autori-
libremente y sin interferencias extra- zar cualquier programa de prospec-
ñas pueda, mediante la convocación ción o explotación de los recursos
de sus integrantes o representantes, existentes en sus tierras”.
valorar conscientemente las venta-
jas y desventajas del proyecto sobre
la comunidad y sus miembros, ser Procedimientos apropiados
oída en relación con las inquietudes Se deben adoptar procedimientos
y pretensiones que presente, en lo apropiados para la consulta, y ésta
que concierna a la defensa de sus debe realizarse a través de las institu- ”Yarocamena preparó coca y ambil, donde está
intereses y, pronunciarse sobre la ciones representativas de los pueblos la esencia de la palabra de vida, palabra dulce,
palabra fría, nuestra ley de origen, y llamó a
viabilidad del mismo. Se busca con indígenas.54 los jefes vecinos. Quiero que acabemos con este
lo anterior, que la comunidad tenga
El gobierno debe acordar con las co- régimen. Chupemos este ambil, mambiemos
una participación activa y efectiva esta coca; tomemos esta caguana y busquemos
munidades los procedimientos, tiem- nuestra libertad” (tradición oral de los
en la toma de la decisión que deba
pos, espacios y contenidos de la con- pueblos amazónicos de la región del Caquetá,
adoptar la autoridad, la cual en la me- Igaraparaná y Caraparaná)
sulta, garantizando que escojan a sus Niñas muina, Araracuara, Caquetá.
dida de lo posible debe ser acordada
representantes de manera autónoma;
o concertada”.
Foto: Sol Espinosa
construir la metodología culturalmente
adecuada y en conjunto con los pue-
PREVIA blos indígenas.
El Convenio 169 establece la consulta En términos de apropiación, las mo- 52
Artículo 16.2.
“cada vez que se prevean medidas dalidades técnicas de la consulta 53
Convenio 169 de la OIT, artículo 6, 1.a. Declara-
legislativas o administrativas sus- necesitan contemplar claramente los ción, artículo 19.
ceptibles de afectarles directamen- diversos niveles de la misma, a fin de
54
Convenio 169, artículo 6.1.a.
te”.53 Es decir, la consulta debe ser
55
Manual para la integración de la participación y de-
impulsar los mecanismos propios de las rechos de los pueblos indígenas en las políticas y coo-
anterior a la adopción y la aplicación comunidades en la búsqueda de capa- peración al desarrollo humano. Sistema de Naciones
de las mismas. cidades de negociación y acuerdos.55 Unidas Guatemala, Guatemala, 2006, p. 53.
22

La cultura y cosmovisión de los pueblos indígenas deben ser respetadas, y la tiempos, espacios y contenidos de
consulta debe atender el derecho de los pueblos indígenas de aplicar sus pro- la consulta, garantizando que au-
pios usos y costumbres para establecer las reglas y los principios del proceso. tónomamente escojan a sus repre-
sentantes; así mismo, y en conjunto,
deberán construir una metodología
El Convenio 169 en su artículo 5 indica que al aplicar sus disposiciones:
culturalmente adecuada.
a) deberán reconocerse y protegerse los valores y prácticas sociales,
zx Información previa suficiente y
culturales, religiosos y espirituales propios de dichos pueblos y deberá
adecuada: las comunidades consul-
tomarse debidamente en consideración la índole de los problemas que
tadas deben tener un conocimiento
se les plantean tanto colectiva como individualmente;
pleno sobre el proyecto que se pro-
b) deberá respetarse la integridad de los valores, prácticas e instituciones pone realizar en su territorio.
de esos pueblos; zx Legitimidad: el proceso debe ser
c) deberán adoptarse, con la participación y cooperación de los pueblos coordinado por el gobierno. Se rea-
interesados, medidas encaminadas a allanar las dificultades que experi- liza con la participación de las au-
menten dichos pueblos al afrontar nuevas condiciones de vida y de trabajo. toridades legítimas de las comuni-
dades.
Como reitera la Corte Constitucional en la sentencia SU-383 de 2003: “También zx Comunicación intercultural y bilin-
se le exige a los gobiernos que, al aplicar las leyes y reglamentos nacionales e güismo. Debe existir un diálogo fluido
imponer las sanciones penales, tengan debidamente en cuenta las característi- entre las partes, y se deben adoptar
cas sociales, económicas y culturales de los pueblos indígenas y tribales. Estos formas propias de difusión del cono-
pueblos, según el artículo 12, deberán poder iniciar procedimientos legales para cimiento. Siempre que sea necesario
asegurar la protección de sus derechos, y deberán tomarse medidas para que y posible se debe garantizar la tra-
puedan comprender y hacerse comprender en dichos procedimientos. A tal fin, los ducción a la lengua de las comuni-
gobiernos deberán adoptar servicios de interpretación u otros medios efectivos”. dades consultadas (art. 2 Convenio).
zx Oportunidad: la consulta debe rea-
El Ministerio del Interior interpreta los lizarse antes de adoptar las medidas
principios de la consulta de la siguien- o emprender o autorizar el proyecto
te manera:56 (art. 15 Convenio, sentencia SU-039
zx Buena fe: principio rector, ac- de 1997).
tuar con la verdad, ser rectos y Pluralismo jurídico: los principios y
56
Ministerio del Interior y de Justicia -actualmen- transparentes. procedimientos del derecho propio
te Ministerio del Interior-: La consulta previa a los zx Procedimientos apropiados: bajo la de la comunidad por consultar ha-
pueblos indígenas y tribales: compendio de legis-
lación, jurisprudencia y documentos de estudio, coordinación del gobierno acordar con cen parte de las reglas aplicables al
Bogotá, 2006. las comunidades los procedimientos, proceso.
23

4. Desafíos para llevar a cabo la
consulta previa, libre e informada
E l anterior Relator Especial sobre la

situación de los derechos huma-
nos y libertades fundamentales de los
explotación de los recursos naturales
y de los intereses económicos de las
empresas inversoras.
indígenas, Rodolfo Stavenhagen, en 3. La puesta en práctica del espíritu
su informe de la visita a Colombia57 de la normativa existente.
se refirió específicamente al derecho
a la consulta previa, libre e informa- 4. La consideración adecuada de la
da. En su opinión, este es uno de visión de los pueblos indígenas en los
los temas de mayor preocupación en planes de desarrollo, sea en el nivel
materia de derechos humanos ya que nacional, regional o local.59
normalmente ésta no se lleva a cabo
La consulta previa, libre e informa-
de acuerdo con lo establecido en el
da puede llegar a ser un instrumen-
Convenio 169. También indicó que no
funciona de manera igual en todo el to eficaz para impulsar el desarrollo
territorio nacional, y que las comuni- humano sostenible de los pueblos
dades reportaron deficiencias en la indígenas y tribales, y de los demás
implementación y el cumplimiento de sectores de la población que habitan
la legislación vigente.58 la región.
De acuerdo con la evaluación que El desarrollo enfrenta desafíos que
hizo el Relator Especial, los retos que se expresan en una alta conflicti-
se perfilan para la realización del de- vidad social, y la imposición de in-
recho son: tereses de sectores poderosos. La
obligación del Estado es intervenir
1. La protección de los derechos de
para conciliar los diferentes inte-
los pueblos indígenas en general en el reses considerando y protegiendo
contexto del conflicto armado interno y especialmente los intereses vitales
Foto: Caimán - Cybèle Haupert del narcotráfico. de sectores de las poblaciones que
2. La necesidad de la conciliación de sufren situaciones de desventaja,
los derechos de esos pueblos en la discriminación y vulnerabilidad.
24

Para superar estos desafíos es nece-
sario promover por parte del Estado y
de la sociedad diálogos interculturales
basados en el respeto de los dere-
chos humanos de todos los grupos y
personas afectadas, y promover las
medidas necesarias para alcanzar
mayor equidad social.
De la misma manera, la construcción
y profundización de la democracia
aporta elementos importantes a la
consulta como por ejemplo el respe-
to a las minorías, la aceptación de los
disensos y, en consecuencia, la bús-
queda de consensos.
La consulta previa, libre e informada a
Resguardo indígena Antioquia
los pueblos indígenas puede conver- Foto: Cybèle Haupert
tirse en un mecanismo que posibilita
avanzar tanto en el desarrollo, como
en la democracia y la equidad, siem-
pre y cuando se plantee y se lleve a
cabo adecuadamente.
57
Naciones Unidas, E/CN.4/2005/88/Add.2, 10 de
noviembre de 2004, Misión a Colombia.
58
Ibíd., numerales 17, 55 y 72.
59
Naciones Unidas, E/CN.4/2005/88/Add.2, 10 de
noviembre de 2004, Misión a Colombia.
25

26

LAS BASES DE LA
2
CONSULTA PREVIA,
LIBRE E INFORMADA
¿De dónde y por qué surge el derecho de los pueblos indígenas
a la consulta previa libre e informada, y cómo se expresa?
Nukak. Foto: archivo ONIC 27

1. Del reconocimiento internacional
y del mandato constitucional de
protección a la diversidad cultural
Dice la Constitución específicamente: La diversidad cultural en Colombia se

“El Estado reconoce y protege la configuró históricamente a partir de los
diversidad étnica y cultural de la pueblos originarios, los esclavizados
nación colombiana” (art. 7). de origen africano, los inmigrantes
europeos y el mestizaje.
“Los integrantes de los grupos ét-
nicos tendrán derecho a una for- zx Los derechos reconocidos interna-
mación que respete y desarrolle su cionalmente a los pueblos indígenas y
identidad cultural” (art. 68). tribales en Colombia, más allá de los
pueblos originarios, también se le re-
Colombia cuenta con una gran diver- conocen a los demás grupos étnicos:
sidad de pueblos indígenas e impor- las comunidades negras, palenqueras
tantes avances en el reconocimiento y raizales, y al pueblo rom.
de sus derechos. Su realización, sin
Llegamos a la conclusión de que la guerra cam- embargo, demanda un compromiso
bia la cultura, el horario y nuestros rituales y social activo liderado por el Estado.
costumbres. Las mujeres comenzaron a sentirse
muy temerosas y con miedo a ser violadas y en- Las tensiones y los antagonismos en-
tonces los hombres no podían ya ir a trabajar al
campo por cuidar a sus mujeres y a sus niños. tre la cosmovisión indígena y las di-
Sin embargo, decidimos que nos quedaríamos a námicas de la economía de mercado
resistir frente a la guerra...
ABADIO GREEN exigen, en un contexto democrático, la
Foto: archivo ONIC búsqueda de mecanismos que contri-
buyan al respeto de la diferencia en las
concepciones del desarrollo, al recono-
cimiento de la diversidad cultural y a la
L a Constitución Política colombiana
reconoce los derechos de los pue-
blos indígenas y tribales, regulados por
protección de las culturas tradicionales
frente a las tendencias predominantes.
leyes. Además, la Corte Constitucional La consulta previa, libre e informada Los pueblos indígenas cuentan con una
ha emitido una amplia jurisprudencia, como proceso y diálogo contribuye al población de 1.378.884 personas: 3,3% de la
población (Censo DANE 2005)
parte de la cual se cita en esta Guía. fortalecimiento de la interculturalidad. Foto: archivo ONIC
28

La población que se auto reconoce como afro es de
4’316.592: 10,3% de la población- (DANE 2005)
Foto: archivo ONIC
2. El reconocimiento
internacional de la
diversidad cultural
L a universalidad de los derechos destacando que: “la cultura adquiere Pueblo ROM: Su población en las
humanos parte de la esencial igual- formas diversas a través del tiempo

distintas kumpeniyi es de 4.832
personas es decir, 0,012% del total de
dad de todos los seres humanos. La y del espacio. Esta diversidad se mala población- (Censo DANE 2005).
Foto: Gloria Amparo Ramírez
Declaración de Viena enriquece esta nifiesta en la originalidad y la plurali-
visión común de los Estados, añadien- dad de las identidades que caracteri-
do que “debe tenerse en cuenta la zan los grupos y las sociedades que
importancia de las particularidades componen la humanidad”.61
nacionales y regionales así como
La diversidad cultural es valorada
los diversos patrimonios históricos,
por esta Declaración como fuente 60
Conferencia Mundial de Derechos Humanos. De-
culturales y religiosos...”60 claración y Programa de Acción de Viena, junio de
de intercambios, de innovación y de 1993, NuevaYork, 1993, p. 32, numeral 5.
En 2001 la Unesco aprobó la Declara- creatividad. Sostiene que “la diver- Artículo 1, La diversidad cultural, patrimonio co-
61
ción Universal sobre Diversidad Cultural sidad cultural es, para el género mún de la humanidad.
29

humano, tan necesaria como la Concluye que los derechos humanos
diversidad biológica para los or- son garantes de la diversidad cultural, y
ganismos vivos”.62 que la defensa de tal diversidad es un
Además está considerada como imperativo ético, inseparable del respe-
un factor de desarrollo en cuanto to de la dignidad de la persona humana.
amplía las posibilidades de elec- Hace especial mención de los derechos
ción para las personas tanto en el humanos y las libertades fundamentales
sentido económico, como intelec- de las personas que pertenecen a mino-
tual, espiritual y moral. 63 rías y a los pueblos indígenas.64
3. De las demandas de
los pueblos indígenas
por sus derechos
E s un hecho que los avances en el

reconocimiento de los derechos de
los pueblos indígenas es el resultado de
les desde la Sociedad de las Naciones
(1919-1946), la OIT, y ante las diferen-
tes instancias de la ONU. El Convenio
su propia lucha. Líderes indígenas han 169 de la OIT es uno de los más impor-
estado presentes en foros internaciona- tantes resultados de esta lucha.
“Esta es la historia de los mohawks, la historia de los oneidas,

62
Ibíd. los cayugas –yo soy cayuga–, de los onondagas, los séneca y
63
Artículos 1 y 3. los tuscaroras. Son los iroqueses. Cuéntensela a los que no han
64
Artículo 4. escuchado este programa. Quizá me impidan que la cuente. Pero
30

si no me dejan que la repita, como espero hacer, la historia no se
habrá perdido. Ya la he contado a miles de oyentes en Europa. Ha
quedado inscrita en los registros, donde sus hijos podrán encon-
trarla cuando esté muerto o encarcelado por atreverme a decir la
verdad. He contado esta historia en Suiza. En Suiza, un pequeño
país, tienen libertad de expresión. Allí se puede decir la verdad en
público, aunque a algunos poderosos les incomode.
Esta historia la narra directamente Deskaheh, uno de los je-
fes de los cayugas. Soy el portavoz del Consejo de las Seis Na-
ciones, la Sociedad de las Naciones más antigua que existe.
Fue fundada por Hiawatha. Es una Sociedad que sigue viva, y
que intenta defender, lo mejor posible, el derecho de los iroque-
ses a vivir con sus propias leyes en los pequeños países que
les han dejado, a adorar al Gran Espíritu a su manera y a dis-
frutar de derechos tan suyos como los del hombre blanco”.
Extracto del último discurso del líder cayuga Deskaheh, tomado del
libro Llamados básicos de la conciencia, quien presentó en 1923
las demandas de su pueblo ante la Liga de las Naciones en Suiza.65
En su mensaje con motivo de la adopción otros foros internacionales, han

de la Declaración sobre derechos de los logrado hacer oír sus legítimas de-
pueblos indígenas por la Asamblea Ge- mandas, y los testimonios que han Mujer haciendo casabe para la minga.
neral de las Naciones Unidas, el 13 de aportado desde hace mucho sobre Foto: Sol Espinosa
septiembre de 2007, el Relator Especial las violaciones históricas a sus de-

doctor Rodolfo Stavenhagen afirmó: rechos humanos han impactado la
Durante los últimos años, los pue- conciencia de las naciones.
blos indígenas se han convertido A nivel internacional, los pueblos in-
en actores fundamentales de la dígenas tienen voz a través del Foro
defensa de los derechos humanos. Permanente sobre Cuestiones Indíge-
Tanto al interior de los Estados en nas de la ONU, creado por el Consejo 65
Citado en la página web del Foro Permanente
los que viven como en las instan- Económico y Social en su resolución sobre cuestiones indígenas de la ONU. Disponible
cias de las Naciones Unidas y en 2000/22, con el fin de: en http://www.un.org/spanish/indigenas/2003/
31

zx Examinar las cuestiones indígenas zx Difundir las actividades relaciona-
en el contexto de las atribuciones del das con las cuestiones indígenas, y
Consejo relativas al desarrollo econó- promover su integración y coordina-
mico y social, la cultura, el medioam- ción dentro del sistema de las Nacio-
biente, la educación, la salud y los nes Unidas.
derechos humanos. En Colombia, el reconocimiento de los
zx Prestar asesoramiento especializa- derechos de los grupos étnicos en la
do y formular recomendaciones sobre Constitución Política de 1991 enmar-
las cuestiones indígenas al Consejo, ca las relaciones entre el Estado y los
66
Artículos 7, 16, 71, 246, 286, 329 y 330, entre así como a los programas, fondos y pueblos indígenas como sujetos de
otros, de la Constitución Política de 1991. organismos de las Naciones Unidas. derechos específicos.66
4. Del derecho mayor o ley

de origen (derecho indígena)
L a consulta previa se basa también

en el reconocimiento del derecho
indígena.
jurídico nacional ni con los dere-
chos humanos.
“ (…) cuando hablamos de dere- El artículo 9 del Convenio ahonda en
chos de los pueblos indígenas, Convenio 169, artículo 8.1 y 2 el reconocimiento de los métodos tra-
tenemos que comenzar por lo dicionales para la represión del delito
primero y propio: nuestra Ley 1. Al aplicar la legislación nacional
a los pueblos interesados deberán cometido por los miembros de los pue-
de Origen, nuestro Derecho Ma- blos indígenas, exigiendo que sean
yor o Derecho Propio, que nos
tomarse debidamente en conside-
ración sus costumbres o su dere- respetadas siempre y cuando sean
asiste y otorga identidad, son compatible con el sistema jurídico na-
cho consuetudinario.
nuestras leyes, formas de go- cional y con los derechos humanos.
bierno y justicia propia.” 2. Dichos pueblos deberán tener
el derecho de conservar sus cos- En el artículo 330 de la Constitución
Luis Evelis Andrade, 2007 Política se reconoce la institucionali-
tumbres e instituciones propias,
Organización Nacional Indígena siempre que éstas no sean incom- dad indígena, la ley indígena, derecho
de Colombia (ONIC) patibles con los derechos funda- mayor o ley de origen, como sus ins-
mentales definidos por el sistema tancias de autoridad y gobierno.
32

Esta diversidad jurídica hace necesa- Según la Organización Nacional
rio un diálogo intercultural para garan- Indígena de Colombia (ONIC), el
tizar plenamente el respeto de los de- derecho mayor o ley de origen, guía
rechos de los pueblos indígenas bajo el quehacer de los pueblos y se
la responsabilidad del Estado como considera su carta de relación con el
garante de los derechos fundamenta- resto de la sociedad.
les de todos sus ciudadanos.
Definición
“La ley de origen es la ciencia “Las autoridades de los pue-

tradicional de la sabiduría y el blos indígenas son las insti-
conocimiento ancestral indíge- tuciones que administran jus-
Congreso Embera por Rafael Gómez.
na, para el manejo de todo lo ticia al interior de los pueblos Foto: archivo ONIC
material y espiritual, cuyo cum- y comunidades indígenas, de
plimiento garantiza el equilibrio conformidad con las leyes
y la armonía de la naturaleza, de origen, derecho mayor o
el orden y la permanencia de derecho propio y están con- Como reconocimiento a la ley de ori-
la vida, del universo y de no- formadas por las autoridades gen y mediante el Decreto 1953 de
sotros mismos como pueblos tradicionales, los cabildos y 2014 el Gobierno Nacional les atri-
indígenas guardianes de la na- sus asociaciones, así como buye a los pueblos indígenas com-
turaleza, regula las relaciones por organizaciones indígenas petencias para “prestar servicios y
entre los seres vivientes desde de los niveles, zonal, regional ejercer funciones públicas de manera
las piedras hasta el ser humano, y nacional que se han consti- directa dentro del territorio. Las com-
en la perspectiva de la unidad y tuido en verdaderas instancias petencias que se le han atribuido a
la convivencia en los territorios para el fortalecimiento de la las comunidades indígenas enfocan
ancestrales legados desde la justicia de nuestros pueblos los temas de prestación de servicios
materialización del mundo. indígenas”. de salud, educación y saneamiento y
Luis Evelis Andrade, 2007, ONIC Luis Evelis Andrade, 2007, ONIC agua potable67
67
Decreto 1953 de 2014, consideraciones, pág. 3
33

5. De los tratados
internacionales de los
que Colombia es parte
zx Pacto Internacional de Derechos zx Convención sobre los derechos del

Civiles y Políticos: entrada en vigor niño: entrada en vigor para Colombia,
para Colombia, 23 de marzo de 1976 28 de enero de 1991 en virtud de la
en virtud de la Ley 74 de 1968 (véase Ley 12 de 1991 (véase art. 30).
art. 27). zx Convención sobre diversidad biológi-
zx Pacto Internacional de Derechos ca: entra en vigor en virtud de la Ley 165
de noviembre de 1994 (véase art. 8 j).
Económicos, Sociales y Culturales:
entrada en vigor para Colombia, 3 de UNESCO
enero de 1976 en virtud de la Ley 74 zx Convención de la UNESCO sobre
de 1968. la protección del patrimonio mundial,
cultural y natural (1972), aceptada
zx Convención internacional para la
por Colombia el 24 de mayo de 1983
eliminación de todas las formas de
(véase art. 25).
discriminación racial: entrada en vigor
zx Convención de la UNESCO para la
para Colombia, 2 de octubre de 1981
Salvaguardia del Patrimonio Cultural
en virtud de la Ley 22 de 1981.
Inmaterial: ratificada por Colombia el
zx Convenio 169 de la OIT sobre pue- 19 de marzo de 2008. Entrada en vi-
blos indígenas y tribales en países in- gor el 19 de junio de 2008 (véase el
dependientes. preámbulo y el art. 5).
6. De otros instrumentos
internacionales relacionados
zx Declaración de las Naciones Uni- zx Conferencia Mundial sobre el

das sobre los derechos de los pue- desarrollo sostenible, Declaración
blos indígenas, septiembre de 2007. de Johannesburgo de 2002.
34

