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T.D: 11671027
OPINIÓN Nº 244-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”) y la Tercera Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTA Y ANÁLISIS
De manera previa, debe indicarse que, con fecha 3 de abril de 2017, entraron en vigencia
el Decreto Legislativo N° 1341 -que modifica la Ley N° 30225- y el Decreto Supremo
N° 056-2017-EF -que modifica el Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas
disposiciones son de aplicación a partir de la fecha mencionada salvo para aquellos
procedimientos de selección iniciados con anterioridad a ella, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria1.
1
De acuerdo a lo establecido en la Única Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo
N° 1341.
2
2.1 En primer lugar, debe señalarse que el numeral 34.5 del artículo 342 de la Ley
establece que “El contratista puede solicitar la ampliación del plazo pactado por
atrasos y paralizaciones ajenas a su voluntad debidamente comprobados y que
modifiquen el plazo contractual de acuerdo a lo que establezca el reglamento. (…)”
Así, el artículo 169 del Reglamento indica que el contratista puede solicitar la
ampliación de plazo pactado por cualquiera de las siguientes causales, ajenas a su
voluntad: (i) atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al contratista; (ii)
cuando es necesario un plazo adicional para la ejecución de la prestación adicional
de obra. En este caso, el contratista amplía el plazo de las garantías que hubiere
otorgado; (iii) cuando es necesario un plazo adicional para la ejecución de los
mayores metrados que no provengan de variaciones del expediente técnico de obra,
en contratos a precios unitarios. Cabe señalar que, la ampliación de plazo puede ser
solicitada en la medida que la configuración de alguna de las causales mencionadas
modifique la ruta crítica del programa de ejecución de obra vigente al momento de
la solicitud de ampliación.
2.2 En relación con lo anterior, el numeral 34.5 del artículo 34 de la Ley dispone que
“(…) De aprobarse la ampliación de plazo debe reconocerse los gastos y/o costos
incurridos por el contratista, siempre que se encuentren debidamente acreditados.
El procedimiento para determinar los gastos generales es establecido en el
reglamento.” (El subrayado es agregado).
En esa línea, el numeral 171.1 del artículo 171 del Reglamento precisa que las
ampliaciones de plazo en los contratos de obra dan lugar al pago de mayores costos
directos3 y los gastos generales variables4, ambos directamente vinculados con
dichas ampliaciones.
2
Artículo modificado por el Decreto Legislativo N° 1341, que entró en vigencia el 3 de abril de 2017.
3
Los costos directos deben encontrase debidamente acreditados y formar parte de aquellos conceptos que
integren la estructura de costos de la oferta económica del contratista o del valor referencial, según el caso.
4
Los gastos generales variables se determinan en función al número de días correspondientes a la
ampliación multiplicado por el gasto general variable diario, salvo en los casos de prestaciones adicionales
de obra. Solo cuando la ampliación de plazo sea generada por la paralización total de la obra por causas
ajenas a la voluntad del contratista, dará lugar al pago de mayores gastos generales variables debidamente
acreditados, de aquellos conceptos que forman parte de la estructura de gastos generales variables de la
oferta económica del contratista o del valor referencial, según el caso.
3
2.3 Por su parte, el artículo 172 del Reglamento establece que a efectos de realizar el
pago de los mayores costos directos y gastos generales variables derivados de la
ampliación del plazo de ejecución de obra es necesario que el residente de obra
presente una valorización al inspector o supervisor, una vez que se haya aprobado
la referida ampliación.
2.4 Ahora bien, cabe señalar que el numeral 170.6 del artículo 170 del Reglamento
establece que “La ampliación de plazo obliga al contratista, como condición para
el pago de los mayores gastos generales, a presentar al inspector o supervisor un
calendario de avance de obra valorizado actualizado y la programación CPM
correspondiente, la lista de hitos no cumplidos, el detalle del riesgo acaecido, su
asignación así como su impacto considerando para ello solo las partidas que se
han visto afectadas y en armonía con la ampliación de plazo concedida, en un plazo
que no puede exceder de siete (7) días contados a partir del día siguiente de la
fecha de notificación al contratista de la aprobación de la ampliación de plazo
(…)”. (El resaltado y subrayado son agregados).
5
Literal i) del artículo 2 de la Ley.
4
Sobre el particular, debe tenerse en cuenta que el calendario de avance de obra tiene
como finalidad permitir que la Entidad identifique los atrasos en la ejecución de la
obra con el propósito de poder controlarla, programe el presupuesto para el pago de
valorizaciones y, cuando corresponda, adopte las decisiones necesarias para su
culminación en el plazo previsto6.
En esa línea, la condición prevista en el numeral 170.6 del artículo 170 del
Reglamento implica que la Entidad no puede dar inicio al procedimiento regulado
para realizar el pago de los mayores costos directos y gastos generales variables
derivados de la ampliación del plazo de obra mientras que el contratista no cumpla
con presentar el calendario de avance de obra valorizado actualizado y la
programación CPM correspondiente.
2.5 Finalmente, es importante tener en cuenta que el artículo 134 del Reglamento prevé
la posibilidad de aplicar “otras penalidades7”, señalando que “Los documentos del
procedimiento de selección pueden establecer penalidades distintas a la
mencionada en el artículo 133, siempre y cuando sean objetivas, razonables,
congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación. Para estos efectos,
deben incluir los supuestos de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora,
la forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento
mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar (…)”.
6
Como las de resolver el contrato o intervenir económicamente la obra, según lo detallado por el artículo
174 del Reglamento.
7
Estas penalidades se calculan de forma independiente a la penalidad por mora.
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3. CONCLUSIONES
3.2 La valorización formulada por el contratista no será pagada hasta que el calendario
de avance de obra valorizado actualizado y la programación CPM correspondiente
sean presentados al supervisor o inspector de obra; en otras palabras, la Entidad no
puede iniciar el procedimiento previsto en el artículo 172 del Reglamento en la
medida que esta última condición no sea cumplida.