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1- Derecho: Etimología: La palabra ‘Derecho’ alude a ‘Directum’, ‘dirigido’, con lo que indica Commented [Silvio4]: Este punto se repite una y otra vez
en cada Unidad del programa. Es por eso que no la agregué
sujeción a una regla. Concepto: El Derecho es el orden social justo. en ninguna, salvo aquí.
Nociones Generales: Según una idea vulgar el Derecho se identifica con la ley escrita.
Otros autores piensan que el Derecho es una pura forma. Y otros que el Derecho es la
vida. Para Arauz Castex el Derecho es la coexistencia humana normativamente pensada
en función de justicia. Para Borda es el conjunto de normas de conducta humana
establecidas por el Estado con carácter obligatorio y conforme a la justicia. Para
Enneccerus y Nipperdey es el ordenamiento autárquico obligatorio, que se basa en la
voluntad de una colectividad, de la conducta externa de los hombres en sociedad,
mediante mandatos y concesiones. Para Salvat es el conjunto de reglas establecidas para
regir las relaciones de los hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya
observancia puede ser coercitivamente impuesta a los individuos. Según Ihetini es la
garantía de las condiciones de vida de la sociedad en la forma de coacción. En fin, para
Kelsen "el Derecho es, en esencia, un orden para promover la paz…”. La noción verdadera
es que el Derecho es el orden social justo.
2- Derecho Objetivo: Como se ha mencionado anteriormente, el Derecho es el orden social
justo, pero este es el concepto de Derecho en sus sentido objetivo, y hace alusión a una
regla de conducta al hombre a quien se dirige. Entonces, son normas que obligan al
hombre a actuar de determinada manera.
Derecho Positivo: Es el conjunto de leyes vigentes en un país; Es el conjunto de leyes no
derogadas y las costumbres imperantes. Se divide en dos grandes ramas: Derecho Público
y Derecho Privado.
Derecho Civil: Es el Derecho que rige al hombre como tal sin consideración de sus
actividades o profesiones que regla sus relaciones con los demás hombres y con el Estado
cuando este actúa como simple persona jurídica. El Derecho Civil se ocupa del sujeto del
Derecho, de las relaciones de familia, del objeto del Derecho, de los actos jurídicos, de los
Derechos patrimoniales, de las sucesiones, etc.
Ubicación del Derecho Civil: El ordenamiento jurídico no está dividido, lo que hay son
instituciones orientadas a regular la persona y el cumplimiento de sus fines, y otras
destinadas a regular la organización de la comunidad y de sus fines. Por tal razón, el
Derecho Privado es el conjunto de normas que regulan la vida humana y los fines que le
son propios. Por eso las instituciones centrales del Derecho Privado son la persona y su
entorno. Por otra parte, el Derecho Civil es Derecho común porque sus normas están
destinadas a regular la realidad social en todas sus facetas o aspectos, es decir,
considerada en su totalidad.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Ámbito de aplicación: El Derecho Civil sigue siendo la disciplina fundamental, puesto que
suministra a todas las demás ramas del Derecho Privado los lineamientos básicos de la
Ciencia del Derecho, que son acogidas por aquellas otras disciplinas en todo cuanto no
hubieran sido modificadas especialmente.
El dominio de aplicación del Derecho Civil se ejerce a través de cuatro instituciones
fundamentales, entendiendo por ‘instituciones’ un complejo orgánico de disposiciones de
Derecho:
Personalidad: El Derecho de la Personalidad considera a la persona en sí misma y
organiza su desenvolvimiento en la sociedad, estableciendo las condiciones bajo las cuales
el ser humano o los nucleamientos de hombres son considerados sujetos de Derechos. Es
posible efectuar dentro de este sector las siguientes subdivisiones: a) Existencia e
individualización de las personas físicas; b) Capacidad de las personas físicas y sus
variaciones; c) Existencia, individualización y capacidad de las personas morales.
Familia: El Derecho de Familia rige la organización de la sociedad primaria en el
que el hombre nace y se desenvuelve, y define dentro de la comunidad familiar el estado
de cada uno de sus miembros. Sus principales divisiones son: a) El matrimonio, normas de
celebración, efectos en cuanto a las personas y a los bienes, sanción, disolución; b) La
filiación, que en nuestro Derecho puede ser legítima, extra-matrimonial o adoptiva; c) El
parentesco; d) La patria potestad, la tutela, la curatela.