Congreso ONIC
Foto: archivo ONIC
zx Conferencia mundial contra el racis- zx Conferencia mundial internacional so-

mo, la discriminación racial, la xenofobia bre población y desarrollo, El Cairo, 5 al
y las formas conexas de intolerancia, 13 de septiembre de 1994; Nueva York,
Declaración y Programa de Acción, Dur- 30 de junio al 2 de julio de 1999.
ban, 2001. zx Conferencia mundial de derechos
zx Declaración Universal de la Unesco humanos, Declaración y Programa de
sobre la diversidad cultural, 2 de no- Acción de Viena ( de 1993).
viembre de 2001. zx Conferencia mundial sobre medioam-
zx Conferencia mundial sobre la mujer, biente y desarrollo, Declaración de Río
Declaración de Beijing y la plataforma sobre el medioambiente y el desarrollo, 68
http://www.un.org/esa/sustdev/documents/agen-
de acción, septiembre 1995. Río de Janeiro, 1992. La (Agenda 21)68. da21/spanish/agenda21spchapter26.htm
35

36

3
LA CONSULTA PREVIA,
LIBRE E INFORMADA
COMO INSTRUMENTO
DE LA PROTECCIÓN Y
REALIZACIÓN DE DERECHOS
Guayabero. Foto: archivo ONIC 37

“Con ocasión de los procesos de colonización,
la implementación de cultivos ilícitos y el
escalamiento del conflicto armado interno, el
territorio de los nukak ha sido paulatinamente
intervenido por diferentes actores armados …
convirtiéndolos en un grupo humano altamente
vulnerable y en grave riesgo de extinción, debi-
do a su reducida población total”.
Directiva 0005 abril de 2006,
del Procurador General.
Niño Nukak, Foto: archivo ONIC
L os derechos humanos en su con-

junto son universales, indivisibles,
interdependientes y relacionados entre
contenidos como los procedimientos
de la consulta.
De esta manera, el conocimiento,
sí. La consulta previa, libre e informada la promoción y protección de los
contribuye a la protección y realización derechos de los pueblos indígenas
los derechos de los pueblos indígenas. en el contexto de la consulta pre-
Y, al mismo tiempo los derechos de los via, libre e informada es de gran
pueblos indígenas orientan tanto los importancia.
Este es el caso, especialmente de los pueblos indígenas que hoy

están en riesgo de desaparición.
El anterior Relator Especial, Rodolfo Stavenhagen, expresó su
preocupación sobre la situación de los derechos humanos y las
libertades fundamentales de los indígenas en relación con “la
emergencia humanitaria de graves proporciones” del 40% de
los pueblos indígenas amazónicos, especialmente en el caso de
doce pueblos indígenas que –por efecto del conflicto armado,
cultivos ilícitos, destrucción del medioambiente y megaproyectos
69
Naciones Unidas, Informe del relator Especial, económicos y sus secuelas en las condiciones de subsistencia–
señor Rodolfo Stavenhagen, sobre la situación de
los derechos humanos y las libertades fundamen- sufren la desintegración de su tejido social, pérdida de identidad
tales de los indígenas, Adición Misión a Colombia, cultural y deterioro en su salud”.69
E/CN.4/2005/88/Add.2, p. 16.
38

Los siguientes derechos tienen una relación esencial con la consulta previa libre
e informada.
1. El derecho a la
igualdad y el principio
de la no-discriminación
L a diversidad cultural, vista como diferencia entre las formas de vida en una
sociedad, ha sido y es todavía origen de la discriminación.
La consulta previa, libre e informada puede ser un mecanismo efectivo para
superar la discriminación de los pueblos indígenas. “La construcción de la central hidroeléctrica
de Urrá afectó la integridad territorial,
En su estudio sobre la situación de los derechos humanos y las
organizativa, de sobrevivencia, y cultural de
las comunidades emberá-katío del Alto Sinú,
libertades fundamentales de los indígenas, el Relator Especial, convirtiendo la zona en un área de disputa
Rodolfo Stavenhagen,70 distingue cuatro tipos de discriminación estratégica entre diversos sectores estatales,
racial y étnica: la estructural o histórica; la legal, en la que hay privados y armados. Adicionalmente, la
omisión en las leyes de enunciados favorables al pleno disfrute,

organización autónoma de las comunidades, sus
nokos, cabildos y líderes, han sufrido diversas
por los pueblos indígenas, de todos los derechos humanos; la ins- acciones en su contra a través del chantaje y la
titucional, manifestada en un sesgo desfavorable hacia los pueblos cooptación de la empresa Urrá, la división, la
indígenas en la distribución del gasto público y de los bienes colec- persecución y la muerte o desaparición de sus
más importantes dirigentes”.
tivos, entre otros, y la interpersonal, evidenciada en el rechazo y la ONIC, RSS, Acnur, El desplazamiento indígena
exclusión por parte de otros grupos de la población.71 en Colombia, 2003, Mujeres Emberá.
“Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados Foto: archivo ONIC
en esta Declaración sin distinción alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra
índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o
cualquier otra condición”.72
70
Naciones Unidas, Informe del Relator Especial, señor Rodolfo Stavenhagen, sobre la situación de los dere-
chos humanos y las libertades fundamentales de los indígenas, numerales 15-18, p. 13s.
71
Naciones Unidas, Informe del Relator Especial, señor Rodolfo Stavenhagen, sobre la situación de los dere-
chos humanos y las libertades fundamentales de los indígenas. Adición Misión a Guatemala. E/CN.4/2003/90/
Add.2, 10 de febrero de 2003. Publicación de Minugua, p. 14.
72
Declaración Universal de los Derechos Humanos, artículo 2, además: los Pactos Internacionales de Dere-
chos Económicos Sociales y Culturales, y Civiles y Políticos, artículo 2 común, Convención para la eliminación
de todas las formas de discriminación racial.
39

La Declaración (es nombre propio) de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la
Discriminación Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia expresa:
Reconocemos el valor y la diversidad de las culturas y el patrimonio de los

pueblos indígenas, cuya singular contribución al desarrollo y pluralismo cul-
tural de la sociedad y cuya plena participación en todos los aspectos de
la sociedad, en particular en temas que les preocupan, son fundamentales
para la estabilidad política y social y para el desarrollo de los Estados en que
viven (numeral 40).
Insistimos en que para que los pueblos indígenas puedan expresar libremen-
te su propia identidad y ejercer sus derechos no deben ser objeto de nin-
gún tipo de discriminación, lo que necesariamente implica el respeto de sus
derechos humanos y libertades fundamentales, (…) incluidos los derechos
siguientes: a ser llamados por su propio nombre; a participar libremente y en
condiciones de igualdad en el desarrollo político, económico, social y cultural
Niño Nukak, de un país; a mantener sus propias formas de organización, sus estilos de
Foto: archivo ONIC vida, culturas y tradiciones; a mantener y utilizar su propio idioma; a mantener
su propia estructura económica en las zonas en que habitan; a participar en
El Convenio 169 en sus artículos 2.a el desarrollo de sus sistemas y programas de educación; a administrar sus
y 3.1 reitera el derecho a la igualdad tierras y recursos naturales, incluidos los derechos de caza y pesca; y a tener
con los demás miembros de la pobla- acceso a la justicia en condiciones de igualdad (numeral 42).
ción y el goce de los derechos huma-
nos y las libertades fundamentales sin
obstáculos y discriminación. Con la promulgación de la Ley 1482 de 2011, llamada la Ley Antidiscrimina-
ción, se espera que el país participe en la lucha contra la discriminación racial.
La Constitución Política en su artículo Dicha ley impone sanciones de tipo económico y penal para cualquier forma
13 ratifica esto y agrega que “El Esta- de discriminación. Tiene como objeto “garantizar la protección de los derechos
do promoverá las condiciones para de una persona, grupo de personas, comunidad o pueblo, que son vulnerados
que la igualdad sea real y efectiva y a través de actos de racismo o discriminación74. En este orden de ideas las
adoptará medidas en favor de gru- personas que incurran en actos de discriminación por razón de “raza, etnia,
pos discriminados y marginados”. nacionalidad, sexo y orientación sexual” sufrirán drásticas sanciones tanto pe-
nales como económicas. Es además importante anotar que el artículo 134 de
dicha ley establece como agravantes de la acción que “la conducta se ejecute
en lugares públicos, se realice a través de medios masivos de comunicación, se
dirija contra niño, niña, adolescente, persona de la tercera edad o adulto mayor,
73
Ley 1482 de 2011. o esté orientada a negar o restringir derechos laborales74. Esta norma es exten-
74
Ley 1482 de 2011. siva en la protección de los pueblos indígenas.
40

El Plan de Acción de Durban, 2. El derecho a la identidad
en su numeral 15 insta a los
Estados a:
e integridad cultural
“a) que adopten o sigan aplicando, en

concierto con ellos, medidas constitu- “Según nuestras creencias, el que Karagabí nos confió la respon-
cionales, administrativas, legislativas agua y los pescados son un bien sabilidad de conservar el agua y el
y judiciales y todas las disposiciones común para ser compartidos con bosque para los indígenas y los no
necesarias para promover, proteger toda la gente. Nosotros creemos indígenas.
y garantizar el ejercicio por los pue-
blos indígenas de sus derechos, así
La supervivencia de mi pueblo depende de los ríos. El río (DO) da nombre a
como para garantizarles el ejercicio
los lugares por donde pasa y crea las historias: Apartadó (Río de plátano),
de los derechos humanos y las liber- Chigorodó (Río de guadua), Chibugadó (Río de abarco); Pawarandó (Río de
tades fundamentales sobre la base agua tibia), por mencionar algunos ejemplos”.
de la igualdad, la no discriminación y
Kimi Pernía Domicó
la participación plena y libre en todas
Líder emberá-katío, asesinado por paramilitares en 2001
las esferas de la sociedad, en particu-
lar en los asuntos que les afectan o
interesan; La perspectiva del Convenio 169 co- “asumir el control de sus propias
rrige el planteamiento del Convenio instituciones y formas de vida y de
b) que promuevan el conocimiento y 107 de la OIT relativo a la protección su desarrollo económico, y a man-
el respeto de las culturas y el patrimo- e integración de las poblaciones indí- tener y fortalecer sus identidades,
nio indígenas; y celebra las medidas genas y de otras poblaciones tribales lenguas y religiones dentro del
ya adoptadas por los Estados a este y semitribales en los países indepen- marco del Estado en que viven”.77
respecto”. dientes de 1957, y abandona total- En relación con la consulta previa,
mente la posición de la asimilación. libre e informada, el respeto y la pro-
El derecho a la identidad e integridad tección del derecho a la identidad e in-
cultural se deduce de la utilización del tegridad cultural son esenciales, pues:
En su numeral 16 pide término “pueblo”, que reconoce una co-
lectividad con identidad y organización
a los Estados que: 75
Conferencia mundial contra el racismo, la discri-
propia, cultura, creencias, así como minación racial, la xenofobia y las formas conexas
c) Consulten a los representantes una relación especial con la tierra.76 de intolerancia. Conferencia de Durban, numerales
indígenas en el proceso de adop- 39, 40, 42.
El derecho mencionado está basado 76
Convenio 169, Introducción de Enrique Brú Bau-
ción de decisiones relativas a las en el reconocimiento de la permanen- tista, director de área para Centroamérica de la
políticas y medidas que les afecten cia histórica de los pueblos indígenas OIT, edición Costa Rica, 2002, p. 6.
directamente.75 y tribales, y en sus aspiraciones de 77
Preámbulo, Convenio 169.
41

zx Orientan el procedimiento de la “respetando su identidad social y cul-
consulta. tural, sus costumbres y tradiciones, y
sus instituciones”.
zx Influyen en el contenido de las dis-
posiciones que el Estado y el sector El derecho a la identidad e integridad
privado deben prever y considerar en cultural es desarrollado en la Declara-
la realización de los proyectos y de ción que incluye el derecho a no sufrir
otras medidas que afectan pueblos la asimilación forzada (art. 8), y el de-
indígenas. recho de pertenecer a una comunidad
o nación indígena, de conformidad con
En la realización de los derechos hu-
las tradiciones y costumbres (art. 9).
manos, especialmente, como destaca
el Convenio 169 en su artículo 2.b), de La Constitución Política, en su artículo
sus derechos económicos, sociales y 70, establece que la “cultura en sus
culturales, los gobiernos, con la par- diversas manifestaciones es funda-
Indígenas del pueblo Sek Nasa.
Foto: archivo ONIC ticipación de los pueblos indígenas, mento de la nacionalidad. El Estado
deben promover su plena efectividad reconoce la igualdad y dignidad de
todas las que conviven en el país”.
3. El derecho a
“Bin+emo komek+mo pueñe conservar sus
usos, costumbres
ka+ j+kanori, ka+, daire, ka+ iye”
La consulta la tenemos que
hacer con el espíritu de la madre y sus propias
naturaleza, nuestro monte, instituciones
nuestros ríos…78”
Marceliano Guerrero,
E ste derecho está estrechamen-
te relacionado con lo anterior, y
ahonda en el aspecto de la forma en
la que los pueblos indígenas resuel-
ven los conflictos, arreglan sus asun-
tos familiares y comunales, y a través
Marcelino Guerrero Araracuara de qué instancias. Se refiere al uso del
78
Traducido de la lengua n+pode por Ney Guerrero. Foto: Sol Espinosa derecho consuetudinario, así como al
42

El Convenio 169, en su artículo
quinto, también dispone que “de-
berán reconocerse y protegerse
los valores y las prácticas sociales,
culturales, religiosas y espirituales
propios de dichos pueblos…”
Igualmente, debe tomarse en cuenta
la argumentación de las autoridades
indígenas basada en su espiritualidad
dando un significado propio a las pro-
puestas de la consulta y a sus conse-
cuencias para los pueblos.
La Declaración, en su artículo 34,
reafirma: “Los pueblos indígenas tie- ”Rechazamos la presión de las multinacionales
y los megaproyectos que pretenden ponerle
nen derecho a promover, desarrollar precio a nuestras vidas y convertir el territorio
y mantener sus estructuras institu- en una mercancía. Nuestro territorio es sagra-
cionales y sus propias costumbres, do, es la esencia de la vida y de la cultura, por
tanto defendemos los principios de inembarga-
espiritualidad, tradiciones, procedi- bilidad, inalienabilidad e imprescriptibilidad de
Ciudad perdida Amazonas
Foto: Sol Espinosa.
mientos, prácticas y, cuando existan, los territorios indígenas”
costumbres o sistemas jurídicos, de Mandato VIII Congreso de las comunidades
indígenas de Caldas, mayo 1 de 2007.
conformidad con las normas interna-
Foto: archivo ONIC
cionales de derechos humanos”.
derecho de conservar sus creencias,
prácticas religiosas y su espiritualidad.
El Convenio 169 en su artículo 8 ex- 4. El derecho
pone que “al aplicar la legislación na- a la participación
cional a los pueblos interesados debe-
rán tomarse debidamente en conside-
ración sus costumbres o su derecho
consuetudinario”.79
L os pueblos indígenas tienen de-
recho a participar en la toma de
decisiones que les conciernen, y en la
vida política, económica, social y cul-
Los procesos de la consulta previa,
tural del Estado.80 79
Al artículo 9 del Convenio 169 entra específica-
libre e informada deben respetar la
mente en materia de las regulaciones y los méto-
institucionalidad indígena así como La consulta previa, libre e informada dos indígenas para la represión del delito.
las prácticas en la aplicación del de- es un instrumento para garantizar 80
Convenio 169, artículo 6b, y artículos 5 y 18 de
recho propio. este derecho. la Declaración.
43

En su artículo 6.c, el Convenio 169 zx En los “planes y programas de de-
dice que los Estados deben “estable- sarrollo nacional y regional suscepti-
cer medios para el pleno desarrollo bles de afectarles directamente”.81
de las instituciones e iniciativas de zx En la utilización, administración y
esos pueblos, y en los casos apro- conservación de los recursos natura-
piados proporcionar los recursos les en sus tierras.82
necesarios para este fin”. zx En la elaboración de programas de
El derecho a la participación abarca formación profesional especiales.83
varias dimensiones. Específicamente, La Constitución Política observa el
los pueblos indígenas tienen derecho derecho a la participación en sus ar-
a participar: tículos 286, 287 y 329.
5. El derecho a decidir sus

propias prioridades y estrategias
para el desarrollo
El desarrollo es un “proceso global económico, social, cultural

y político, que tiende al mejoramiento constante del bienestar de
toda la población y de todos los individuos sobre la base de su
participación activa, libre y significativa en el desarrollo y en la
distribución justa de los beneficios que de él se derivan”.84
El derecho al desarrollo es un derecho propias prioridades en lo que atañe

humano inalienable que se ejerce in- al proceso de desarrollo”.
dividual y colectivamente.
81
Convenio 169, artículo 7.1. La Declaración reafirma lo estableci-
82
Ibíd., artículo 15.1. El Estado tiene el deber de crear con- do en el Convenio 169, y agrega en
83
Ibíd., artículo 22.1. diciones favorables para el desarrollo. su artículo 20 el derecho a dedicarse
84
Naciones Unidas, Declaración sobre el derecho libremente a todas sus actividades
al desarrollo, adoptada por la Asamblea General
El Convenio 169, en su artículo 7.1,
en su resolución 41/128, del 4 de diciembre de dispone que los pueblos indígenas económicas tradicionales y de otro
1986, Preámbulo. tienen “el derecho de decidir sus tipo, y el derecho a la reparación justa
44

y equitativa cuando son desposeí- Artículo7.3. “Los gobiernos debe-
dos de sus medios de subsistencia rán velar por que, siempre que haya
y desarrollo. lugar, se efectúen estudios, en coope-
ración con los pueblos interesa-
Desarrollo humano sosteni- dos, a fin de evaluar la incidencia
ble La persona humana está social, espiritual y cultural y sobre
en el centro del desarrollo, es el medioambiente que las activida-
el sujeto del desarrollo. Este des de desarrollo previstas pueden
cambio de perspectiva se retener sobre esos pueblos. Los re-
fleja en el término del “desa- sultados de estos estudios deberán
rrollo humano”.85 Debido a la ser considerados como criterios
esencial relación entre los se- fundamentales para la ejecución de
res humanos y la naturaleza, las actividades mencionadas”.86
fuente de la riqueza, medio
“La Sierra abastece de agua a los trece
Hay otras directrices internaciona- municipios y a las industrias agro-exportadoras
en que vivimos, el desarrollo les importantes que deben guiar la
de las zonas planas de la costa atlántica. Su
proximidad al mar facilita el contrabando, el
debe ser realizado con res-
acción de los Estados en materia de aprovisionamiento de armas y de municiones
peto al medioambiente y bajo así como el narcotráfico. Además es un corredor
desarrollo, y la realización de los de- estratégico que se extiende desde la frontera
condiciones de su sostenibili- con Venezuela hasta la región de Urabá y que
rechos humanos y las libertades fun-
dad. En consecuencia, el de- incluye las regiones del Cesar y la Ciénaga
damentales. Estas son, por ejemplo,
sarrollo debe ser sostenible.
Grande de Santa Marta, en camino hacia
Córdoba. Varios macroproyectos también están
la Declaración del Milenio (2000), la programados en la región. Uno de los más im-
Conferencia Mundial sobre Desarrollo portantes es la construcción de una represa en
la región de Besotes, en territorio indígena”.
El mismo artículo 7 del Convenio Sostenible en Johannesburgo, Sudá- Informe de la Comisión de Observación de
169 agrega elementos importantes frica (2002), y el documento final de la la Crisis Humanitaria en la Sierra Nevada
de Santa Marta. Defensoría del Pueblo y
para el procedimiento de la consulta Cumbre Mundial (2005).87 Conferencia Episcopal. 2003.
y el objeto de los proyectos de de- Mamos Kankuamo y Kogui.
sarrollo: Foto: archivo ONIC
Artículo 7.2. “El mejoramiento de

las condiciones de vida y de tra-
bajo, y del nivel de salud y educa- 85
Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), Informe de Desarrollo Humano, 1992.
ción… Los proyectos especiales 86
En relación con lo anterior también es importante señalar el contenido del artículo 2.2 b del Convenio 169
de desarrollo para estas regiones que se refiere a que los gobiernos “deberán asumir la responsabilidad del desarrollo con la participación de
los pueblos interesados, una acción coordinada y sistemática (…). b) Promueven la plena efectividad de
deberán también elaborarse de los derechos sociales, económicos y culturales, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres
modo que promuevan dicho me- y tradiciones, y sus instituciones”.
joramiento”. 87
Naciones Unidas, Resolución A/RES/60/1.
45

La Declaración del Milenio88 reafirma los compromisos de los
Estados con el desarrollo humano sostenible, entre otros, con los
valores éticos de la igualdad, la libertad, el respeto de la diversidad,
la tolerancia, así como la nueva ética hacia el medioambiente.
Relaciona el desarrollo con la erradicación de la pobreza extrema
y del hambre a la mitad hasta el 2015, y se propone garantizar la
sostenibilidad ambiental.89
6. El derecho a la tierra, al
territorio, a los recursos
naturales y al medioambiente
“El territorio de cada persona es donde nace su apellido y allí debe vivir
toda su vida. El territorio de los Cobaría va hasta donde limita su apellido,
entre los ríos Cobaría y Arauca”.
Roberto A. Cobaría, líder u’wa,
en entrevista con Actualidad Étnica, 2007
Las tierras y los territorios ancestrales En consecuencia, el Convenio 169 en

de los pueblos indígenas, y sus recur- su artículo 13.1 establece que “los
88
Naciones Unidas, Resolución de la Asamblea sos naturales, son la fuente de sus gobiernos deberán respetar la impor-
General A/ RES/55/, 2 del 8 de septiembre de
vidas, de su existencia y subsistencia.
2000. tancia especial que para las culturas
89
Los otros objetivos del milenio son: lograr la Forman parte de su concepción sobre y los valores espirituales de los pue-
educación básica universal, promover la equidad sí mismos como comunidad, pueblo o blos interesados reviste su relación
de género y la autonomía de la mujer, reducir la nación indígena.
mortalidad infantil, mejorar la salud reproductiva, con las tierras o territorios…”
combatir el VIH/SIDA, la malaria y el dengue, y fo- Esto conlleva que el derecho a la pro-
mentar una asociación mundial para el desarrollo. piedad, la posesión y el uso de las El artículo 25 de la Declaración indi-
90
Convenio 169, artículo 14. Ver también Rodolfo tierras y los territorios que tradicional- ca a que esta relación espiritual se-
Stavenhagen, Indigenous Peoples in Comparative mente ocupan de forma colectiva sea ría igualmente referida a las “aguas,
Perspective – Problems and Policies. Background
paper for the Human Development Report, 2004. fundamental para su permanencia y mares costeros y otros recursos que
UNDP, The land issue, p. 3. supervivencia.90 tradicionalmente han poseído, ocu-
46

pado y utilizado, y a asumir las res-
ponsabilidades que a ese respecto les
incumben para con las generaciones
venideras”.
Alcance del derecho a la

tierra y al territorio
En la definición del alcance del derecho
a la tierra y el territorio, el artículo 14.1.
del Convenio 169 señala que:
deberá reconocerse a los pueblos
interesados el derecho a la propie- Foto: archivo ONIC
dad y de posesión sobre las tierras
que tradicionalmente ocupan. (…)
deberán tomarse medidas para sal- La Constitución Política refleja esto en la posesión de las tierras y territorios an-
vaguardar el derecho de los pueblos su artículo 63 en que declara, entre cestrales con la indicación de que este
interesados a utilizar tierras que no otros, las tierras comunales de los gru- procedimiento deberá estar desprovisto
estén exclusivamente ocupadas por pos étnicos y las tierras de resguardo de todo tipo de dilación administrativa.
ellos, pero a las que hayan tenido de pueblos indígenas como inaliena- Además reconoce la relación existente
tradicionalmente acceso para sus bles, imprescriptibles e inembargables. entre las comunidades y el territorio, y
actividades tradicionales y de sub- El artículo 329 de la Constitución Políti- el respeto a la ley de origen. Otro punto
sistencia. ca es de especial importancia por lo que importante es la prelación de comuni-
declara no enajenables los resguardos, dades indígenas en riesgo de despla-
Además, en el artículo 13.2. señala que:
y reconoce su carácter de propiedad zamiento con relación a la protección
“La utilización del término tierras en
colectiva. del territorio, con el fin de asegurar el
los artículos 15 y 16 deberá incluir el
concepto de territorios, lo que cubre El Decreto 2333 de 2014 “Por el cual derecho al territorio en situaciones de
la totalidad del hábitat de las regiones se establecen los mecanismos para la riesgo de despojo al que se encuentran
que los pueblos interesados ocupan efectiva protección y seguridad jurídi- expuestas las comunidades.
o utilizan de alguna manera”. ca de las tierras y territorios ocupados Este decreto le asigna al INCODER
o poseídos ancestralmente y/o tradi- funciones como las de realizar la de-
La determinación sobre cuáles son las cionalmente por los pueblos indígenas
tierras y los territorios indígenas es res- marcación del territorio en el cual se en-
acorde con lo dispuesto en los artículos cuentran las comunidades indígenas en
ponsabilidad del gobierno (art. 14.2.), 13 y 14 del Convenio 169 de la OIT, y se
que debe tomar las medidas necesa- situaciones en las que sea evidente una
adicionan los artículos 13, 16 y 19 del vulneración o amenazas a los derechos
rias para ello garantizando “la pro-
Decreto 2664 de 1994” instaura la cele- a la posesión del territorio ancestral.
tección efectiva de sus derechos de
ridad de los procesos de protección de Así mismo el INCODER podrá revocar
propiedad y posesión”.
47

de manera directa las resoluciones de Este artículo, además, dispone la par-
adjudicación de baldíos a particulares ticipación de los pueblos indígenas en
en territorios que estén habitados por el beneficio de las actividades mineras,
comunidades indígenas. siempre que sea posible, y percibir una
Tampoco podrán adjudicarse territorios indemnización equitativa al daño como
denominados baldíos en territorios don- resultado de esas actividades.
de estén establecidas comunidades in- Igualmente, el artículo 32.3 de la De-
dígenas a menos que dichas adjudica- claración desarrolla el principio de
ciones pretendan constituir o expandir reparación para las actividades de ex-
resguardos indígenas.91 plotación de recursos declarando la
responsabilidad del Estado para ins-
Recursos naturales tituir “mecanismos eficaces para la
y del subsuelo reparación justa y equitativa por esas
actividades, y se adoptarán medidas
“El pueblo Sikuani es uno de los que más ha
soportado los hostigamientos, crueldades y
El derecho a las tierras y los territo- adecuadas para mitigar las conse-
hasta masacres que los conquistadores y los rios adquiere especial importancia en cuencias nocivas de orden ambiental,
colonizadores practicaron como medida útil en relación con la exploración y explota- económico, social, cultural y espiri-
la usurpación de sus espacios de vida.”
ción de los recursos naturales y del tual”.
Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo
Territorial Res.2275, 14 de diciembre de 2007. subsuelo. La Constitución, en su artículo 330,
Foto: archivo ONIC
El Convenio 169, en su artículo 15.1, dispone que: “La explotación de los
declara especial protección de los recursos naturales en los territorios
indígenas se hará sin desmedro de
derechos de los pueblos indígenas a
la integridad cultural, social y econó-
los recursos naturales en sus tierras:
mica de las comunidades indígenas.
“Estos derechos comprenden el
En las decisiones que se adopten
derecho de esos pueblos a par- respecto de dicha explotación, el
ticipar en la utilización, adminis- gobierno propiciará la participación
tración y conservación de dichos de los representantes de las respec-
recursos”. tivas comunidades”.
El artículo 15.2, en relación con los re- Sobre el derecho a participar en las
cursos del subsuelo, señala la consulta decisiones relativas a la explotación
“a fin de determinar si los intereses de recursos naturales en sus territo-
de esos pueblos serían perjudicados, rios, la Corte Constitucional colom-
y en qué medida, antes de empren- biana ha desarrollado una amplia
der o autorizar cualquier programa jurisprudencia en la que reafirma el
de prospección o explotación de los
derecho a la consulta y al consenti-
91
Decreto 2333 de 2014. recursos existentes en sus tierras…”
48

miento previo libre e informado: ST- proyectos que sean de su iniciativa,
380/93; SC-058/94; ST-349/96; ST- que ésta deberá desarrollarse en una
496/96; SU-039/97; ST-769/2009. En “Mesa Permanente de Concertación”
esta última la Corte señaló: (creada por el Decreto 1397 de 1996),
“La exploración y explotación de los con cada uno de los pueblos y organi-
recursos naturales en los territorios zaciones indígenas y afrodescendien-
nativos hace necesario armonizar dos tes que se encuentren afectados, con
intereses contrapuestos: la necesidad otros que se estimen pertinentes, para
de planificar el manejo y aprovecha- definir en ese escenario cuáles serían
miento de los recursos naturales en las instancias y los mecanismos de
los referidos territorios para garantizar consulta más adecuados; igualmente,
su desarrollo sostenible, su conserva- la entidad encargada debe brindarle a
ción, restauración o sustitución (art. 80 las comunidades, en un momento pre-
Const.); y la de asegurar la protección vio a la realización de la consulta y del
de la integridad étnica, cultural, social acta, “las debidas oportunidades para
y económica de las comunidades in- que ellas no sólo conozcan a fondo el
dígenas y afrodescendientes que ocu- proyecto sino, sobre todo, para que
pan dichos territorios, es decir, de los puedan participar activamente e inter-
elementos básicos que constituyen su venir en su modificación, si es preci- Foto: Cybèle Haupert
cohesión como grupo social y que, por so.” 92 (Negrillas fuera de original).
lo tanto, son el sustrato para su man- Medioambiente
tenimiento. La exploración y explota- En relación con el medioambiente, el
ción de los recursos naturales en es- Convenio 169 establece en su artículo
tos territorios protegidos, debe hacer- 7.4. como obligación general de los go-
se compatible con la protección que el biernos de “tomar medidas en coopera-
Estado debe dispensar a la integridad ción con los pueblos interesados, para
social, cultural y económica de las proteger y preservar el medio ambien-
comunidades nativas, integridad que te de los territorios que habitan”.
como se ha visto antes, configura un
derecho fundamental para la comuni-
dad, por estar ligada a su subsistencia
como grupo humano y como cultura.
De lo anterior se puede concluir que 92
Corte Constitucional República de Colombia
el Gobierno tiene el deber de pro- Sentencia T-769 de 2009, Capítulo II Considera-
mover la consulta cuando se trate de ciones de la Corte Constitucional.
49

7. Derecho a la autonomía y la función
pública de los territorios indígenas
L a autonomía territorial y adminis-

tración de los sistemas propios de
los pueblos indígenas en sus territo-
de familias de ascendencia amerindia
que comparten sentimientos de iden-
tificación con su pasado aborigen y
rios ha sido reconocida constitucional- mantienen rasgos y valores propios
mente en los artículos 28692, 32993 y de su cultura tradicional, formas de
33094 de la Constitución Política y si gobierno y control social que las dife-
92
Constitución Política de Colombia, Artículo 286: bien no se ha reglamentado completa- rencian de otras comunidades rurales
“Son entidades territoriales los departamentos, los mente este derecho, ha sido recono- (Decreto 2001 de 1988, artículo 2), un
distritos, los municipios y los territorios indígenas.”
cido mediante la ley y las sentencias status especial que se manifiesta en
93
Constitución Política de Colombia, Artículo 329:
“La conformación de las entidades territoriales
en esta materia emitidas por la Corte el ejercicio de facultades normativas
indígenas se hará con sujeción a lo dispuesto en Constitucional en especial la Senten- y jurisdiccionales dentro de su ámbito
la Ley Orgánica de Ordenamiento Territorial, y su cia SU- 510 de 1998 en el que la Cor- territorial, de acuerdo con sus valores
delimitación se hará por el Gobierno Nacional, con
participación de los representantes de las comuni-
te señala que: “El anotado principio culturales propios (C.P., artículo 246).
dades indígenas, previo concepto de la Comisión otorga a las comunidades indígenas, Igualmente, la Carta les confiere el
de Ordenamiento Territorial. Los resguardos son entendidas éstas como los conjuntos derecho de gobernarse por autorida-
de propiedad colectiva y no enajenable. La ley de-
finirá las relaciones y la coordinación de estas en-
des propias según sus usos y cos-
tidades con aquellas de las cuales formen parte.” tumbres (C.P., artículo 330); consagra
San Martín de Amacayacu, Amazonas.
94
Constitución Política, Artículo 330: “De confor- Foto: Sol Espinosa una circunscripción electoral especial
midad con la Constitución y las leyes, los territo- para la elección de senadores y repre-
rios indígenas estarán gobernados por consejos
conformados y reglamentados según los usos y sentantes (C.P., artículos 171 y 176);
costumbres de sus comunidades y ejercerán las y, les garantiza el pleno ejercicio del
siguientes funciones: 1.) Velar por la aplicación de derecho de propiedad de sus resguar-
las normas legales sobre usos del suelo y pobla-
miento de sus territorios. 2.) Diseñar las políticas dos y territorios (C.P., artículos 63 y
y los planes y programas de desarrollo económico 329).” Recientemente, la expedición
y social dentro de su territorio, en armonía con el del Decreto 1953 de 2014 da un paso
Plan Nacional de Desarrollo. 3.) Promover las in-
versiones públicas en sus territorios y velar por su importante en esta dirección al reco-
debida ejecución. 4.) Percibir y distribuir sus recur- nocer los principios en que se funda-
sos. 5.) Velar por la preservación de los recursos menta la jurisdicción especial indíge-
naturales. 6.) Coordinar los programas y proyectos
promovidos por las diferentes comunidades en su na y al reconocer los planes de vida
territorio. o sus equivalentes como el principio
50

rector de los procesos de planeación diversas formas de vida y sistemas
y administración de las competencias de comprensión del mundo, de valo-
y funciones públicas de los territorios res, diversidad lingüística, formas de
indígenas como entidades territoriales comunicación propias, creencias, ac-
de planeación. Por tanto toda actua- titudes y conocimientos.
ción que afecte directa o indirecta-
d. Territorialidad: Es la fuente desde
mente este derecho deberá ser objeto
donde se explica y comprende la in-
de consulta y consentimiento previo
tegralidad de la vida de los diversos
libre e informado.
seres de la naturaleza, donde la tierra
Principios generales para el funcio- es la madre, la maestra, el espacio
namiento de los territorios indígenas: donde se vivencia la ley de origen.
a. Autonomía y libre determinación: Está integrada por seres, espíritus y
Es el ejercicio de la ley de origen, de- energías que permiten un orden y ha-
recho mayor o derecho propio de los cen posible la vida, de conformidad
pueblos indígenas, que con funda- con las tradiciones culturales propias
mento en sus cosmovisiones les per- de cada pueblo.
mite determinar sus propias institucio- e. Unidad: Es el encuentro de pensa-
nes y autoridades de gobierno, ejercer mientos, la palabra, la acción, saberes Foto: Cybèle Haupert
funciones jurisdiccionales, culturales, ancestrales y experiencias comunita-
políticas y administrativas dentro de rias, que constituyen la legitimidad de
su ámbito territorial, el pleno ejercicio las decisiones colectivas de los pue-
del derecho de propiedad de sus terri- blos en todos los espacios autónomos
torios y vivenciar sus planes de vida, de deliberación. Esto los constituye
dentro del marco de la Constitución en sujeto colectivo de derechos fun-
Política y de la ley. damentales.
b. Identidad cultural: Es el reconoci- f. Integralidad: Es la relación de ar-
miento de la cosmovisión de cada uno monía y equilibrio constante entre to-
de los pueblos indígenas, como fun- dos los seres de la naturaleza y proce-
damento para comprender el orden de sos de los pueblos indígenas, que ga-
la naturaleza y establecer las formas rantiza el desarrollo de los planes de
de convivencia en ella.
vida y en ellos, los sistemas propios y
c. Reconocimiento de la diversi- el ejercicio de las funciones públicas,
dad étnica y cultural: Es aceptar, de acuerdo a las cosmovisiones de
respetar y fortalecer la existencia de los diferentes pueblos.
51

g. Universalidad: Todos los indíge- i. Interpretación cultural: Cuando
nas de Colombia tienen acceso al surja alguna duda sobre la interpre-
ejercicio de los derechos que se ga- tación de los términos utilizados en el
rantizan mediante los sistemas y de- presente Decreto, su alcance, objeto,
más funciones públicas de que trata o efectos, se acudirá a las disposicio-
el presente Decreto. En este sentido nes constitucionales pertinentes, al
el Estado dispondrá los recursos para pensamiento, lenguaje, Ley de origen,
la cobertura de toda la población in- Derecho Propio y Derecho Mayor de
dígena del país, de manera gradual y los diferentes pueblos”95.
progresiva. Según la Corte, “sólo con un alto gra-
h. Coordinación: La administración do de autonomía es posible la super-
de los sistemas propios de los pueblos vivencia cultural”96, afirmación que tra-
indígenas regulados en este Decreto duce el hecho de que la diversidad ét-
y el cumplimiento de las consecuen- nica y cultural (C.P., artículo 7°), como
tes funciones públicas propias se hará principio general, sólo podrá ser limi-
de manera coordinada, concurrente y tada cuando su ejercicio desconozca
subsidiaria. normas constitucionales o legales de
Foto: Resguardo indígena ANTIOQUIA
mayor entidad que el principio que se
pretende restringir (C.P., artículos 246
y 330).
Este derecho a la autonomía inclu-
ye el derecho a sistemas propios de
gobierno y justicia reconocido en el
derecho de los pueblos indígenas a
configurar sus propias instituciones
jurídicas (Sentencia T-1127 de 2001);
el derecho de los pueblos indígenas a
administrar justicia en su territorio y a
regirse por sus propias normas y pro-
cedimientos (T-254 de 1994; T-349 de
95
Decreto 1953 de 2014, artículo 10, pág 7 1996; T-523 de 1997; T-1121 de 2001;
96
ST-349/96; ST-523/97. T-782 de 2002; T-811 de 2004, entre
97
Sentencia T-098 de 2014 cita n. 16 citando otras otras).97
sentencias sobre el sistema de justicia y alcances
de las autoridades indígenas.
52

Foto: Tule
Cybèle Haupert
8. Derechos Económicos Sociales

y Culturales; sistemas propios de
los pueblos indígenas
E l artículo 24698, de la Constitución

Política y los artículos 6 y 7 del
Convenio 169 de la OIT reconocen las
más recientes, entre otras la T-811 de
2004, T-921 de 2013, T-098 de 2014
sobre el y el Decreto 1953 de 2014,
autoridades y sistemas e instituciones dan un avance al reconocer las au-
propias de los pueblos indígenas, si toridades y los sistemas de bienes-
bien no se ha dado una completa re- tar de los pueblos indígenas bajo el
glamentación sobre este artículo, las concepto propio de salud, justicia y 98
Constitución Política de Colombia, Artículo 246:
sentencias C- 139 de 1996, C- 489 educación . Al igual que con los de- “Las autoridades de los pueblos indígenas podrán
ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su
de 2012; T- 921 de 2013 entre otras, más derechos, toda acción que afecte ámbito territorial, de conformidad con sus propias
la Ley 691 de 2001 que reglamenta y de manera directa estos derechos y normas y procedimientos, siempre que no sean
garantiza el derecho de acceso y la sistemas propios de administración contrarios a la Constitución y leyes de la Repúbli-
ca. La ley establecerá las formas de coordinación
participación de los pueblos indígenas deberá ser objeto de consulta y con- de esta jurisdicción especial con el sistema judicial
en los servicios de salud, y sentencias sentimiento previo libre e informado. nacional.”
53

Sistema indígena de salud la educación y la lengua propia en recho propio contribuye a la perma-
protección de la identidad cultural de nencia y pervivencia de los pueblos
El sistema indígena de salud propia
los pueblos indígenas. Adicionalmen- indígenas. Este proceso involucra el
hace parte de una “concepción de
te, en su desarrollo la Ley general de conjunto de derechos, normas, insti-
vida colectiva, donde la sabiduría
Educación (115 de 1994), en los artí- tuciones, procedimientos y acciones
ancestral es un elemento fundamen-
culos 55 a 63 del capítulo III reconoce que garantizan el derecho fundamen-
tal para orientar dicho sistema.”99 La
la educación y el sistema propio de tal a la educación indígena propia e
Ley 691 de 2001 reguló el sistema
administración de la educación para intercultural, el cual se desarrolla a
de seguridad social en salud de las
los pueblos étnicos. Esta define la través de los componentes político
comunidades indígenas asentadas
en territorios propios y regidas por etnoeducación como aquella que de- organizativos, pedagógicos, adminis-
autoridades tradicionales. La salud ber estar ligada al ambiente, al pro- trativos y de gestión, los cuales serán
propia e intercultural se define como ceso productivo, social y cultural, con regulados por las correspondientes
aquella que busca promover, recupe- el debido respeto de las creencias y normas.
rar y mantener la armonía y el equili- tradiciones de los pueblos, y reco-
brio de las personas, las familias y la noce que la educación para grupos
comunidad, todo esto en relación con étnicos o comunidades que integran
el territorio.100 la nacionalidad y que poseen una
cultura, una lengua, unas tradiciones
La Corte también señaló, que en y unos fueros propios y autóctonos
desarrollo del principio fundamental debe hacerse bajo los principios de la
de diversidad étnica y cultural y de etnoeducación.
normas que integran el bloque de
constitucionalidad, como los artículos El Gobierno entiende la educación
8 y 25 del Convenio 169, en nuestro indígena propia como el proceso de
sistema jurídico se han desarrollado formación integral colectiva, cuya fi-
una serie de disposiciones que tienen nalidad es el rescate y fortalecimiento
como objetivo garantizar el acceso al de la identidad cultural, territorialidad
servicio de salud a las comunidades y la autonomía de los pueblos indíge-
indígenas, de una manera que sea nas, representado entre otros en los
respetuosa y acorde con sus tradicio- valores, lenguas nativas, saberes, co-
nes o costumbres.101 nocimientos y prácticas propias y en
su relación con los saberes y cono- 99
Ministerio del Interior y de Justicia de la Repúbli-
SISTEMA INDÍGENA DE cimientos interculturales y universa- ca de Colombia; Decreto 1953 del 07 de octubre
de 2014.
les. Así mismo el Sistema Educativo
EDUCACIÓN 100
Ibíd.
Indígena Propio –SEIP- es concebido
Sentencia C-063 de 2010, numeral 3.3, El siste-
101
Los artículos 10 y 68 de la Constitu- como un proceso integral que desde ma de protección social en salud previsto para las
ción Política reconocen el derecho a la ley de origen, derecho mayor o de- comunidades indígenas.
54

9. El derecho a utilizar, revitalizar,
fomentar y transmitir su propio idioma
E l artículo 28.3 del Convenio 169

establece que el Estado debe
adoptar disposiciones para preservar
“Éramos huérfanas de la
cauchería. En ese tiempo
las lenguas indígenas así como
nos obligaban a hablar
promover el desarrollo y la práctica de
en español aunque no
las mismas. Así mismo, la Constitución,
supiéramos.
en su artículo 10, reafirma el derecho al
idioma propio. Yo hablé lengua y me
amarraron con un palo en
La Declaración, en su artículo 13, la boca y así me hicieron
da una interpretación amplia de este arrodillar mientras todos
derecho: “1. Los pueblos indíge- almorzaban”.
nas tienen derecho a revitalizar,
Testimonio de anciana
utilizar, fomentar y transmitir a las
indígena
generaciones futuras sus histo- La Chorrera, Amazonas
rias, idiomas, tradiciones orales,
filosofías, sistemas de escritura y
literaturas, y a atribuir nombres a “Que mi abuelo contó que ahí llegaron unos señores, venidos por el Putumayo,
dando la vuelta por el Amazonas, unos gomeros y los obligaron a trabajar
sus comunidades, lugares y per- siringa. Primero llegaron a darse cuenta a ver si había gente. Preguntaron
sonas y mantenerlos”. a algunos en castellano guachapeado para hacer hablar indígena. No había
camisa, hamaca. Pura hacha de piedra para arrancar los árboles. Tumbaban
un árbol a pura piedra. Ellos buscaban también el sitio en donde el viento había
En caso de trámites políticos, admi- tumbado árboles grandes para allí sembrar la yuca, el chontaduro.
nistrativos y legales, y para la protec- Entonces ellos vinieron, hablaron y trajeron espejitos, ollitas y para pagar una
olla había que trabajar dos años. Según dice mi abuelo que el que no sacaba sus
ción de sus derechos el Estado debe kilos lo castigaban con un cuero de danta.”.
proveer intérpretes.102 Lugar sagrado: Ciudad perdida,
Puerto Santander, Amazonas.
Foto: Sol Espinosa
102
Convenio 169, artículo 12. Declaración, artículo
13.2.
55

56

RUTA PARA UNA
4
EFECTIVA REALIZACIÓN
DE LA CONSULTA
82
82
Insumos Universidad del Rosario y la Dirección
de Etnias del Ministerio de Interior y Justicia.
Amazonas. Foto: archivo ONIC 57

1. Tipos de Consultas
E xisten dos tipos de la consulta

de acuerdo a la normatividad
colombiana.
procedimiento, cuando se requiera
expedir licencia ambiental. El proce-
so ha sido acompañado en todas sus
etapas anteriores por el Ministerio
Consulta sobre
del Interior y de Justicia a través de
proyectos que requieren la Dirección de Etnias (Decreto 1320
licencia ambiental de 1998).103
La Ley 99 de 1993 define la compe- De acuerdo con sentencias de la
tencia del Ministerio de Ambiente, Corte Constitucional: T-880 de 2006,
Vivienda y Desarrollo Territorial en re- T-955 de 2003, T-652 de 1998, este
lación con las consultas de proyectos decreto no siempre tiene viabilidad
que requieren licencia ambiental. cuando se trata de proteger la inte-
El Ministerio convoca a la protocoliza- gridad cultural de los pueblos afec-
ción del proceso de consulta sobre el tados:
“Para efecto de la consulta no sobra recordar que en la sentencia

T-652 de 1998, esta corporación ordenó a los Ministerios del Interior
y del Medio Ambiente abstenerse de aplicar el Decreto 1320 de 1998,
y que el Consejo de Administración de la OIT solicitó al gobierno
Mujer Wayú. Foto: archivo ONIC nacional la modificación de dicho decreto, por quebrantar el espíritu
del Convenio 169 que el decreto en mención dice reglamentar.
De modo que las consultas que en esta providencia se ordenan se
adelantarán consultando el sentir de las comunidades interesadas, y
en consideración a las situaciones de hostigamiento que las mismas
afrontan”.
103
Fue recientemente reestructurada como Direc- Magistrado Ponente Carlos Gaviria Díaz
ción de Asuntos Indígenas, Minorías y Rom, y la
Dirección de Asuntos para Comunidades Negras,
Afrocolombianas, Raizales y Palenqueras.
58

Los aspectos criticados
en torno al Decreto 1320
son, especialmente:
zx Que no incluye indicadores ni pro-
cedimientos sobre posibles impactos
culturales.
zx Los tiempos previstos en los proce-
dimientos.
zx Los mecanismos de información a
la comunidad.
zx El hecho de que el Decreto esta-
blece que si los representantes de las
comunidades se niegan a participar,
u omiten dar respuesta dentro de los
términos previstos, el interesado ela-
borará el estudio ambiental prescin-
diendo de tal participación.
zx La aplicación indistinta del decreto Consulta de proyectos Reunión de organizaciones indígenas en Puerto
cuando ha sido declarado no viable que no requieren licencia
Limón, Putumayo, noviembre de 2007.
para ciertos casos por la Corte Cons-

Foto: archivo ONIC
ambiental
titucional –T-880 de 2006; T-955 de
2003–, y su aplicación actual debe En estos casos la consulta se rige por
ser limitada a algunos proyectos que la Ley 21 de 1991 ratifica y reproduce
requieren licencia ambiental –con- el Convenio 169 de la OIT, y el Decre-
cepto 1.708 de 2007 del Consejo de to 200 de 2003.
Estado–.
Todo este proceso de consulta es
zx El Decreto habla de “comunidades” adelantado con el acompañamiento
y no de “pueblos indígenas”, lo que y bajo la orientación del Ministerio
limita la aplicación de sus derechos del Interior y de Justicia a través de
colectivos como pueblos. la Direccion de Asuntos Indigenas,
zx La definición que el Decreto hace Minorias y Rom. Estos casos pueden
sobre “territorio”, conlleva que la conllevar asociadas acciones para la pro-
sulta sólo se aplica para resguardos y tección del medio ambiente como los
no al territorio ancestral o tradicional. planes de uso y manejo.
59

2. Participantes
en la consulta
A partir del Convenio 169 la Corte

Constitucional ha definido los si-
guientes actores:104
deber de informar a las instituciones
y al pueblo indígena afectados sobre
todo lo concerniente al proyecto de
zx Los pueblos directamente afecta- manera previa, clara y suficiente.
dos; sus autoridades, líderes y organi- En los casos previstos para erradi-
zaciones representativas definidas de cación de cultivos para los que se
manera autónoma. presumen usos ilícitos, la consulta
La Dirección de Etnias Dirección se realiza con la participación de:105
de Asuntos Indígenas, Minorías zx La Dirección de Asuntos Indíge-
y Rom del Ministerio del Interior, nas, Minorías y Rom del Ministerio
cuya obligación es coordinar y garan- del Interior en representación del go-
tizar el cumplimiento de las condicio- bierno nacional.
nes adecuadas para el desarrollo de
la consulta. zx Las comunidades asentadas en los
territorios donde existen cultivos para
zx El Ministerio de Ambiente, Vivien- los que se presumen usos ilícitos.
da y Desarrollo Territorial cuando se
Foto: archivo ONIC trata de una consulta para proyectos zx La Dirección Nacional de Estupe-
que requieran licencia ambiental. facientes como entidad responsable
de las políticas para erradicación de
zx El Ministerio Público: la Procura-
cultivos de uso ilícito.
duría General de la Nación, la Defen-
soría del Pueblo y la Personería Muni- zx La Dirección de Antinarcóticos
cipal, que ejercen funciones de control de la Policía Nacional como ejecu-
consistentes en vigilar la legalidad y tores de los mecanismos de erradica-
transparencia del proceso de consulta ción de cultivos de uso ilícito.
previa, libre e informada. zx Los organismos de control:
104
Corte Constitucional, sentencia SU-323 de 2003. zx La empresa privada o pública in- Procuraduría General de la Nación,
105
Corte Constitucional, sentencia SU-383 de 2003. teresada en el proyecto, que tiene el Defensoría del Pueblo, Personería.
60

3. Procedimiento para el
desarrollo de la consulta
previa, libre e informada
C uando el proyecto, obra o activi-

dad que se pretende desarrollar
afecte al pueblo indígena y sus terri-
procesos de consulta previa, libre
e informada no podrán responder a
un modelo único aplicable indistin-
torios –estén estos titulados o no–, se tamente a todos los pueblos indíge-
debe proceder a la realización de una nas”, y “el proceso consultivo que
consulta previa, libre e informada. las autoridades realicen ante los
El procedimiento que se debe cumplir, pueblos indígenas para tomar una
y el papel que las entidades así como decisión que afecte sus intereses,
las comunidades y organizaciones de deberá estar precedido de una con-
los pueblos afectados deben jugar, sulta acerca de cómo se efectuará
responde a las siguientes funciones, y el proceso consultivo”.
para lo cual se propone tener en cuen-
zx Corresponde al Instituto Colom- Foto: Tule - Cybèle Haupert
ta algunos comentarios.106
biano de Desarrollo Rural (INCO-
zx Corresponde al Ministerio del In- DER) certificar la existencia de territo-
terior y de Justicia certificar la pre- rio legalmente constituido.
sencia de comunidades indígenas o
Comentario
negras, el pueblo al que pertenecen, su
representación y ubicación geográfica. Los pueblos indígenas tienen derecho
a participar en la identificación de sus
Comentario
territorios no titulados afectados por la
Los pueblos indígenas afectados tie- obra o actividad, para ser consultados
nen derecho a participar en el diseño sobre el uso de los mismos.
de los procedimientos más adecuados
zx Corresponde a las autoridades
para el reconocimiento e identificación
ambientales competentes (Ministe-
de las comunidades afectadas.
rio de Ambiente Vivienda y Desarrollo 106
Los organismos de control y la OACNUDH iden-
Esta observación está respaldada por Territorial y las corporaciones ambien- tificaron en los talleres realizados sobre el derecho
la sentencia T-737 de 2005, M. P. Álva- tales regionales) certificar la presen- a la consulta previa los aspectos que siguen abajo
como observaciones para tener en cuenta durante
ro Tafur Galvis: “El Estado colombia- cia de estas comunidades, en caso de el desarrollo de los procedimientos y el desempeño
no deberá tener en cuenta que los existir discrepancia. El término para institucional según sus competencias.
61

expedir las certificaciones (Decreto teniendo en cuenta sus usos y cos-
1310) es dentro de los quince (15) tumbres dentro de sus hábitats natu-
días hábiles siguientes a la radicación rales y culturales. Un territorio en uso
de la solicitud de la consulta emitida u ocupación por pueblos indígenas
por las empresas, entidades ejecuto- y tribales tendrá con frecuencia una
ras del gobierno o de los mismos pue- gran adaptación al medio natural. De
blos, de acuerdo con el derecho a la allí que su presencia no sea fácilmen-
autodeterminación contemplado en el
te identificable. Es por ello que los
Convenio 169.
procedimientos de verificación deben
Comentario partir del conocimiento y los estudios
La certificación de la presencia de previos sobre dichos pueblos, su cul-
pueblos indígenas debe realizarse tura, prácticas y costumbres.
107
Ministerio del Interior y de Justicia -actualmente
Ministerio del Interior-, La consulta previa a pue-
blos indígenas y tribales: compendio de legis-
4. Aspectos operativos y metodoló-
lación, jurisprudencia y documentos de estudio, gicos de la consulta previa libre e
2006, p. 581.
108
OIT 1989; Convenio 169 sobre pueblos indíge- informada
nas y tribales en países independientes de la Orga-
nización Internacional del Trabajo- OIT, Artículo 6.
109
Alto Comisionado Naciones Unidas para los
Derechos Humanos, Oficina en Colombia; 2013
“Voces y Palabras Mayores de los Pueblos Étnicos
de Colombia sobre el derecho a la consulta y al
L a Dirección de Etnias advierte,
con base en su experiencia, que
no existe una sola forma o metodolo-
un proceso de 82 diálogos regionales
con pueblos indígenas, comunidades
consentimiento previo, libre e informado.” Docu- negras, afrocolombianas palenqueras
mento de trabajo. gía;107 por cuanto las particularidades y pueblo Rom en los que éstos esta-
110
Ministerio del Interior y de Justicia -actualmente culturales de cada pueblo son distin- blecieron en consenso la visión de los
Ministerio del Interior- 2006; publicación “La con- tas se requiere realizar ajustes que
sulta previa a pueblos indígenas y tribales; com- pueblos sobre la consulta previa acor-
pendio de legislación, jurisprudencia y documentos garanticen el respeto de los derechos dando principios, criterios metodoló-
de estudio. “Cuarta parte: El proceso desarrollado y las libertades fundamentales de los gicos y recomendaciones desde sus
por la Dirección de Etnias, Capítulo II, subtítulo pueblos consultados.
Fases del proceso de consulta, Pgs. 582 – 583; y leyes de origen y derecho propio.109
Ministerio del Interior y de Justicia 2009; publica- En este sentido y de acuerdo con es-
ción “La consulta previa a grupos étnicos en Co- Por su parte, el Gobierno a través del
tablecido por el Artículo 6 del Conve-
lombia; compendio de legislación, jurisprudencia Ministerio del Interior en reiteradas
y documentos de Estudio”. Tomo II, Cuarta Parte: nio 169 de la OIT108, la Oficina del Alto
La consulta previa: el proceso desarrollado por la ocasiones ha construido guías para
Comisionado de Naciones Unidas
Dirección de Etnias, Subtítulo 2. El procedimiento la realización de la consulta previa110 y
de la consulta previa; Pgs. 637-639. para los Derechos Humanos adelantó
62

ha establecido etapas para su ejecu- dades tradicionales son las indicadas
ción; la más reciente disposición sobre para conceptuar acerca de la perte-
los aspectos operativos de la consulta nencia y ubicación en un territorio de-
previa es la Directiva Presidencial nú- terminado, tal como fue determinado
mero 10 de 2013, con el objetivo de por la Corte Constitucional mediante
alcanzar una coordinación interinsti- el Auto del 18 de mayo de 2010 en el
tucional para el logro de la eficiencia caso Jiguamiandó – Curvaradó.
administrativa y las prácticas de buen 2. Coordinación y preparación: En
gobierno.111 Esta guía establece cinco esta etapa las acciones están orien-
etapas durante la consulta: tadas a “identificar a las entidades
1. Certificación de la presencia de públicas que tienen competencia
comunidades: En esta etapa “se de- relacionada con el proyecto, obra o
termina si en el área de un proyecto, actividad (POA) que se consultará, y
obra o actividad se certifica o no la convocarlas a una reunión para cono-
presencia de una comunidad étnica cer sus puntos de vista de la situación.
según los criterios del Convenio 169 En el objeto de esta fase el Gobierno
de la OIT, la legislación nacional y la establece que se debe “coordinar y
Foto: Cybèle Haupert
jurisprudencia constitucional sobre diseñar estrategias para facilitar el
comunidades étnicas. A partir de la proceso de consulta; identificar si el
información suministrada por el solici- proceso de consulta requiere con-
tante, la Dirección de Consulta Previa sentimiento previo libre informado,
debe certificar si existe o no la pre- según si se configura alguna de las
sencia de comunidades étnicas según tres hipótesis que lo requieren, según
lo que registren las bases de datos de la jurisprudencia de la Corte Consti-
la Dirección y/o los resultados de una tucional: a.) Cuando la intervención
visita de verificación en campo, cuan- implique el traslado o desplazamien-
do sea necesaria.”112 to de las comunidades. b.) Cuando la
Comentario intervención esté relacionada con el
almacenamiento o vertimiento de de-
Sobre el estándar del autoreconoci- sechos tóxicos en las tierras étnicas. 111
Presidencia de la República de Colombia; 2010
miento la presencia de las comunida- c) Cuando la intervención represente Directiva Presidencial 10 del 7 de noviembre de
des en un territorio debe ser parte de un alto impacto social, cultural y am- 2010. “Guía para la realización de la consulta pre-
la consulta a dicho pueblo. Las autori- biental en una comunidad étnica, que
via en comunidades étnicas”.
112
Ibíd. Etapa tres.
63

conlleve poner en riesgo la existencia ceso según las especificidades cultu-
de la misma.”113 (Negrillas por fuera de rales de cada una de las comunidades
texto original). étnicas.”115
Comentario 4. Consulta Previa: Cuyo objeto es
El Gobierno nacional hace explicita “la realización de un diálogo entre el
por primera vez la aplicación del con- Estado, el Ejecutor y las Comunida-
sentimiento previo libre e informado des Étnicas, para que la Dirección de
según el estándar establecido por la Consulta Previa cumpla con del deber
Corte Interamericana en el caso Sara- de garantizar su participación real,
maka vs Surinam en el que se recono- oportuna y efectiva sobre la toma de
ce este derecho a los pueblos además decisiones sobre (Proyectos, Obras o
Congreso ONIC, 2007. del derecho a la consulta previa, libre Actividades) POAs que puedan afec-
Foto: archivo ONIC
e informada. tar directamente a las comunidades,
con el fin de proteger su integridad
Los pueblos en su ejercicio autónomo étnica y cultural.”116
han planteado mediante el documen-
to “Voces y palabras Mayores de los Comentario
pueblos étnicos de Colombia sobre el Los pueblos indígenas tienen derecho
derecho a la consulta y al consenti- a la información previa, plena y ade-
miento previo libre e informado”114 que cuada incluida la información sobre el
el consentimiento corresponde a una derecho a la consulta. Se debe tener
decisión autónoma emitida mediante especial cuidado de dar cumplimiento
pronunciamiento de sus autoridades y a los principios.
por tanto no puede ser reglamentado La comunidad indígena consultada
desde afuera. debe tener los espacios y tiempo sufi-
3. Preconsulta: Esta etapa tiene por cientes para analizar y comprender la
objeto “Realizar un diálogo previo con información recibida para la toma de
los representantes de las comunida- decisiones. El respeto y la protección
des étnicas involucradas, con el pro- de la integridad cultural exigen que los
113
Ibíd. pósito de definir la ruta metodológica tiempos y los procedimientos deben
114
Ob.p.cit. que debe seguir el ejecutor del Pro- ser concertados con la comunidad in-
115
Ibíd. yecto, Obra o Actividad (POA), y los dígena antes de proceder con la infor-
116
Ibíd. términos en que será realizado el pro- mación o socialización del proyecto.
64

La información proporcionada esta- indígena. Por lo general, en esta mis-
rá referida a todos los aspectos re- ma jornada se procede con la concer-
lacionados con el proyecto, obra u tación de acuerdos, casi siempre en
actividad. ausencia del acompañamiento estatal.
Los pueblos indígenas tienen derecho Las entidades estatales regularmen-
a la participación en la elaboración de te hacen presencia en la jornada de
los estudios de impactos –sociales, protocolización. Es durante esta eta-
culturales, ambientales u otros espe- pa del proceso donde por lo general
cíficos– generados por el proyecto, se presentan serias irregularidades
obra o actividad, según el artículo 7.3. con respecto al mandato normativo.117
del Convenio 169. En esta parte se Se recomienda aplicar los principios
deben tener en cuenta los estudios de buena fe, información suficiente
de caracterización social, económica, previa, y procedimientos adecuados
política y cultural de los pueblos que dando espacio para el diálogo inter-
elabora la Direccion de Asuntos Indi- cultural y el pluralismo jurídico.
genas, Minorias y Rom del Ministerio 5. Seguimiento de los acuerdos: “Los distintos procesos de pérdida de control
del Interior. Tiene por objeto “asegurar que lo pro-
sobre las tierras y recursos indígenas afectan
especialmente a comunidades específicas
La Oficina en Colombia del Alto Comi- tocolizado en la consulta previa sea cuyos modos de vida los colocan en situación
sionado de las Naciones Unidas para efectivamente realizado por las par-
de especial vulnerabilidad. Éste el caso,
particularmente, de los pueblos de los bosques,
los Derechos Humanos revisó y ana- tes, según los plazos acordados con enfrentados a la pérdida de sus espacios
tradicionales prácticamente sin compensación
lizó 17 casos de procesos existentes las comunidades étnicas.”118 ni alternativas económicas, y enfrentados a un
en los archivos del Ministerio del In- Comentario futuro incierto de pobreza, pérdida de identidad
terior, y en el Ministerio de Ambiente, y conflictividad social.”
Los pueblos indígenas tienen derecho al Rodolfo Stavenhagen, Foro permanente para
Vivienda y Desarrollo Territorial en los
registro y memoria de los asuntos que los cuestiones indígenas de Naciones Unidas.
cuales , los estudios de impacto am-
afectan o en los que ellos toman parte. Foto: archivo ONIC
biental fueron realizados por expertos
contratados por la empresa y externos El seguimiento debe realizarse con
a las comunidades y pueblos afecta- la plena participación de los pueblos
dos, que pocas veces consideraron las y las comunidades afectadas, en el
cumplimiento de los acuerdos esta-
otras categorías sociales de la misma blecidos para las medidas de mitiga- 117
Por ejemplo, los pueblos indígenas son convo-
forma que el impacto ambiental. So- ción de los impactos tanto naturales, cados a la consulta sin haber recibido la capacita-
cializaron sus resultados en una sola ción sobre el derecho a la consulta, función que
económicos como sociales y cultura- le corresponde a la Dirección de Etnias (Decreto
jornada de trabajo, generalmente en les, o con referencia a los reglamen- 200/2003, art. 16).
castellano, sin traducción a la lengua tos interculturales concertados. 118
Ibíd.
65

Con la orientación de los sabios y la guía de las
plantas medicinales de la Amazonía, de los pueblos
siona, coreguaje y kofanes; t´walas, chamanes,
mamos, curanderos, curacas, piaches,
jaibanás, wergayas… armonizaremos el pensamien-
to y desalambraremos
los caminos hacia la Colombia posible para todos.
“nos conectaremos con los mayores que
habitan los ríos, montes, montañas, valles y
carreteras, por donde la minga se teja”.
Onic con motivo de la Minga
Nacional de Resistencia Indígena 
Octubre del 2008.
Foto: archivo ONIC
Se deben establecer indicadores culturales para el seguimiento de los impactos

y las medidas de contingencia en esta área.
Cuando los estudios se refieren a la exploración de yacimientos se recomienda
que el seguimiento incluya información sobre el resultado de los mismos.
La presencia del Estado es requerida durante todo el proceso como ente porta-
dor de obligaciones y garante de la protección de la integridad cultural, social y
económica de los pueblos que participan en procesos de consulta.
El seguimiento de los acuerdos debe estar acompañado del Ministerio Públi-
co como garante del proceso. Los pueblos dentro del derecho a la autonomía
pueden solicitar la presencia de otros organismos no gubernamentales como
garantes.
fase de sistematización y seguimiento

La información de la consulta se registra en la Dirección de Asuntos Indígenas,
Minorías y Rom que también realiza seguimiento a lo acordado.
66

5. ¿Cómo se toman las decisiones
en el proceso de aplicación de la
consulta?
S egún el Decreto 1320 de 1998 –

aún vigente para proyectos que
requieren licencia ambiental–119
los pueblos indígenas y sus capaci-
dades para decidir libremente acerca
de los impactos que los proyectos, las
zx Si existe acuerdo entre las partes obras o las actividades generan sobre
se elabora el acta y se firma (protoco- sus comunidades y territorios.
lización). Dicha valoración implica un estudio Marcha Bari. Foto: archivo ONIC
zx Si no existen acuerdos respecto de previo en torno a la situación de cua-

las medidas contenidas en el Plan de tro variables relacionadas con los de-
Manejo Ambiental, se dará por termina- rechos y las libertades fundamentales
da la reunión dejando en el acta cons- de los pueblos indígenas:
tancia expresa de tal hecho, y la autori-
zx Las opcioneWs y prioridades del
dad ambiental competente decidirá.
pueblo indígena consultado frente al
Sin embargo, el proceso de consulta tema del desarrollo.
debe atender la sentencia SU-039 de
zx La autonomía del pueblo indíge-
1997 de la Corte Constitucional, don-
na en la toma de decisiones que le
de se establece que: “La decisión final
afectan.
debe ser, en la medida de lo posible,
concertada”. zx La participación libre, previa e in-
formada. 119
El Consejo de Estado, en el concepto 1.708 de
Comentario zx Las garantías existentes para que 2007 –caso U´wa–, establece que el decreto es útil
para orientar la consulta en proyectos que requie-
La recomendación de la Corte Consti- el pueblo indígena consultado esta- ren licencias ambientales, y especificamente en los
tucional –especialmente la relaciona- blezca el diálogo con la empresa en impactos de tipo ambiental haciendo la salvedad
condiciones de igualdad y respeto por de que para impactos culturales se debe acudir a
da con la objetividad– conlleva valorar
la Ley 21 de 1991 en el espíritu establecido en el
la situación en la cual se encuentran la diferencia. Convenio 169 de 1989 de la OIT.
67

6. Consentimiento previo,
libre e informado
E l Artículo 6 Numeral 2 del Conve-

nio 169 de la OIT establece como
finalidad de la consulta “llegar a un
Saramakas, sino también debe ob-
tener el consentimiento libre, infor-
mado y previo de éstos, según sus
acuerdo o lograr el consentimiento costumbres y tradiciones. (…)121
acerca de las medidas propuestas” De ahí, que la Comisión Interamerica-
y en el Artículo16 señala que “cuan- na señale que es un estándar del sis-
do excepcionalmente el traslado y la tema interamericano la exigencia del
reubicación de esos pueblos se con- consentimiento previo, libre e infor-
Mujeres Emberá en situación de sideren necesarios, solo deberán mado de los pueblos antes de que el
Estado pueda efectuar un traslado del
desplazamiento.
efectuarse con su consentimiento,
Foto: Miguel Angel Sánchez
dado libremente y con pleno cono- lugar de origen de dichos pueblos.122
cimiento de causa.” (Negrillas fuera Con base en este estándar, la Corte
de texto original). Constitucional colombiana en la Sen-
En aplicación de esta política la Cor- tencia T-769 de 2009 aborda por pri-
te Interamericana estableció que en mera vez la figura del consentimiento
caso de mega proyectos que pudie- previo, libre e informado como un ele-
ran significar traslados poblacionales mento fundamental a considerar por
u otros riesgos para la subsistencia o parte del Estado al momento de tomar
modo de vida de los pueblos, el Esta- decisiones frente al futuro de los pue-
do requería no sólo la consulta sino el blos. Al igual que la Corte Interameri-
consentimiento de dichos pueblos.120 cana, la Corte Constitucional estable-
Y con relación al impacto que la pre- ció en esta sentencia que cuando se
120
Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka Vs Su-
sencia de megaproyectos pueda traer tratara de la implementación de planes
rinam Excepciones Preliminares, Fondo, Repara-
ciones y Costas, Sentencia de 28 de noviembre de sobre el uso y apropiación del territo- de desarrollo o de proyectos a gran
2007, Serie C No 172. Véase:http://www corteidh rio bajo esta misma política, la Corte escala que pudieran generar grandes
or cr/docs/casos/artículos/seriec_172_esp pdf Interamericana estableció en el caso impactos dentro de los territorios ha-
121
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Saramaka vs Surinam, que “cuando bitados por los pueblos y que dichos
Ficha técnica, http://www.corteidh.or.cr/tablas/fi- se trate de planes de desarrollo o de impactos generaran además cambios
chas/pueblosaramaka.pdf
inversión a gran escala que tendrían en la dinámica social de los pueblos,
122
Comisión Interamericana de Derechos Huma-
nos (2010): Informe sobre los derechos de los pue- un mayor impacto dentro del territo- dichos proyectos deberán además
blos indígenas y tribales sobre sus tierras ancestra- rio Saramaka, el Estado tiene la obli- contar con el consentimiento, previo,
les y recursos naturales. OEA/Ser L/V/II Doc 56/09, gación, no sólo de consultar a los libre e informado de los mismos.
68

“Cuando se trate de planes de desarrollo o de inversión a gran escala, que tengan
mayor impacto dentro del territorio de afrodescendientes e indígenas, es deber del
Estado no sólo consultar a dichas comunidades, sino también obtener su consenti-
miento libre, informado y previo, según sus costumbres y tradiciones, dado que esas
poblaciones, al ejecutarse planes e inversiones de exploración y explotación en su
hábitat, pueden llegar a atravesar cambios sociales y económicos profundos, como
la pérdida de sus tierras tradicionales, el desalojo, la migración, el agotamiento de
recursos necesarios para la subsistencia física y cultural, la destrucción y conta-
minación del ambiente tradicional, entre otras consecuencias; por lo que en estos
casos las decisiones de las comunidades pueden llegar a considerarse vinculantes,
debido al grave nivel de afectación que les acarrea” 123
Posteriormente mediante la Sentencia T-129 de 2011 la Corte Constitucional

consolida la jurisprudencia con relación al tema del consentimiento cuando defi- Foto: Cybèle Haupert
ne los casos en los que dicho consentimiento será indispensable sin importar la
escala de afectación y sin por ello restringirlo a dichos casos:
“En síntesis, todo tipo de acto, proyecto, obra, actividad o iniciativa que pretenda intervenir
en territorios de comunidades étnicas, sin importar la escala de afectación, deberá desde el
inicio observar las siguientes reglas:(…) VIII. Es obligatoria la búsqueda del consentimiento
libre, previo e informado. Las comunidades podrán determinar la alternativa menos lesiva en
aquellos casos en los cuales la intervención: (a) implique el traslado o desplazamiento de
las comunidades por el proceso, la obra o la actividad; (b) esté relacionado con el almacena-
miento o vertimiento de desechos tóxicos en las tierras étnicas; y/o (c) representen un alto
impacto social, cultural y ambiental en una comunidad étnica, que conlleve a poner en riesgo
la existencia de la misma.
En todo caso, en el evento de que se exploren las alternativas menos lesivas para las comuni-
dades étnicas y de dicho proceso resulte probado que todas son perjudiciales y que la interven-
ción conllevaría al aniquilamiento o desaparecimiento de los grupos, prevalecerá la protección
de los derechos de las comunidades étnicas bajo el principio de interpretación pro homine.”
Considerando éste un tema fundamental la Corte en la parte resolutiva de la

sentencia decide “exhortar al Congreso y a la Presidencia de la República para
que, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, regulen y a
través de sus organismos competentes materialicen el derecho fundamental a
la consulta previa y el consentimiento libre, previo e informado de los grupos 123
Corte Constitucional, Sentencia T-769 de 2009
étnicos que hacen parte de la Nación” 124 124
Corte Constitucional, Sentencia T- 129 de 2011
69

En la Declaración de Naciones Unidas zx Por último, el artículo 32 estable-
sobre los pueblos indígenas,- cuya ce, en términos más generales, que
aplicación se extiende en el caso de los Estados deberán celebrar consul-
Colombia a todos los pueblos étni- tas con los pueblos indígenas a fin
cos, incluyendo las comunidades ne- de obtener su consentimiento libre,
gras, afrocolombianas, palenquera y previo e informado antes de aprobar
raizal-, seis de sus artículos prevén cualquier proyecto que afecte a sus
exigencias explícitas del derecho al tierras, territorios o recursos.
consentimiento:
De otra parte, el Comité de Derechos
zx El artículo 10 establece que no Económicos, Sociales y Culturales en
se procederá a ningún traslado su Observación general Nº 21, sub-
sin el consentimiento libre, previo e rayó que los Estados partes deben
informado de los pueblos indígenas respetar el principio del consen-
interesados. timiento libre, previo e informado
de los pueblos indígenas en todos
zx El artículo 11 establece la obliga-
los asuntos concernientes al ám-
ción de los Estados de proporcionar
bito de aplicación de sus derechos
reparación por medio de mecanis-
específicos (E/C.12/GC/21, párr. 37).
mos eficaces cuando se haya pri-
Foto: Cybèle Haupert En este contexto, el Comité se remitió
vado de bienes a dichos pueblos sin
al apartado a) del párrafo 1 del artí-
ese consentimiento.
culo 6 del Convenio Nº 169 de la OIT
zx El artículo 19 obliga a los Estados y al artículo 19 de la Declaración. El
a celebrar consultas con los pueblos Comité de Derechos Económicos, So-
indígenas a fin de obtener su con- ciales y Culturales también ha instado
sentimiento libre, previo e informado a los Estados a que obtengan el con-
antes de adoptar y aplicar medidas sentimiento de los pueblos indígenas
legislativas o administrativas que en relación con proyectos de las
los afecten. industrias extractivas. 125
zx El párrafo 2 del artículo 29 es-
Algunos órganos de tratados inter-
tablece que los Estados adoptarán
nacionales de derechos humanos,
medidas eficaces para asegurar que
como el Comité para la Eliminación
125
Naciones Unidas; Consejo de Derechos Hu- no se almacenen ni se eliminen ma-
de la Discriminación Racial (CERD/C/
manos Informe provisorio del estudio sobre los teriales peligrosos en las tierras o
pueblos indígenas y el derecho a participar en la RUS/CO/19, 20, párr. 24) y el Comité
territorios de los pueblos indígenas
adopción de decisiones; Mecanismo de Expertos de Derechos Económicos, Sociales
sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas, Ter- sin su consentimiento libre, previo e
cer período de sesiones A/HRC/EMRIP/2010/2 informado. y Culturales, también han aclarado
70

que, de conformidad con las obligaciones del Estado demandantes de los
tratados correspondientes, es necesario obtener el consentimiento libre,
previo e informado de los pueblos indígenas.126
En el Informe del Consejo de Derechos Humanos sobre el derecho de los
pueblos indígenas a participar en la adopción de decisiones, el mecanismo de
expertos señala que
“A pesar de la claridad de la norma que prevé el consentimiento libre, previo e

informado, las consultas no siempre se han llevado a cabo de esa manera y han
sido manipuladas como instrumentos de relaciones públicas para apoyar propu-
estas relativas a proyectos de desarrollo, citando observaciones irrelevantes y
restando importancia a las voces disidentes para demostrar el supuesto apoyo
de la comunidad”.
Y el comité agrega:
Con el fin de evitar semejante manipulación, algunas comunidades han estableci-

do protocolos claros para garantizar que cualquier consulta que se celebre con
ellas se base en la norma del consentimiento libre, previo e informado. Este criterio
ha dado resultados satisfactorios en algunas circunstancias, y es necesario que Foto: Cybèle Haupert
se proporcione a las comunidades indígenas acceso a la formación que les
permita seguir elaborando protocolos culturalmente apropiados y procedi-
mientos de consulta que sean pertinentes para sus comunidades.”127
En este sentido la Oficina de Naciones Unidas para los Derechos Humanos

en Colombia, ha impulsado y asesorado la construcción de protocolos para el
ejercicio del derecho a la consulta previa y al consentimiento previo libre e Infor-
mado con pueblos indígenas y comunidades negras con base en un protocolo
marco resultado del consenso entre pueblos plasmado en el documento “Voces
y palabras mayores de los pueblos étnicos de Colombia sobre el derecho a la
consulta y al consentimiento previo, libre e informado.”128
Véanse E/C.12/1/Add.100, párr. 12; E/C.12/1/
126
Add.74, párr. 12 y CERD/C/62/CO/2).

Naciones Unidas; Consejo de Derechos Huma-
127
nos. Ob.p.cit.
128
Ob.p.Cit.
71

72

5
referencia a casos en
relación con la consulta:
lecciones aprendidas
Marcha Bari. Foto: archivo ONIC 73

L La consulta previa, libre e informa-
da evidencia las tensiones exis-
tentes entre las diferentes visiones
de los derechos humanos de los pue-
blos indígenas.
Esta tensión se refleja en el siguiente
de desarrollo nacional, incluidas las párrafo de la sentencia T-039 de 1997
visiones de desarrollo propio de los de la Corte Constitucional:
indígenas, y la protección y el respeto
“3.2. La explotación de los recursos naturales en los territorios in-

dígenas hace necesario armonizar dos intereses contrapuestos:
la necesidad de planificar el manejo y aprovechamiento de los
recursos naturales en los referidos territorios para garantizar su
desarrollo sostenible, su conservación, restauración o sustitución
(artículo 80 de la Constitución Política), y la de asegurar la pro-
tección de la integridad étnica, cultural, social y económica de las
comunidades indígenas que ocupan dichos territorios, es decir, de
los elementos básicos que constituyen su cohesión como grupo
social y que, por lo tanto, son el sustrato para su subsistencia.
Es decir, que debe buscarse un equilibrio o un balance entre el
Taita Juan Martín Jamioy desarrollo económico del país que exige la explotación de dichos
En 2001, el Comité de Derechos Económicos, recursos, y la preservación de dicha integridad que es condición
Sociales y Culturales declaró que había
“observado con pesar que los territorios para la subsistencia del grupo humano indígena.
tradicionales de los pueblos indígenas han sido
reducidos u ocupados, sin su consentimiento, (...)
por empresas madereras, mineras y petrolíferas,
en detrimento de la práctica de la cultura
“La explotación de los recursos naturales en los territorios indí-
indígena y del equilibrio del ecosistema”. genas debe hacerse compatible con la protección que el Estado
E/ C.12/1/Add.74. debe dispensar a la integridad social, cultural y económica de las
Foto: archivo ONIC
comunidades indígenas, integridad que como se ha visto antes,
configura un derecho fundamental para la comunidad por estar
ligada a su subsistencia como grupo humano y como cultura. Y
precisamente, para asegurar dicha subsistencia se ha previsto,
cuando se trate de realizar la explotación de recursos naturales
74

en territorios indígenas, la participación de la comunidad en las
decisiones que se adopten para autorizar dicha explotación. De
este modo, el derecho fundamental de la comunidad a preservar
la referida integridad se garantiza y efectiviza a través del ejercicio
de otro derecho que también tiene el carácter de fundamental, en
los términos del artículo 40, numeral 2 de la Constitución, como es
el derecho de participación de la comunidad en la adopción de las
referidas decisiones”.
A partir de tutelas interpuestas para Las decisiones de la Corte Constitu-

proteger los derechos de los pueblos cional se han referido a los principales
indígenas frente a exploraciones y ex- temas en discusión sobre los derechos
plotaciones de recursos naturales, o humanos y los derechos de los indíge-
decisiones legislativas, la Corte Cons- nas, por esto representan un avance
titucional ha fallado, permitiendo así la importante. Se tratarán aquí las prin-
aclaración jurídica del procedimiento, cipales lecciones aprendidas desde la
la ruta, el alcance, contenido y carácter perspectiva jurídica frente a la aplica-
de la consulta previa, libre e informada ción de este derecho en diferentes cir-
como derecho y como instrumento de cunstancias.
protección y exigibilidad.
“Nuestra ley no es tomar más de lo que se

1. El caso U’wa. Sentencia SU-039 necesita, somos como la tierra que se ali-
menta de todos los seres vivos. Pero no come
de 1997 demasiado, porque si no se acabaría todo.
Debemos cuidar, no maltratar.
Para nosotros es prohibido
U n caso de especial importancia para en territorio indígena U’wa dio origen a matar a cuchillo, machete, bala. Nuestras
armas son el pensamiento, la palabra.
Colombia con relación con el dere- dos procesos emblemáticos de consulta Nuestro poder es la sabiduría.
cho a la consulta previa, libre e informa- previa. Ambos procesos aportaron las Preferimos la muerte antes que ver a nuestros
sagrados mayores profanados”.
da y su aplicación, es el de los U’wa, de más importantes lecciones aprendidas Pensamiento U’wa.
los departamentos de Arauca, Boyacá, tanto para el Estado colombiano como Niña U´wa, Foto: archivo ONIC
Santander y Norte de Santander. La para los pueblos indígenas y tribales
solicitud de licencias ambientales por en el país. Siendo un largo y complejo
parte de empresas petroleras para rea- proceso, a continuación se resaltan al-
lizar actividades de exploración sísmica gunos aspectos del mismo.
75

Resumen del caso zx Reclamación formal de la Central
La primera solicitud de exploración Unitaria de Trabajadores (CUT) ante
la Organización Internacional del Tra-
sísmica fue presentada en 1992 por
bajo (OIT), que derivó en el documen-
la empresa petrolera Occidental de to de recomendaciones del Comité de
Colombia (OXI) y su socio, la com- Expertos de la OIT.129
pañía Shell de Colombia, para la ex-
zx Demanda al Estado colombiano
ploración del Bloque Samoré situado
ante la Comisión Interamericana de
al nororiente del país. La licencia am- Derechos Humanos (CIDH).
biental fue otorgada por el Ministerio
del Medio Ambiente por medio de la zx Informe de la Comisión OEA y el
resolución 110 del 3 de febrero de Programa de Sanciones No Violentas
y Supervivencia Cultural de la Univer-
1995 a la Asociación Samoré –cons-
sidad de Harvard (Ponsacs): Comi-
tituida mediante contrato entre Eco- sión OEA-Harvard.130
petrol y la OXI–. Las comunidades del
129
La OIT, mediante el informe GB. 282-14-3, aten- pueblo U’wa directamente afectadas zx Demanda ante la Oficina en Co-
diendo reclamación presentada por la Central Uni-
en este primer proceso están ubica- lombia del Alto Comisionado de las
taria de Trabajadores (CUT) en 1999, recomendó Naciones Unidas para los Derechos
al gobierno colombiano que: a) Modifique el De- das en Boyacá, Santander y Norte de
Humanos.
creto 1320 de 1998, para ponerlo de conformidad Santander, y están representadas en
con el convenio 169. b) Aplique plenamente los ar- La Misión de la OEA-Harvard consi-
tículos 6 y 15 del convenio y considere establecer
la Asociación de Autoridades Tradicio-
consultas en caso concreto, conjuntamente con los nales y Cabildos U’wa (Asouwa). deró que éste era un conflicto multila-
pueblos interesados cada vez que se prevean me- teral de gran complejidad puesto que
didas legislativas o administrativas susceptibles de A partir de la expedición de la licencia, trascendía los escenarios nacionales
afectarles o antes de emprender o autorizar cual- el pueblo U’wa entabla una acción de creando impactos sobre la política
quier programa de exploración o explotación de los de inversión petrolera del gobierno
tutela con la que se opusieron a la in-
recursos existentes en sus tierras.
tervención de la empresa en su territo- colombiano, y riesgos a las garantías
130
El pueblo U’wa denunció al gobierno colombia-
no ante la Comisión Interamericana de Derecho rio. La acción da lugar a una situación constitucionales de los grupos indíge-
Humanos de la OEA, el 28 de abril de 1997, por política de repercusión internacional du- nas de Colombia. Al mismo tiempo,
no haberse realizado una consulta en las debidas creaba grandes dificultades y cues-
rante el periodo 1992-1999. Durante el
condiciones ni tomado las medidas necesarias tionamientos para los defensores de
para proteger su integridad personal, cultural, eco- proceso, diferentes instancias realizaron derechos humanos, los ambientalis-
nómica y ecológica. El 7 de octubre del mismo año, pronunciamientos que son referentes tas y la misma industria petrolera. Al
se convocó a las partes a una audiencia en Wash-
ington en la cual se propuso una solución amigable
obligados en el análisis del caso: respecto, la Misión estableció como
al conflicto. Esta fue aceptada por las partes en zx Acción de tutela interpuesta por los fuentes del conflicto las diferencias
mayo de 1998, y derivó en la conformación de un culturales, la incertidumbre acerca de
equipo de trabajo con el Programa de Sanciones U’wa a través del defensor del pueblo.
la extensión de los derechos territoria-
No-Violentas y Supervivencia Cultural (Ponsacs)
de la Universidad de Harvard, llamado Proyecto
zx La sentencia SU-039 de 1997, de la les de los U’wa, y la falta de claridad
OEA-Harvard. Corte Constitucional. sobre el proceso de consulta.
76

En atención a esta última fuente del ejecución de sus planes para la explo-
conflicto la misión señaló que: tación o exploración de petróleo den-
tro del Bloque Samoré, como un paso
inicial para crear mejores condiciones
“(…) los pueblos indígenas no de comprensión mutuas.
tienen el derecho a vetar las ini- zx La normalización en la retórica pú-
ciativas de desarrollo impulsa- blica de las partes.
das por el Estado; sino que el
objetivo de la consulta deberá zx La normalización del proceso para
ser la concertación. Cuando la la ampliación del resguardo U’wa.
concertación no es posible, la zx El reconocimiento y respeto para el
decisión sobre el proyecto de sistema U’wa de autoridad y lideraz-
desarrollo cae en el Estado; go, en cualquier intento de negocia-
pero si el Estado decide ir en ción o diálogo.
contra de la posición indígena, zx Concreción de un proceso de con-
deberá justificar su decisión y sulta bajo la responsabilidad del go-
establecer, entre otras cosas, bierno colombiano.
que el proyecto no viole la in-
La segunda situación con relación a
tegridad cultural indígena sino
actividades de exploración petrolera
que, más bien los beneficiará”.
con afectaciones para el pueblo U’wa
se inicia entre agosto de 2003 y febrero
de 2004 cuando Ecopetrol S.A., como
En cuanto a la representación de la empresa titular del proyecto explora-
voluntad de la comunidad, según el in- torio Bloque Sirirí y Catleya solicitó al
forme de la misión se presentaron de- Ministerio del Interior y de Justicia -ac-
bates, pues entre los indígenas hubo tualmente Ministerio del Interior- que
quienes respaldaban las actividades la Dirección de Etnias iniciara la coor-
petroleras y otros que se oponían a dinación interinstitucional para la reali-
ellas. zación de la consulta previa al pueblo
U´was, Foto: archivo ONIC
Con fundamento en lo anterior, y tras indígena U’wa, según lo establecido
un análisis juicioso y detallado de la con el Decreto 200 de 2003 ya que el
situación, la Misión hizo las siguientes proyecto se traslapaba con territorio de
las comunidades indígenas del pueblo
recomendaciones:
U’wa adscritas a la Asociación de Ca-
zx Una declaración de las compañías bildos y Autoridades Tradicionales Indí-
comprometiéndose a suspender la genas de Arauca (Ascatidar).
77

“La Dirección de Etnias para adelantar este proceso de consulta
previa a las comunidades U’wa del departamento de Arauca, es-
tructuró una metodología dirigida a garantizar sus derechos funda-
mentales, sobre la base de un debido proceso. En este propósito
acogió los principios del Convenio 169 de la OIT, de la Constitución
Política de 1991, lo establecido en la jurisprudencia de la Corte
Constitucional, en particular en la sentencia SU-039 de 1997, emi-
tida para el caso U´wa-OXI, como también, las recomendaciones
“Los U’wa no aceptamos la consulta previa
de la Comisión OEA/Harvard. Con base en estos principios se bus-
porque para nosotros EL PETROLEO - RUIRIA có generar igualdad de condiciones entre el Estado, la empresa
es sagrado, sangre de la madre tierra, hace Ecopetrol S.A. y las comunidades indígenas U’wa de Arauca”.131
parte de nuestro mundo material y espiritual y
entrar a negociar sus impactos afecta de mane-
ra directa nuestra religiosidad, cosmovisión y
cosmogonía, el derecho a la integridad étnica Según el estudio,132 Ascatidar acordó afectan de manera directa el territorio
(la vida)”. Foto: archivo ONIC
adelantar la consulta, de manera inde- y la vida de dichos pueblos.
pendiente del resto de las comunida-
En la discusión se plantearon interro-
des U’wa de otros departamentos. El
131
Ministerio del Interior y de Justicia -actualmente gantes sobre el alcance real del de-
Ministerio del Interior-, Dirección de Etnias, 2005 proceso formal se llevó a cabo entre
recho a la autonomía de los pueblos
“Estudio sobre los efectos que en las comunida- abril de 2004 y abril de 2005. Sin em-
des indígenas U’was del departamento de Arauca, indígenas mientras que el pueblo
bargo, no se llegó a un acuerdo entre
podría causar el proyecto de exploración sísmica U’wa no contempla en su cosmovisión
Bloque Catleya, y sobre las condiciones de viabi- las partes. Ascatidar denunció al Es-
la extracción del petróleo considerado
lidad para su aplicación”. Documento elaborado tado colombiano ante la Comisión In-
por los consultores Pedro Nolasco Vallejo, Frank por ellos “la sangre de la madre tie-
teramericana de Derechos Humanos
E. Hernández Ávila y Edgar M. Garzón González. rra”, en tanto que su explotación es
Ibíd. por mala fe.133
considerada una prioridad por parte
132
133
Como esta publicación menciona en capítulos
Lección aprendida de gremios económicos y sectores de
anteriores, el principio de buena fe está recogido
expresamente en el Convenio 169 de la OIT (art. en el caso U’wa gobierno que califican éste como el
6.2), y en la Declaración de la Asamblea Genereal interés general de la nación.
del 2007 (art. 19). Para lo que es el derecho a la Los casos que han afectado al pue-
consulta también podrían utilizarse de referencia blo U’wa –en distintos momentos y Esta tensión entre el declarado interés
las recomendaciones de la CIDH en este sentido general, y los derechos y las liberta-
(por ejemplo, Maya Indigenous Communities of To-
lugares por proyectos de exploración
ledo vs. Belize, case 12.053 de 2004). petrolera– dieron lugar a un deba- des fundamentales de los pueblos
134
El caso U´wa fue debatido por distintos organis- te134 en torno a la trascendencia de indígenas, es una de las más impor-
mos en el ámbito nacional: Defensoría del Pueblo, los procesos de consulta previa a los tantes contradicciones aún no resuel-
Corte Constitucional, donde también intervinieron
la Central Única de Trabajadores y ONG naciona- pueblos indígenas por exploración o ta en torno a los procesos de consulta
les e internacionales. explotación de recursos naturales que previa.
78

Otra variable de esta misma tensión o cedimiento de consulta antes que a
contradicción que se hizo explícita en la afectación de los derechos y las
los dos casos que afectaron al pueblo libertades fundamentales de los pue-
U’wa, es la dificultad que existe para blos puede hacer de la consulta un
llevar a la práctica real el derecho indí- ejercicio fallido de acuerdo con los
gena al desarrollo propio, a establecer propósitos establecidos en el Conve-
sus prioridades para el desarrollo, y nio 169 de la OIT.
frente a la administración y el manejo El diálogo intercultural como instru-
de los recursos de sus territorios.135 mento en la concertación y resolución
Los procesos de consulta pueden de conflictos en torno a las opciones
conducir a un complejo y largo de- frente al desarrollo es un mecanismo
bate si no se establece como ver- útil y constituye uno de los desafíos
dadera prioridad la protección de la más importantes en la construcción
integridad cultural del pueblo indíge- de democracias en naciones pluricul-
na como tal. Dar relevancia al pro- turales como Colombia.
Marcha Bari.
Foto: archivo ONIC
2. El caso del resguardo indígena

Cristianía. Sentencia T- 428 de 1992
E l caso plantea una demanda por una consulta previa no realizada como
consecuencia del desconocimiento de los derechos del pueblo indígena
afectado por una obra de infraestructura.
Resumen
El resguardo indígena de Cristianía, ubicado en jurisdicción del municipio de
Jardín, departamento de Antioquia, se vio afectado por la ampliación, rectifi-
cación y pavimentación de la carretera que de Remolinos conduce a Jardín,
continuación de la Troncal del café, vía contratada por el Ministerio de Obras
Públicas con el consorcio de ingenieros Solarte. Debido a esto la comunidad, a
través de sus representantes, solicitó la suspensión inmediata de las obras, y la
reparación a la violación de sus derechos como pueblo indígena (1992). Artículos 8 y 15 del Convenio 169 de la OIT.
135
79

“Recuperar los nombres indígenas es
comenzar a recuperar la dignidad de
nuestras comunidades”
Kimi Pernía Domicó
Mujeres Emberá. Foto: archivo ONIC
El mandato de la Corte Consti-

tucional señala en su sentencia
T-428 de 1992:
“El interés de las comunidades in-
dígenas no es un interés particu-
lar que deba ceder ante el interés “El proceso tuvo inicio en la acción de tutela promovida por el señor
general de una comunidad, sino Amado de Jesús Carupia Yagari, en su calidad de gobernador de la
que por el contrario, es un interés comunidad indígena de Cristianía en contra de la compañía Solarte y
colectivo de diferente alcance, y del Ministerio de Obras Publicas, entidad constructora de la Troncal
que encuentra fundamento en su del Café, en el departamento de Antioquia. La empresa constructora
derecho al mantenimiento de su rechazó la demanda poniendo en consideración la necesidad de la
integridad étnica y cultual, de am- vía como un derecho de los ciudadanos en la subregión”.
plia protección constitucional.
En síntesis, el interés de la comu-
nidad indígena posee una legiti-
Lección aprendida en el caso del resguardo
mación mayor, en la medida en
que está sustentado en derechos indígena Cristianía
fundamentales ampliamente pro- A diferencia del caso U´wa, la Corte Constitucional establece con claridad la re-
tegidos por la Constitución”. lación y el alcance del interés del pueblo indígena –establecido como derecho–
frente al interés general de una población, y califica el interés indígena como
80

un interés de mayor legitimidad por en-
contrarse ampliamente protegido por la
Constitución Nacional.
La Corte Constitucional no deja lugar a
dudas sobre la prelación del interés co-
lectivo indígena cuando el proyecto en
cuestión trata de obras de infraestruc-
tura que responden al interés de una
población o comunidad no indígena.
3. El caso del
Resumen “El territorio Bari cubría toda la región del
pueblo Motilón Miembros del pueblo indígena Motilón
Catatumbo hasta el lago de Maracaibo, en
Venezuela; pero históricamente hemos enfren-
Barí. Sentencia Barí, caciques, líderes e integrantes de tado la pérdida constante de nuestro territorio.
No sólo en tiempos de la colonia los Bari hemos
las distintas comunidades que lo con-
T- 880 de 2006 forman, demandan la protección de
tenido que luchar por nuestro territorio, nuestra
historia más reciente, signada por la explota-
sus derechos a la diversidad étnica y
ción de recursos naturales, especialmente el
petróleo, la colonización de tierras, que desde
cultural, a la participación en las deci- los años 1910 y 1920 han significado la dismi-
S e trata de una demanda por una con-

sulta previa no realizada como conse-
cuencia del desconocimiento de la pre-
siones que los afectan en su vida y su
integridad, que consideran vulnerados,
nución del territorio Bari, con la llegada de las
grandes multinacionales, a las que el gobier-
no colombiano, paulatinamente fue cediendo
porque el Ministerio del Interior y de hectáreas de nuestro territorio indígena.”
sencia de un pueblo indígena en un área
Justicia -actualmente Ministerio del In- Convocatoria de Asobari a la Preaudiencia del
de exploración y explotación petrolera. Tribunal Permanente de los Pueblos 2008.
terior- expidió una certificación que los Foto: archivo ONIC
El caso da origen a un llamado de desconoce, y el Ministerio de Ambien-
atención de la Corte Constitucional a te, Vivienda y Desarrollo Territorial una
la entidad responsable del proceso de licencia ambiental para adelantar una
consulta sobre la importancia del papel explotación y exploración de petróleo 136
Caso relatado en documento de sentencia
del Estado como garante de derechos. en su territorio, sin consultarlos.136 T-880 de 2006.
81

Según el informe del funcionario res- El mandato de la Corte
ponsable de verificar la presencia de Constitucional
pueblos indígenas después de un
sobrevuelo en el sitio indicado por Según la Corte, la principal falla del
coordenadas, y posterior a un recorri- proyecto está en el incumplimiento
do e indagación a los integrantes del de funciones de la entidad del Estado
ejército presentes en el área del pozo responsable de la consulta al no cons-
se pudo constatar que “Como es bien tatar la presencia del pueblo indígena
sabido, se certificó la no presencia de Motilón Barí en el área del proyecto de
comunidad indígena Barí”.137 explotación petrolera.
Pueblo motilón Barí. “(…) se observa entonces no sólo la vulneración del derecho fun-
Foto: archivo ONIC damental del pueblo indígena Motilón Barí a la consulta previa, sino
además la profunda lesión infringida a la confianza legítima que las
autoridades tradicionales depositan en las autoridades públicas”.
Y asegura la Corte que las autoridades desconocieron
“(…) el deber de ceñirse a los postulados de la buena fe, de respetar

los derechos ajenos, de no abusar de las prerrogativas, de defender
y difundir los derechos humanos, de propender por el mantenimiento
de la paz y de proteger los recursos naturales del país”.
El fallo de la Corte, en la sentencia Barí. Del mismo modo, le exige al

T-880 de 2006, concede la razón a Ministerio de Defensa “adelantar
Informe de Comisión elaborado por el funcio- las demandas del pueblo indígena, los controles y apoyo necesario
137
nario de la Dirección de Etnias del Ministerio del

Interior y de Justicia -actualmente Ministerio del In- y ordena a Ecopetrol suspender la con el fin de que la suspensión
terior- con fecha 8 de febrero de 2005, cuyo asunto exploración de hidrocarburos en la inmediata de las actividades re-
es “Reconocimiento de existencia de comunidades vereda El Progreso, municipio de lacionadas con la exploración del
indígenas, Proyecto exploratorio Álamo 1 Ecope-
trol, ubicado en el municipio de Tibú, departamento La Gabarra (Norte de Santander), Pozo Álamo 1, se cumplan efecti-
del Norte de Santander. en donde está ubicado el territorio vamente”.
82

Lección aprendida Forestal”, es contraria al ordenamien- de los recursos naturales en sus
La sentencia T-880 expresa que en to constitucional, en particular, a los territorios. Este derecho tiene un
tanto la consulta previa sirve al princi- artículos 1, 2, 3, 7, 9, 13, 93 y 330 de reforzamiento en el Convenio 169
pio constitucional de preservar la inte- la Constitución Política, por haberse de la OIT, aprobado por la Ley 21
gridad étnica, social y económica, y la omitido en su expedición el requisito de 1991. (…) Como lo ha señalado
subsistencia del grupo, es un derecho de la consulta a las comunidades indí- la jurisprudencia de manera reite-
fundamental. genas y tribales previsto en el artículo rada, dicho Convenio forma parte
6 del Convenio 169 de la OIT. del bloque de constitucionalidad y
En esta medida, la responsabilidad en su artículo 6º, dispone que los
del Estado a través de sus institucio- gobiernos deberán: “a) consultar a
nes empieza en la verificación de la La Corte reiteró la línea jurispru-
los pueblos interesados, mediante
presencia de pueblos indígenas en las dencial trazada en materia de reco- procedimientos apropiados y en
zonas que van a ser afectadas. nocimiento de la diversidad étnica
Debe ser una verificación idónea y y cultural como principio constitu-
con la participación de las comunida- cional y fundamento de la nacio-
des indígenas de los pueblos afecta- nalidad colombiana (arts. 7 y 70 de
dos. Cabe recordar también el artículo la CP). Destacó que esa especial
330 de la Constitución de Colombia: protección se traduce en el deber
“la explotación de los recursos na- de adelantar procesos de consulta
turales en los territorios indígenas con las comunidades indígenas y
se hará sin desmedro de la integri-
tribales para la adopción y la eje-
dad cultural, social y económica de
las comunidades indígenas”. cución de decisiones susceptibles
de afectarlas. (…) En ese marco, la
Corte recordó que, en cuanto hace
4. El caso de a los pueblos indígenas y tribales,
la ley general una de las formas de participación
“….el concepto de dueños ancestrales del terri-
democrática previstas en la Carta,
forestal. torio está basado en el conocimiento sobre todo
es el derecho a la consulta, previs- lo que vive en el territorio; en otras palabras, la
Sentencia C-030 to de manera particular en los artí- naturaleza que nos muestra cómo vivir en armo-
nía. Es un libro abierto donde aprendemos sus
de 2008 culos 329 y 330 de la Constitución, historias y su pasado, y es esto lo que aprenderán
nuestros niños y las futuras generaciones…”
que disponen la participación de
Indígenas wiwa, arhuaco y kankuamo de la Sierra
L e correspondió a la Corte deter-

minar si la Ley 1021 de 2006,
“Por la cual se expide la Ley General
las comunidades para la confor-
mación de las entidades territoria-
les indígenas y para la explotación
Nevada en el foro “Un mensaje desde el corazón
del mundo” ante el BID Washington 2006.
Foto: archivo ONIC
83

particular a través de sus institu- les oportunidades efectivas para que
ciones representativas, cada vez se pronunciaran sobre el mismo.
que se prevean medidas legislati- Ese proceso no se cumplió, razón
vas o administrativas susceptibles por la cual la Corte concluyó que,
de afectarles directamente”.138 dado que el proyecto versa sobre una
La Decisión de la Corte materia que afecta profundamente la
cosmovisión de esas comunidades y
(…) b) Pese a que existían en la ley su relación con la tierra, no había al-
previsiones conforme a las cuales se ternativa distinta a declarar la inexe-
preservaba la autonomía de las comu- quibilidad de la ley”.
nidades indígenas y afrocolombianas
para los aprovechamientos forestales
en sus territorios, lo cierto es que la 5. El caso del
ley establecía políticas generales,
definiciones, pautas y criterios, que Plan Nacional de
aunque no se aplicasen directamente Desarrollo 2006-
a los territorios indígenas, sí eran sus-
2010. Sentencia
Katiy+ag’o, niña Muinai.
Foto: Sol Espinosa
ceptibles de afectar las áreas en las
que de manera general se encuentran C-461 de 2008
asentadas las comunidades, lo cual, a
su vez, podía repercutir sobre sus for-
mas de vida y sobre la relación tan es-
trecha que mantienen con el bosque. E n el presente caso la Corte resuel-
ve la demanda sobre la Ley 1151
de 2007, “por la cual se expide el Plan
d) Esa consulta, que tiene unas carac- Nacional de Desarrollo 2006-2010”.
terísticas especiales, no se cumplió En esta demanda le corresponde a
en este caso, y la misma no puede la Corte determinar si de conformidad
sustituirse por el proceso participativo con la Constitución Política, el gobier-
que de manera general se cumplió en no nacional debía someter el proyecto
torno al proyecto de ley. de ley del Plan Nacional de Desarro-
e) Para que se hubiese cumplido con llo a consulta previa, libre e informa-
el requisito de la consulta habría sido da con los pueblos indígenas, y si el
necesario poner en conocimiento de incumplimiento de este deber tiene
las comunidades el proyecto de ley; como consecuencia la inconstitucio-
138
Corte Constitucional, Comunicado de prensa ilustrarlas sobre su alcance y sobre la nalidad de la Ley 1151 de 2007 en su
No. 1, enero 23 de 2008. manera como podría afectarlas y dar- integridad.
84

En el caso concreto de la Ley del Plan por algunos actores del sector priva-
Nacional de Desarrollo 2006-2010, 6. En la reubica- do– de hacer de la consulta un esce-
la Corporación encontró que de una ción o el retorno nario de negociaciones económicas
lectura detenida de sus disposicio- orientadas a satisfacer necesidades
de la población inmediatas de los pueblos indígenas.
nes se revela que varios de los pro-
gramas, proyectos y presupuestos desplazada Esta situación ha dado lugar a condi-
son susceptibles de incidir de manera ciones desiguales frente al tema del
desarrollo o sus alternativas, y al des-
directa y específica sobre grupos in-
dígenas y comunidades afrodescen- D e acuerdo con la Ley 21 de 1991 la
consulta previa, libre e informada se
prevé “cada vez que sea necesario
conocimiento de los derechos a la au-
tonomía, a la participación y a la inte-
dientes que residen en sus zonas de
trasladar a las comunidades indíge- gridad cultural de los pueblos indíge-
aplicación en su calidad de tales. En
nas y tribales de sus tierras tradicio- nas. La situación tiende a agravarse
tal medida, sí existía una obligación cuando no se da el acompañamiento
nales a otro lugar”. Sin embargo, las
estatal específica de realizar consulta reubicaciones a la población desplaza- debido por parte de las entidades del
y con pleno cumplimiento de los re- da no han sido objeto de consulta. Estado como portador de obligacio-
quisitos constitucionales precisados Se requiere que los nuevos espacios nes, ni de los órganos de control.
por la jurisprudencia constitucional y o territorios reúnan iguales o mejores Cabe recordar en este sentido que la res-
al no haberse realizado constituye un condiciones a las de origen para ga- ponsabilidad del Estado en la protección
vicio de inconstitucionalidad. rantizar la protección de la integridad de la diversidad cultural no es delegable.
cultural. Una forma de garantizar este En la sentencia SU-383 de 2003 la
La decisión de la Corte
derecho es hacer partícipes a los pue- Corte Constitucional señala que:
Declarar exequible la Ley 1151 de blos indígenas de la selección de las
condiciones para su retorno o de la se- La protección de los valores cultu-
2007, en el entendido de que se sus- rales, económicos y sociales de los
penderá la ejecución de cada uno de lección de un nuevo territorio mediante
la consulta previa, libre e informada. pueblos indígenas y tribales, que
los proyectos, programas o presu- aún subsisten en el territorio na-
puestos plurianuales incluidos en la Comentario cional, es un asunto de interés ge-
misma que tengan la potencialidad Los casos expuestos son emblemáti- neral en cuanto comporta el reco-
de incidir directa y específicamente cos por contener aspectos decisivos nocimiento de la diversidad étnica
sobre pueblos indígenas o comuni- en cuanto a la protección y promoción y cultural de la nación colombiana,
dades étnicas afrodescendientes, de los derechos de los pueblos indíge- y la existencia misma del Estado
nas, y la capacidad organizativa de las social de derecho. (…) la consulta
hasta tanto se realice en forma in- comunidades en cuestión; sin embar- previa, libre e informada es el me-
tegral y completa la consulta previa, go, existen otros procesos de consulta canismo que permite ponderar los
libre e informada específica exigida en los cuales la situación de pobreza, intereses de los pueblos indígenas
por el bloque de constitucionalidad, la marginalización social y política, las y tribales en conflicto con intereses
de conformidad con las pautas tra- afectaciones por el conflicto social y colectivos de mayor amplitud, a fin
zadas para ello por la jurisprudencia armado, la debilidad organizativa, han de poder establecer cuál de ellos
constitucional. contribuido a la tendencia –fomentada posee una legitimación mayor.
85

7. Caso proyecto minero Mande
Norte, Sentencia T-769 de 2009
L os señores Álvaro Bailarín, Bene-

rito Domicó, Hugo Rentería Durán,
Germán Pernía, Argemiro Bailarín
Los demandantes además argumen-
taron que dicho proyecto afectaba al
resguardo indígena “Emberá de Ura-
Bailarín, José Miguel Majore Bailarín, dá Jiguamiandó” así como a “más de
Zaginimbi Bailarín, Macario Cuñapa once comunidades indígenas, dos
Bailarín, Andrés Domicó y Javier Bai- comunidades negras y un número in-
larín Carupia (miembros de la Comu- determinado de comunidades campe-
nidad Bachidubi, Resguardo Río Mu- sinas” (f. 716 ib.), como también a los
rindó), argumentan que se les están territorios ancestrales de las comu-
vulnerando sus derechos “a la vida, nidades ubicadas en los municipios
a la seguridad personal, a la consulta de “Frontino, Murry, Urrao, Vigía del
previa, a la existencia, a la integridad Fuerte, Carmen del Darién y Murin-
cultural y social, a la identidad cultural, dó”. (f. 717 ib).
a la autonomía de las comunidades
culturales, a la protección de la rique- Resumen
za de la Nación y al debido proceso.” Uno de los principales argumentos
Los accionantes sostienen que en de la demanda es el daño ambiental
abril de 2004 la compañía Muriel Mi- que supone la explotación y explora-
ning Corporation presentó ante la ción de los territorios habitados por
Gobernación de Antioquia la solicitud los pueblos indígenas y negros y que
de un contrato de concesión llamado dicha explotación pondría en riesgo
“Mandé Norte” con el fin de explorar y la biodiversidad de la zona. Así mis-
explotar minas “de cobre, oro, molib- mo el hecho de la explotación en los
deno y minerales concesibles” en los nacimientos de aguas y cabeceras del
departamentos de Antioquia y Chocó. río afectaría los “cultivos de pancoger
En febrero de 2005 el Gobernador de y la salud de las personas, lo que se
aquel entonces suscribió un “contrato traduce en pérdida de economías tra-
Corte Constitucional, Sentencia T-769/09, fun-
139
único de concesión minera” por un tér- dicionales”. (fs. 718 y 719 ib.)140
damento jurídico 1-4
Corte Constitucional, Sentencia T-769/09, fun-
140 mino de 30 años cuyo término podía Los actores solicitaron entre otros;
damento jurídico 3 ser prorrogable por otros 30 años.139 que se les ordenara a los demanda-
86

dos suspender los trabajos de explo- de relaciones de comunicación y en-
ración de la empresa, dado que dicha tendimiento, signadas por el mutuo
exploración no fue consultada con las respeto y la buena fe entre aquéllas
comunidades afectadas, así mismo y las autoridades públicas”, tendientes
solicitaron revocar los permisos otor- a buscar:
gados a la compañía por haber sido
a) Que la comunidad tenga un cono-
conferidos sin ser consultados pre-
cimiento pleno sobre los proyectos
viamente con la comunidad. De igual
destinados a explorar o explotar los
forma solicitaron que se invalidara el
recursos naturales en los territorios
proceso de consulta previa llevada a
que ocupan o les pertenecen, los
cabo de manera irregular por el Mi-
mecanismos, procedimientos y acti-
nisterio del Interior y que se ordenara
vidades requeridos para ponerlos en
la realización de una nueva consulta
ejecución.
previa que cumpliera con todos los re- Mesa Permanente de Coordinación
quisitos de fondo y forma exigidos por b) Que igualmente la comunidad sea Interadministrativa entre la Gobernación
y las Asociaciones de Autoridades Indígenas
la ley. (fs. 744 y 745 ib.)141 enterada e ilustrada sobre la manera Tradicionales del Amazonas AATI,
como la ejecución de los referidos Leticia, Amazonas.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE proyectos puede conllevar una afec- Foto: Sol Espinosa
CONSTITUCIONAL tación o menoscabo a los elementos
En cuanto al tema de la consulta pre- que constituyen la base de su cohe-
via la Corte reitera en esta sentencia sión social, cultural, económica y po-
que es fundamental la participación lítica y, por ende, el sustrato para su
de la comunidad en las decisiones subsistencia como grupo humano con
que se adopten, previa a la autoriza- características singulares.
ción de cualquier actividad de explo- c) Que se le dé la oportunidad para
ración o explotación que se realice en que libremente y sin interferencias
su hábitat. extrañas pueda, mediante la convo-
Con fundamento en los artículos su- catoria de sus integrantes o represen-
periores 40-2 y 330 (parágrafo) y las tantes, valorar conscientemente las
normas 6 y 7 del Convenio 169, es- ventajas y desventajas del proyecto
timó la Corte que “la institución de la sobre la comunidad y sus miembros,
consulta a las comunidades indígenas ser oída en relación con las inquietu-
que pueden resultar afectadas con des y pretensiones que presente, en
motivo de la explotación de los recur- lo que concierna a la defensa de sus Corte Constitucional, Sentencia T-769/09, fun-
141
sos naturales, comporta la adopción intereses, y pronunciarse sobre la via- damento jurídico 15
87

bilidad del mismo. Se busca así, que biana define el deber del Estado de
la comunidad tenga una participación obtener el consentimiento previo libre
activa y efectiva en la toma de la deci- e informado además de la consulta:
sión que deba adoptarse, la cual en la
“… Frente a lo anterior, esta corpo-
medida de lo posible debe ser acorda-
ración aclara que cuando se trate de
da o concertada”.
planes de desarrollo o de inversión
EL CONSENTIMIENTO PREVIO a gran escala, que tengan mayor
LIBRE E INFORMADO. impacto dentro del territorio de afro-
descendientes e indígenas, es deber
Uno de los más importantes aportes del Estado no sólo consultar a dichas
de la Sentencia es la aplicación del comunidades, sino también obtener
estándar internacional definido en el su consentimiento libre, informado y
artículo 6.2 del Convenio 169 de la previo, según sus costumbres y tra-
OIT, en la que retomando la decisión diciones, dado que esas poblaciones,
de la Corte Interamericana en el caso al ejecutarse planes e inversiones de
Saramaka vs. Surinam, por primera exploración y explotación en su hábi-
vez se plantea la necesidad de no tat, pueden llegar a atravesar cambios
solo consultar a los pueblos sino de sociales y económicos profundos,
Foto: Tule- Cybèle Haupert obtener su consentimiento: como la pérdida de sus tierras tradi-
“…al resolver el caso Saramaka cionales, el desalojo, la migración, el
la Corte Interamericana anotó que agotamiento de recursos necesarios
“cuando se trate de planes de desa- para la subsistencia física y cultural,
rrollo o de inversión a gran escala que la destrucción y contaminación del
tendrían un mayor impacto dentro del ambiente tradicional, entre otras con-
territorio Saramaka, el Estado tiene la secuencias; por lo que en estos casos
obligación, no sólo de consultar a los las decisiones de las comunidades
Saramakas, sino también debe obte- pueden llegar a considerarse vincu-
ner el consentimiento libre, informado lantes, debido al grave nivel de afec-
y previo de éstos, según sus cos- tación que les acarrea.”
tumbres y tradiciones” y realzó que
existe diferencia entre “consulta” y LA DECISIÓN DE LA CORTE
“consentimiento.” (Negrillas por fue- En este caso la Corte, entre otros,
ra del original). resolvió conceder “la protección de
A partir del análisis del caso Sara- los derechos al debido proceso; a la
maka la Corte Constitucional colom- consulta previa con las comunidades
88

autóctonas y a la existencia, autonomía, integridad e identidad cultural y social
de tales comunidades, al igual que a las riquezas naturales de la Nación”.142 Así
mismo ordenó la Corte suspender las actividades de exploración y explotación
que se estaban llevando a cabo en los departamentos de Antioquia y Chocó con
relación al contrato de concesión “Mandé Norte”.
Finalmente además de la consulta previa, la Corte ordena al Ministerio de
Medio Ambiente realizar un análisis previo detallado del impacto ambien-
tal que se pudiese derivar de la explotación y exploración de dicho territorio y
las posibles vulneraciones a los derechos de los indígenas y afrodescendientes.
En la eventualidad de que se determine que dicha exploración y explotación
causarán un grave impacto ambiental o que los derechos de las comunidades
indígenas y afrodescendientes serán vulnerados, dicho concepto será vinculante
y el Ministerio del Interior no podrá llevar a cabo el proceso de consulta previa.143
8. Caso de los pueblos Kogi, Arhuaco,

Kankuamo y Wiwa de la Sierra Nevada
de Santa Marta, Sentencia T-547 de
2010.
L os accionantes solicitan la protección del derecho a la participación en las

decisiones que les afectan y el derecho a la consulta previa, consideran
además que sus derechos fundamentales han sido vulnerados con la expedi-
ción de una licencia ambiental en favor de la empresa Brisa S.A para el proyecto
denominado “Construcción y Operación de la Fase 1 del ‘Puerto Multipropósito
de Brisa’, localizado en jurisdicción del municipio de Dibulla, corregimiento de
Mingueo, departamento de la Guajira” el cual se llevaría a cabo en territorio
ancestral de los pueblos indígenas de la Sierra Nevada de Santa Marta.
Resumen
La Corte analiza en esta sentencia el proceso de consulta con relación a los 142
Corte Constitucional, Sentencia T-769/09, De-
impactos que generaría el puerto multipropósito en el territorio habitado por los cisión
pueblos y a la implementación de estrategias para mitigar dichos impactos y no 143
Corte Constitucional, Sentencia T-769/09, De-
con relación a la licencia ambiental. cisión
89

CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
La Corte hace referencia a los artículos 6 y 7 del Convenio de la OIT que esta-
blecen que:
“Para la aplicación de las disposiciones del Convenio, se asegure la participación

de las comunidades, se establezcan mecanismos adecuados de consulta, se ade-
lanten procesos de cooperación y se respete, en todo caso, el derecho de estos
pueblos a ‘… decidir sus propias prioridades en lo que atañe al proceso de desarro-
llo, en la medida en que éste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienes-
tar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar,
en la medida de lo posible, su propio desarrollo económico, social y cultural”.
La Corte antes de proceder a dictar sentencia reitera que en este caso se hace
necesario realizar consulta previa con el fin de establecer los impactos del pro-
yecto Brisa en el territorio de los pueblos.
“Sobre esa base, y sin necesidad de un acercamiento preliminar más detallado,

puede establecerse, en sede de tutela, que es preciso adelantar un proceso de
consulta con las comunidades en orden a establecer el impacto del proyecto y, si
es del caso, las medidas que deban adoptarse para mitigarlo.”
Resguardo indígena Antioquia
Advierte la Corte que un elemento esencial del proceso de consulta definido en
la jurisprudencia es el hecho de que el mismo debe cumplirse de acuerdo con el
postulado de la buena fe.
“Por el contrario, se opone al postulado de la buena fe, la reticencia en participar

en los escenarios de consulta, o la obstaculización a los mismos, retener o demo-
rar información relevante, actuar con actitud refractaria hacia las inquietudes de las
comunidades indígenas y en plan de confrontación con ellas.”
Adicionalmente señala la Corte que la consulta que debe adelantarse habrá de

sujetarse a los siguientes parámetros:
zx La entidad responsable de adelantar la consulta con las comunidades poten-
cialmente afectadas en el presente caso es el Ministerio del Medio Ambiente,
Vivienda y Desarrollo Territorial.
zx Para fijar el alcance de la consulta es preciso tener en cuenta que no se está
dentro de los territorios indígenas oficialmente demarcados como tales, ni el
90

proyecto se superpone con los puntos tales eventos cabe adoptar las medi-
de pagamento reconocidos en la lla- das orientadas a garantizar esa armo-
mada “línea negra”, tal como fue for- nización en un escenario participativo.
malmente adoptada, previa consulta zx El proceso de consulta debe respe-
con las comunidades indígenas. tar un límite temporal, porque, a partir
zx Dentro del proceso de consulta de la identificación precisa de los ele-
debe tenerse presente la necesidad mentos que se encuentran en juego
de armonizar visiones encontradas es menester llegar a una definición,
que tienen incidencia sobre el mismo sin que quepa mantener en suspenso,
territorio. Ello implica que la consulta de manera indefinida, las expectativas
se orienta a armonizar los intereses de las distintas comunidades.
de comunidades distintas, cada cual
con su ámbito propio de derechos, LA DECISIÓN DE LA CORTE
que no pueden excluirse mutuamente. La Corte resuelve en este caso que
Esto es, la garantía de los derechos efectivamente el proyecto del Puerto
de unos no puede conducir a la nega- Multipropósito de Brisa se desarrolla
ción de los derechos de otros. No hay, en una zona que para las comunida-
ni poder de veto, ni cabe la pretensión des indígenas de la Sierra Nevada
de impulsar proyectos que se desen- de Santa Marta es sagrada. Es claro
tiendan de la afectación que pueden además que dicho proyecto podría Resguardo indígena Antioquia
producir en las comunidades con con- afectar las dinámicas culturales de
sideración especial de su particular dichos pueblos. La Corte ordena: que
cosmovisión. se lleve a cabo el respectivo proceso
zx En el extremo, pueden existir pro- de consulta previa mediante un pro-
yectos o componentes de los mis- cedimiento apropiado, previamente
mos que resulten incompatibles con consultado con las comunidades indí-
la supervivencia de las comunidades genas de la Sierra Nevada de Santa
indígenas o de sus tradiciones cul- Marta para determinar los impactos
turales, sin que quepan medidas de a la integridad cultural, social y eco-
armonización. Pero hay también es- nómica que le pudiesen causar a los
cenarios en los cuales debe resolver- pueblos y la manera de evitar o miti-
se un encuentro intercultural, de tal gar dichos impactos. Así mismo se
manera que coexistan en el espacio ordena se suspendan las obras que
y el tiempo cosmovisiones distintas, se adelantan hasta tanto no se lleve
intereses y necesidades distintas. En a cabo el proceso de consulta previa.
91

9. Caso cabildo indígena Resguardo
Turpial Sentencia T-693 de 2011
E l accionante argumenta que el

Ministerio de Ambiente, Vivienda
y Desarrollo violó el derecho funda-
venir áreas que si bien no se hallan
dentro del resguardo de la comunidad,
sí hacen parte de su territorio ances-
mental de consulta previa al otorgar tral debido a las prácticas religiosas,
licencia de explotación a la empresa tradicionales y de subsistencia que
Meta Petroleum Limited sin haber se llevan a cabo allí. De otro lado, las
consultado con la comunidad indíge- empresas y autoridades accionadas
na que habita el territorio donde se lesionaron con la intervención misma
van a realizar las actividades de dicha del territorio indígena el derecho de
empresa. la comunidad a la integridad cultural
Aunque ya las obras concluyeron la y pusieron en riesgo su subsistencia,
Corte decide en este caso con el fin entre otras razones, porque con la
de que dichas situaciones no se vuel- construcción afectaron la espiritua-
van a repetir y que se proteja los de- lidad de los miembros de la comuni-
rechos de los pueblos en futuras ac- dad, al punto que atribuyen al paso
ciones. Así mismo se reitera que las del tubo enfermedades y muertes;
entidades demandadas vulneraron los esta transgresión continúa vigente, de
derechos a la libre determinación y a modo que se requieren medidas para
la participación del resguardo Turpial. ponerle fin y mitigar sus impactos.
Resumen Esta sentencia hace referencia de

nuevo al tema del consentimiento
La Sala estimó que en el presente cuando la Corte enuncia que:
caso existe una doble vulneración de
los derechos de la comunidad accio- “...en los casos en los que los que la
nante: de un lado, el derecho de la decisión del aparato estatal afecte di-
comunidad a la libre determinación rectamente los intereses de la comu-
Foto: Archivo ONU DD.HH.
y, en particular, a la participación fue- nidad además de consultarles se debe
ron vulnerados por las autoridades y asegurar que dichos pueblos presten
empresas demandadas al no llevar un consentimiento libre e informado.
a cabo la consulta previa, la cual era Tal consentimiento es además indis-
obligatoria teniendo en cuenta que la pensable cuando las medidas, entre
construcción del oleoducto iba a inter- otros casos extremos, “(i) impliquen
92

el traslado o desplazamiento de las comunidades por la obra o el proyecto; (ii)
estén relacionados con el almacenamiento o vertimiento de desechos tóxicos
en las tierras étnicas; y/o (iii) representen un alto impacto social, cultural y am-
biental en una comunidad étnica, que conlleve a poner en riesgo la existencia
de la misma, entre otros”.[40] En estos casos, dada la gravedad de sus posibles
consecuencias, el deber de las autoridades de llevar a cabo procesos de con-
certación con las comunidades étnicas se refuerza, sin que ello signifique en
modo alguno que se dote a las comunidades de un poder de veto.
LA DECISIÓN DE LA CORTE
En este caso la Corte concedió el amparo a los derechos fundamentales de
la “libre determinación, y a la participación a través de la consulta previa, a la
integridad cultural y a la supervivencia de la comunidad Achagua Piapoco”.144
La Corte dispuso:
“Llevar a cabo la respectiva consulta previa donde se discutirían con los pueblos
“las medidas de compensación cultural por los impactos y perjuicios causados a
la comunidad dentro de su territorio ancestral con ocasión de la construcción del
Oleoducto Campo Rubiales – El Porvenir, con miras a garantizar su supervivencia
física, cultural, social y económica. Una vez se lleve a cabo la consulta, ordena a
estas autoridades y a la empresa demandada dar cumplimiento inmediato al acuer-
do realizado con la comunidad.
….. Ordena al Instituto Colombiano de Antropología e Historia ‘ICANH’ que realice
un acompañamiento al proceso de consulta que debe surtirse con la comunidad
Achagua, con la finalidad de que la institución analice y contribuya a determinar el
grado de afectación cultural del grupo como consecuencia de la construcción del
oleoducto, a fin de diseñar fórmulas de reparación.”
10. Caso del resguardo indígena Páez de

La Gaitana, Sentencia T-116 de 2011
La Gobernadora del Resguardo Indígena Páez de la Gaitana interpone una
Acción de Tutela solicitando que se protejan los derechos fundamentales a la
consulta previa y a la educación, argumentando que el Decreto 0591 de 2009 144
Corte Constitucional, Sentencia C-693/11, de-
excluyó a la Institución Educativa Promoción Social de Guanacas, sin previa cisión
93

consulta, de ser partícipe de una po- seleccionarán a los educadores que
lítica etnoeducativa que de acuerdo laboren en sus territorios, preferible-
con el Decreto, se iba a aplicar a es- mente, entre los miembros de las co-
tablecimientos educativos oficiales munidades en ellas radicados”
que estuvieren ubicados en territorios (ii) “Cuando fuere necesaria la cele-
indígenas y que atendieren población bración de contratos para la presta-
indígena. ción del servicio educativo para las
Resumen comunidades de los grupos étnicos,
dichos contratos se ajustarán a los
Para la Corte el derecho a la educa- procesos, principios y fines de la etno-
ción implica un sistema educativo que educación y su ejecución se hará en
respete y desarrolle la identidad cultu- concertación con las autoridades de
ral de los pueblos. las entidades territoriales indígenas y
de los grupos étnicos”
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL (iii) “La Nación, en coordinación con
las entidades territoriales y en concer-
El artículo 27 del Convenio 169 de la
tación con las autoridades de los gru-
OIT, establece que los servicios de
pos étnicos previstas en el artículo 10
educación dirigidos a minorías étnicas
de este Decreto, creará, organizará
deberán incluir dentro de su currículo
y desarrollará programas especiales
“su historia, sus conocimientos y téc-
de formación de etnoeducadores en
nicas, sus sistemas de valores y to-
aquellos departamentos y distritos en
das sus demás aspiraciones sociales,
donde se encuentren localizados gru-
económicas y culturales”145 Todo esto
pos étnicos, si ninguna institución de
con el fin de afianzar la identidad cul-
educación superior o escuela normal
tural de los pueblos.
superior atiende este servicio”
La ley 115 de 1994 y su Decreto re-
(iv) El diseño o construcción del currí-
glamentario 804 de 1995 han previs-
culo de la etnoeducación “(…) será el
to diversos ámbitos de participación
producto de la investigación en donde
para las comunidades étnicas. Dichas
participen la comunidad, en general,
normas indican los ámbitos de partici-
la comunidad educativa en particular,
pación a saber:
sus autoridades y organizaciones tra-
(i) “Las autoridades competentes, en dicionales” Además, “la formulación
145
Convenio OIT, Art. 27 concertación con los grupos étnicos, de los currículos de etnoeducación
94

San Martín de Amacayacu, Amazonas.
Foto: Sol Espinosa
se fundamentará en las disposicio- características geográficas, las con-

nes de la Ley 115 de 1994 y en las cepciones de tiempo y espacio y en
conceptualizaciones sobre educación general con los usos y costumbres de
elaboradas por los grupos étnicos, las mismas”
atendiendo sus usos y costumbres, (vii) “La elaboración, selección, ad-
las lenguas nativas y la lógica implíci- quisición de materiales educativos,
ta en su pensamiento”. textos, equipos y demás recursos di-
(v) “La creación de alfabetos oficiales dácticos, deben (…) llevarse a cabo
de las lenguas y de los grupos étnicos en concertación con las instancias
como base para la construcción del previstas en el artículo 10 el presente
currículo de la etnoeducación, deberá Decreto.”
ser resultado de la concertación social
y de la investigación colectiva.” LA DECISIÓN DE LA CORTE
(vi) “La infraestructura física requerida La Corte en este caso concedió el
para la atención educativa a los gru- amparo a los derechos fundamenta-
pos étnicos, debe ser concertada con les de la comunidad indígena Páez y
las comunidades, de acuerdo con las así mismo dejó sin efecto dicha reso-
95

lución además de ordenar al Gobernador del Cauca, a través de la Secretaría
de Educación Departamental y con acompañamiento del Ministerio de Edu-
cación, que:
“de forma inmediata inicie las gestiones para llevar a cabo, en un plazo razonable,
a través de la Secretaría de Educación Departamental del Cauca, con el acom-
pañamiento del Ministerio de Educación Nacional –Subdirección de Fomento de
Competencia- Grupo Etnoeducación-, un proceso de consulta respecto de la ma-
nera en que operarán los distintos componentes de la política etnoeducativa en el
establecimiento educativo mencionado, en el que deberán participar (i) el Consejo
Regional Indígena del Cauca (CRIC), (ii) el Cabildo de Guambia, (iii) el Cabildo
de la Comunidad Indígena Páez de la Gaitana y (iv) la comunidad educativa de la
Institución Educativa Promoción Social de Guanacas y sus sedes . (Negrilla por
fuera de texto original)
11. Otras sentencias a tomar en cuen-

ta con relación a la consulta y con-
Foto: Tule - Cybèle Haupert
sentimiento previo libre e informado.
Sentencia T-379 de 2011

Sobre el derecho a la protección de la identidad cultural en el tema educativo,
la Corte Constitucional emite la Sentencia T-379 de 2011 la cual fue instaurada
por el resguardo indígena Quillasinga “Refugio del Sol”, contra el municipio de
Pasto y contra la Secretaría de Educación Municipal. La Corte ordenó que:
“Antes de reportar las vacantes en cargos de docentes o directivos docentes en

instituciones educativas oficiales que atiendan población indígena y población que
no se identifica como perteneciente a una etnia, el departamento, el municipio o el
distrito -según el caso- deberá convocar a una consulta previa a las comunidades
indígenas con presencia en la respectiva entidad territorial con el fin de identificar
criterios temporales para en qué casos estas vacantes deben ser excluidas de los
concursos públicos de méritos del decreto ley 1278 de 2002. Sólo una vez hecha
la consulta previa –departamental, distrital o municipal- y definidos los criterios
temporales para determinar las vacantes que deben ser excluidas de los men-
96

cionados concursos, estos podrán ser aplicados para determinar cuáles de los
cargos vacantes se reportarán para el concurso público de méritos. Los cargos que
queden excluidos, mientras se concluye el proceso de consulta previa que se sigue
actualmente en la Comisión Nacional de Trabajo y Concertación de la Educación
para los Pueblos Indígenas, deberán ser provistos temporalmente, mediante nom-
bramiento en provisionalidad, con respeto del artículo 62 de la ley 115 de 1994 y el
artículo 12 del decreto 804 de 1995”.
Sentencia T-601 de 2011: M.P. Jor- Sentencia T- 382 de 2006: M.P. Dra.
ge Iván Palacio Palacio. Resguardo Clara Inés Vargas Hernández. Asocia-
indígena de San Lorenzo, comunidad ción de Autoridades Tradicionales del
Embera Chamí, departamento de Cal- Consejo Regional Indígena del Medio
das, ante decisiones administrativas Amazonas –CRIMA- ante proyecto de
que se toman en su resguardo. ley 25 de 2004, por el cual se expide
Sentencia T-129 de 2011: M.P Jorge la “Ley General Forestal”.
Iván Palacio Palacio. Acción ejercida Sentencia T- 737 de 2005: M.P. Ál-
a nombre de los resguardos Chidima- varo Tafur Galvis. Reconocimiento del Foto: Tule - Cybèle Haupert
Tolo y Pescadito pertenecientes a la Cabildo indígena del pueblo Yanaco-
etnia Embera-Katío. Consentimiento na en Mocoa, Putumayo.
previo, libre e informado. Sentencia T- 634 de 1999: M.P. Ale-
Sentencia T- 154 de 2009: M.P. Nil- jandro Martínez Caballero. Pueblo
son Pinilla Pinilla. Indígenas Kogui, Arhuaco ante creación del municipio
Kankuano, Arhuaco y Wiwa de la Sie- de Pueblo Bello, departamento del
rra Nevada de Santa Marta ante la Cesar.
construcción de la presa El Cercado Sentencia T- 652 de 1998: M.P. Car-
y el distrito de riego del río Ranchería. los Gaviria Díaz. Pueblo indígena Em-
Sentencia T-880 de 2006: M.P. Álva- bera-Katío ante proyecto hidroeléctri-
ro Tafur. Pueblo Motilón Barí ante ex- co Urrá.
plotación de petróleo en su territorio.
97

98

PROPUESTAS PARA FORTALECER
6
LA PERSPECTIVA DE DERECHOS
EN LA CONSULTA PREVIA,
LIBRE E INFORMADA
Autoridad propia. Foto: Rafael Gómez 99

A partir de los siguientes plantea-
mientos, este capítulo pretende
aportar elementos de utilidad para
blos indígenas al territorio, a un am-
biente sano, a la integridad cultural y
a la autonomía de sus pueblos dentro
guiar la discusión en torno a la con- de un Estado-nación multiétnico y plu-
sulta. Estos aportes fueron recogi- ricultural?
dos en talleres con las comunida-
des, con los organismos de control Abordar el debate en
y las instituciones. torno al “desarrollo”
y el derecho al
El cumplimiento cabal de los principios
de la consulta constituye parte central “desarrollo propio” de
de las garantías para la protección de los pueblos indígenas
los derechos de los pueblos indígenas. zx Que el Estado asuma la discusión
Sin embargo, estos principios por sí y concertación en torno a las diferen-
solos no garantizan la plena libertad tes opciones para el desarrollo plan-
en la toma de decisiones. teadas desde la cosmovisión de los
pueblos indígenas y la visión contem-
La situación en que se encuentran los plada en lo que el Consejo de Estado
La Procuraduría General de la Nación, solicitó
a la Corte Constitucional declarar inconsti- pueblos puede actuar como condicio- identifica como el “interés general de
tucional el Estatuto de Desarrollo Rural por nante de dicha libertad, limitando de la nación” propio de sociedades occi-
considerar que se vulneraron con el mismo los
derechos de consulta y participación de las manera significativa la autonomía de dentales, mediante la implementación
minorías étnicas, dado que la consulta previa a los pueblos. La extrema pobreza, el de la consulta previa, libre e informa-
la tramitación y expedición de la ley no se dio. conflicto social y armado son algunos da a medidas legislativas y adminis-
Foto: archivo ONIC
de esos condicionantes. trativas del orden sectorial, es decir,
Un desarrollo humano en la política para el desarrollo mine-
sostenible que ro, agrícola, forestal, pesquero, de in-
respete los derechos de fraestructura, entre otras. Así mismo,
los pueblos indígenas es objeto de consulta la fumigación de
En esta parte del capítulo se plantea cultivos de uso ilícito.
sobre todo la pregunta: ¿Cuáles se- zx Debe considerar que la protección
rían los caminos para un desarrollo de la diversidad cultural implica el re-
que respete los derechos de los pue- conocimiento y puesta en práctica de
100

visiones distintas frente al desarrollo, y su autonomía, partiendo del recono-
lo que conlleva un ordenamiento no cimiento del derecho indígena, dere-
sólo ambiental sino también sociocul- cho propio o mayor.
tural del territorio en los ámbitos na-
cional, regional y local, dando espacio zx El Estado debe contribuir con la
real al ejercicio del derecho al desa- aplicación de medidas afirmativas,
rrollo propio de los pueblos indígenas. y un trato diferenciado a los pueblos
indígenas.
zx La protección y el reconocimiento
de los saberes ancestrales están ínti- zx En conjunto con cada uno de los
mamente ligados al tema del desarro- pueblos indígenas afectados, el Esta-
llo desde una propuesta intercultural. do debe identificar y estructurar meca-
nismos adecuados para asegurar su
Fortalecer el papel de participación efectiva con relación a la
los pueblos indígenas toma de decisiones.
como sujetos de
zx Para asegurar la capacidad de los
derechos específicos
pueblos indígenas de decidir libre-
zx El Estado también debe reconocer mente y sin presiones de otros acto-
en la práctica las formas organizativas res el Estado, a través de sus órganos “Los invasores de ayer y de hoy, todos nos
sociales, político-administrativas, cul- de control, debe brindar el acompaña- dicen que tenemos que dejar de ser indios para
turales, las instancias representativas miento necesario. entrar a la civilización, para poder progresar.
Pero no nos dicen nunca cómo era nuestra
tierra cuando era libre, cómo era nuestra vida
trabajando para nosotros mismos, con Tierra
Común y gobierno propio.
No nos dicen que teníamos todo completo;
“Lo primero que se debe considerar es que se está dialogando territorio, creencia, gobierno, justicia,
con un pueblo no con una comunidad, fraccionar a los pueblos producción, todo nuestro.
No cuentan que nuestros antepasados tenían ami-
indígenas en un proceso de consulta es violar sus derechos gos y comercios hasta el reino de los Chibchas.”
como pueblo”.146 Manifiesto Guambiano
Ibe namuiguen y ñimmereay gucha.
Gabriel Muyuy
Foto: archivo ONIC
146
Consejo de Estado, concepto 1.708 de 2006
sobre el caso U’wa.
101

El Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo -PNUD, en su Informe
sobre Desarrollo Humano 2007-2008, advierte:
“Cuando hablamos de desarrollo humano hablamos de personas;

hablamos de expandir sus opciones reales y las libertades fun-
damentales –las capacidades– que les permiten vivir la vida que
valoran. La posibilidad de elección y la libertad en el desarrollo hu-
mano significan algo más que una mera ausencia de restricciones.
Las personas cuyas vidas se ven asoladas por la pobreza, una
salud deficiente o el analfabetismo no tienen ninguna posibilidad
significativa de escoger la vida que valoran. Tampoco la tienen las
personas a quienes se les niegan los derechos civiles y políticos
necesarios para influir en las decisiones que afectan sus vidas”.147
Partir del plan de vida del pueblo indígena respectivo

como marco para el diálogo y la concertación
zx El Estado debe considerar que los planes de vida son una expresión de la
autodeterminación de los pueblos indígenas en materia de desarrollo y debe
respetarlos como tales.
Mujeres del pueblo Tule, golfo del Darién

Foto: archivo ONIC
“Los planes de vida, son una estrategia de supervivencia que los
pueblos indígenas han adoptado para mantenerse como culturas
diferenciadas en el contexto de la sociedad nacional. El término
nace después de la declaración de la nación pluriétnica y multicul-
tural, enmarcada en la Constitución Política de 1991”.148
Según la Organización Indígena de Antioquia, “planear desde una
cosmovisión indígena significa tener en cuenta los derechos colec-
PNUD, Informe sobre desarrollo humano 2007-
147
tivos a partir de su visión cultural particular y a la vez representa,
2008, p. 24. Disponible en http://hdr.undp.org/en/
media/HDR_20072008_SP_Complete.pdf articular la mirada propia, con el concepto de administración y pla-
148
Asociación de Cabildos Indígenas de Inzá, Tie- neación del ente gubernamental que se expresa en las políticas
rradentro, Juan Tama. municipales departamentales y nacionales”.149
149
Organización Indígena de Antioquia (OIA).
102

Los planes de vida contienen cuatro zx Los y las jóvenes establecen los regionales y locales con participación
componentes importantes:150 lazos entre la tradición y las nuevas de los pueblos indígenas para poder
dinámicas en contextos de diversa ín- orientar la consulta de manera infor-
zx La promoción de la identidad y la
dole que cada vez con más fuerza los mada.
cultura indígena.
exponen a presiones de asimilación. zx El Estado debe analizar las tenden-
zx Un concepto de “calidad de vida” El conflicto armado interno y la crisis cias de desarrollo y los efectos que
visto desde la cosmovisión indígena. económica afectan con mayor fuerza éstos han tenido sobre los pueblos
zx Un contenido de espiritualidad que a las nuevas generaciones. La protec- indígenas en zonas de intensa explo-
va más allá de lo material. ción de la identidad cultural para los ración y explotación de recursos na-
jóvenes es un desafío que requiere turales como uno de los pasos para
zx Un referente para el diálogo inter- medidas de protección por parte del
cultural y la concertación. la identificación de estrategias de
Estado. protección de la integridad cultural,
zx El número de personas con alguna social y económica de los pueblos in-
Incluir la perspectiva discapacidad se ha incrementado en dígenas.
de género y generación; los contextos de conflicto, por lo que zx El Ministerio y las Secretarías de
diferenciar sectores los programas de bienestar y protec- Cultura deben, por sus competencias
vulnerables en los ción social deben considerarse en las en la protección de la integridad cul-
pueblos y sus negociaciones sobre beneficios e in- tural, tener una participación decidida
comunidades demnizaciones que forman parte de la y visible en el proceso de la consulta.
consulta. Un aporte a dichos procesos sería la
zx El papel de mujeres y hombres en
formulación concertada de las estra-
la conservación de la identidad e inte-
Fortalecer el papel tegias de protección al patrimonio
gridad cultural es afectado de manera
distinta de acuerdo con su rol y sus del Estado como cultural, material e inmaterial, de los
espacios de interacción social dentro garante de derechos pueblos indígenas y las comunidades
del territorio. Por ello es pertinente in- negras.
zx El Estado, como garante de dere-
cluir por parte de todos los actores un chos, también es responsable de vigi- zx Los ministerios del Interior y de
enfoque diferencial (particularmente de lar que las empresas privadas respe- Justicia y de Ambiente, Vivienda y De-
género y generación), y distinguir en- tan los derechos de los pueblos indí- sarrollo Territorial deben socializar, de
tre sectores y grupos en situación de genas. Para ello debe disponer de los manera amplia, entre los funcionarios
especial vulnerabilidad dentro de los medios de control necesarios antes, del sector público y privado, la norma-
mismos pueblos indígenas. Esto es es- durante y después de los procesos de
pecialmente importante en los estudios
consulta.
de impacto sociocultural de proyectos, 150
Taller sobre planes de desarrollo municipal en
obras y actividades que puedan afectar zx El Ministerio del Interior151 debe va- derechos humanos, Río Sucio, OACNUDH.
los pueblos indígenas. lorar permanentemente los contextos 151
Decreto 200 de 2003, artículo 16, numeral 2.
103

tiva sobre los derechos de los pueblos
indígenas, propiciando la inclusión
efectiva de dichos derechos en los
procesos de planificación tanto secto-
rial152 como territorial.
zx En las concertaciones de los proce-
sos de consulta, al Estado le corres-
ponde la indelegable responsabilidad
de orientar la misma: “El Estado reco-
noce y protege la diversidad étnica y
cultural de la nación colombiana”.153
“Si se profana y se destruye a Yantana, a Sey Desarrollar

Tairuba y Sacra Kungui, se rompen los hilos de
energía que conectan el gran tejido de la Sierra,
procedimientos
se alteran y destruyen los centros de conexiones respetuosos de los
energéticas que, a través de la montaña sagra-
da, se unen con otros lugares del planeta. Al
derechos y las
dañar a Yantana, Sey Tairuba y Sacra Kungui se libertades
rompen los hilos espirituales que le dan armo-
nía a la Sierra, a la vertiente noroccidental, a fundamentales de los
todo el horizonte que desde allí se mira.” pueblos en los procesos
Carta de los Hermanos Mayores de consulta previa, libre
Seinekan, Sierra Nevada de Santa Marta, febre-
ro 26 de 2.005 e informada
Foto: archivo ONIC
zx En el contexto del conflicto armado, “Los indígenas más viejos lloran cuando
las entidades encargadas de la con- recuerdan esas masacres. Las guahibiadas
existieron hasta hace unos treinta y cinco años y
sulta deben analizar las situaciones consistían en cacerías tanto o más fieras que las
de riesgo para los pueblos afectados, desatadas contra los animales salvajes. 
Los colonos blancos y mestizos perseguían a los
y asegurarse de que las medidas para indígenas a caballo, con escopetas y perros de
su protección sean tomadas. caza, porque los consideraban una especie de
plaga que les mataba los cerdos y ganado”. 
zx El Estado y las empresas deben Indigenous portal
respetar los tiempos y ritmos de las Foto: archivo ONIC
comunidades como parte del diálogo
152
Ministerios, corporaciones e institutos descen- intercultural y protección de su integri-
tralizados. dad cultural. Éste es un punto funda-
153
Artículo 7 de la Constitución. mental, ya que en el análisis de casos
104

se evidenció que en ocasiones se dio los pueblos indígenas se caracterizan
por terminada una consulta sin que “más por la espiritualidad que por
los pueblos hubieran podido comple- la razón, más por la comunidad que
tar sus procesos internos. por el individuo, más por el respeto
zx El Estado debe facilitar la comuni- al cosmos (naturaleza) que por su
cación entre las partes y el intercam- dominio”.154
bio de visiones sobre el concepto de zx El diálogo intercultural implica un
desarrollo en el cual se planea el pro- intercambio que explicita las diferen-
yecto, obra o actividad como parte del tes visiones frente al desarrollo con el
diálogo intercultural. propósito de respetar y aprender del
zx Establecer indicadores de valora- otro. La consulta debe facilitar que los
ción y seguimiento de los impactos pueblos indígenas se beneficien del
sociales y culturales con participación desarrollo en sus regiones, en vez de
del pueblo afectado. que sus necesidades sean aprove-
chadas para imponer un modelo de
zx Limitar la concertación o proceso desarrollo inapropiado.
de consulta a los directivos de orga- En su dictamen emitida en julio de 2008 el
nizaciones o representantes es limitar zx Las partes que intervienen en pro- Tribunal Permanente de los Pueblos, presidido
el aporte y el reconocimiento pleno de cesos de diálogo intercultural deben por el Premio Nobel de la Paz, Adolfo Pérez
Esquivel, premio Nobel de la Paz en 1980, hizo
los colectivos. Por ello es necesario enmarcarlo en argumentos de dere- un llamado “a los accionistas de las empresas
determinar la amplitud de la partici- chos consagrados tanto en la Cons- transnacionales en sus países de origen con el
pación en conjunto con los pueblos titución como en los instrumentos in- fin de que se informen sobre el comportamiento
de sus filiales y las sometan a un control ético”.
afectados. ternacionales.
Foto: archivo ONIC
zx Facilitar la comprensión del lengua-
je técnico; la traducción a las lenguas
Convertir el proceso de indígenas es sólo un primer paso en el
consulta en un verdadero diálogo intercultural.
diálogo intercultural en
condiciones de igualdad y Fortalecer la
equidad responsabilidad
Es necesario hacer un reconocimiento social y el pacto
del “otro”, de su alteridad, de sus for- social empresarial
mas particulares de expresión y sus Además de la regulación legal, las 154
“Escuela Virtual para América Latina y el Caribe,
sistemas valorativos. En su esencia y empresas deben considerar que exis- Programa de las Naciones Unidas para el Desa-
a diferencia de la cultura dominante, te una ética empresarial cuyo punto rrollo”.
105

de partida es la responsabilidad con los derechos humanos, el medioambiente
y la lucha contra la corrupción. En el contexto de la consulta este enfoque gana
importancia por darle sostenibilidad, legitimidad y validez.
En enero de 1999 el Secretario General de las Naciones Kofi Annan,

propuso un Pacto Mundial (Global Compact) ante el Foro Económico
Mundial, como una “adopción de principios y valores compartidos que
den un rostro humano al mercado mundial”.
En julio de 2000 se lanza el Pacto Global que funciona como una red.
Actualmente, varios cientos de empresas de todo el mundo lo han
suscrito. Este Pacto es una “herramienta para renovar los esfuerzos de
diálogo y cambio social”.151
El Pacto Global, que se define como una iniciativa voluntaria de civismo
empresarial, persigue objetivos complementarios que están agrupados
alrededor de cuatro ejes que son los derechos humanos, el ámbito laboral,
el medioambiente, y la lucha contra la corrupción. Adicionalmente, el
151
Foro Económico Mundial de Davos, Suiza, Pacto Mundial contiene diez principios, de los cuales se mencionan los
1999. Disponible en http://www.pactomundial.org más relevantes en cuanto al derecho a la consulta.
Derechos Humanos Medioambiente Lucha contra la

Principio 1 Principio 7 corrupción
Las empresas deben apoyar y res- Las empresas deben mantener un en- Principio 10
petar la protección de los derechos foque preventivo orientado al desafío Las empresas deben luchar contra la
humanos fundamentales internacio- de la protección medioambiental. corrupción en todas sus formas, in-
nalmente reconocidos dentro de su Principio 8 cluidas la extorsión y el soborno.
ámbito de influencia.
Adoptar iniciativas que promuevan una
Principio 2 mayor responsabilidad ambiental.
Deben asegurarse de no ser cómpli- Principio 9
ces en la vulneración de los derechos
humanos. Favorecer el desarrollo y la difusión
de tecnologías respetuosas con el
medioambiente.
106

Bogotá, D.C. Quibdó, Chocó
Calle 113 No. 7-45, Torre B, Of. 1101 Calle 21 No. 4-82, 1er piso
Ed. Teleport Business Park Barrio La Yesquita
Tel. (571) 658 3300 Tel. (574) 671 3692
Barranquilla, Atlántico San Andrés de Tumaco, Nariño

Carrera 53 No. 82-86, Of. 403 Calle del Comercio, Sector Bucanero
Ed. Ocean Tower Business Center Diagonal Manuel Grueso, 2º piso
Tel. (575) 385 4791 – 385 4682 – 304 4420
San José de Cúcuta, Norte de Santander
Florencia, Caquetá Avenida 4E No.6-61
Carrera 9ª No. 8B -54 Barrio Sayago
Edificio Las Peñas, piso 3 Tel. (577) 577 4897 ext. 118
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San Juan de Pasto, Nariño
Mocoa, Putumayo Carrera 35A No. 18-87
Calle 12, carrera 11 Esquina Tel. (572) 731 3009
Barrio Obrero
Santiago de Cali, Valle del Cauca
Medellín, Antioquia Avda. Roosevelt No. 25-32, Of. 204
Calle 7 No. 39-215, Of. 302 Ed. San Joaquín
Ed. BBVA Tel. (572) 665 9924
Tel. (574) 268 2991
Villavicencio, Meta
Neiva, Huila Carrera 32 No. 41–58/60, Of. 202, Centro
Calle 21 No. 7B-24/30, 2° piso, Central de Oficinas, Parque Infantil
Ed. La Castellana, Barrio Quirinal Tel. (578) 6645487
Tel. (578) 8716203 - 8712964
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E l reconocimiento de los dere-

Amazonas. Foto: archivo ONIC 7

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D esde la perspectiva de los derechos

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cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 10 19/05/2015 07:51:33 p.m.

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 11 19/05/2015 07:51:33 p.m.

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Guayabero. Foto: archivo ONIC 13

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E El Convenio 169 sobre pueblos

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cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 16 19/05/2015 07:51:37 p.m.

2. El derecho a la consulta previa,

L a consulta previa, libre e informa-

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 17 19/05/2015 07:51:38 p.m.

El Convenio 169 señala que “las consul- Recursos naturales

las medidas propuestas”.33 Enajenación (transmisión) de tierras

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2003, Capítulo 2, “Consideraciones y fundamen- materiales peligrosos en territorios in-

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L a consulta previa, libre e informa-

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E l anterior Relator Especial sobre la

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cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 25 19/05/2015 07:51:41 p.m.

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Nukak. Foto: archivo ONIC 27

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 27 19/05/2015 07:51:44 p.m.

Dice la Constitución específicamente: La diversidad cultural en Colombia se

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 28 19/05/2015 07:51:45 p.m.

humanos parte de la esencial igual- formas diversas a través del tiempo

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 29 19/05/2015 07:51:45 p.m.

E s un hecho que los avances en el

“Esta es la historia de los mohawks, la historia de los oneidas,

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 30 19/05/2015 07:51:46 p.m.

En su mensaje con motivo de la adopción otros foros internacionales, han

septiembre de 2007, el Relator Especial las violaciones históricas a sus de-

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 31 19/05/2015 07:51:46 p.m.

4. Del derecho mayor o ley

L a consulta previa se basa también

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 32 19/05/2015 07:51:46 p.m.

“La ley de origen es la ciencia “Las autoridades de los pue-

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 33 19/05/2015 07:51:47 p.m.

zx Pacto Internacional de Derechos zx Convención sobre los derechos del

zx Declaración de las Naciones Uni- zx Conferencia Mundial sobre el

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 34 19/05/2015 07:51:47 p.m.

zx Conferencia mundial contra el racis- zx Conferencia mundial internacional so-

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 35 19/05/2015 07:51:47 p.m.

cartilla PUEBLOS INDIGENAS -2015.indd 36 19/05/2015 07:51:49 p.m.