Patrimonio: El Derecho Patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiación
de la riqueza y del aprovechamiento de los servicios. Se divide en: a) Derechos Reales; b)
Derecho de las Obligaciones o Personales; c) Derechos Intelectuales.
Herencia: El Derecho Hereditario rige las transmisiones de bienes ‘mortis causa’:
Sucesión ab-intestato, testamentaria, legados, legítima, etc. Se hace cargo de la índole
perecedera de la criatura humana y dispone la suerte de las relaciones jurídicas luego del
fallecimiento de las personas entre las cuales se anudan, o de alguna de ellas. Pone en
especial conexión a las instituciones de la familia con la institución del patrimonio.
Contenido del Derecho Civil: El Derecho Civil es el tronco básico de la justicia privada –la
que mira directamente al bien de los particulares e indirectamente al bien común-. Cuando
esta justicia se considera en especial relación con la utilidad, se forma el Derecho
Patrimonial, dividido en Obligaciones y Reales. Esto significa relación con la economía.
El Derecho de Familia, otra parte del Derecho Civil, es justicia particular pero integrada con
el valor amor. Pero también, el Derecho Civil va acompañado al hombre en las distintas
integraciones de la justicia con otros valores. Así encontramos las Sucesiones, una especie
de síntesis apoyada en la justicia utilidad, que ante el fracaso de la muerte, se vuelca a la
justicia familiar, la justicia del amor, tratando de redistribuir los bienes del causante.
Contenido actual del Derecho Privado: Las nuevas divisiones del Derecho Privado son, por
un lado el Derecho Civil de las personas y de la familia, y por el otro el Derecho Privado
patrimonial. En nuestro país, la teoría general de los negocios jurídicos, de las
obligaciones, y de los Derechos Reales se aplica tanto al Código Civil como al Comercial y
se encuentran sustancialmente en el primero.
También pertenece al Derecho Privado el nuevo Derecho de la empresa o Derecho
económico derivados del Derecho Privado patrimonial común que se dirige a la regulación
del fenómeno de la empresa y su participación en el mercado.
Algunas ramas han adquirido autonomía, desprendidas del Derecho Civil, como lo ha sido
el Derecho del Trabajo, el Registral, el Agrario y el del transporte, como así también el
Derecho bancario y el de la propiedad industrial, aunque sin embargo siguen
perteneciendo al Derecho Privado a pesar de su evidente influencia publicista.
Otro tanto ocurre con los Derechos del consumidor, los ambientales y urbanísticos que,
aunque comparten regulaciones con el Derecho Público, siguen siendo ramas del Derecho
Privado.
Influencia creciente del Derecho Público: Últimamente, se ha advertido un creciente
intervencionismo estatal sobre las relaciones jurídicas privadas, lo que ha dado lugar al
nacimiento del concepto de orden público económico. Los Derechos advertidos en el
anterior punto, aquellos que adquirieron cierta autonomía del Derecho Civil, son claras
pruebas del intervencionismo publicista.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Código Civil Argentino: Antecedentes: Hasta el momento de la sanción del Código Civil, Commented [Silvio11]: Los códigos constituyen la más
imperó en nuestro país la legislación española vigente en la época colonial. En América, y evolucionada muestra del proceso general de la codificación.
particularmente en el Virreinato del Río de la Plata, se aplicaban las Partidas y la Nueva Son expresiones únicas, orgánicas y exclusivas del material
jurídico en vigor concerniente a una rama del Derecho.
Recopilación. A partir de la Revolución de Mayo, los distintos gobiernos nacionales y Lo esencial del Código radica en que sus disposiciones tienen
provinciales dictaron numerosas leyes de Derecho Privado, pero no modificaron fuerza de ley por razón de su inclusión en el texto que en su
esencialmente la fisonomía de la legislación española, que continuó aplicándose hasta conjunto ha sido dotado de vigor legal por una sanción única
1871. de la autoridad legislativa. Así el Código Civil fue sancionado
con fuerza de ley por la que lleva el n° 340. Los caracteres de
En la segunda mitad del siglo XIX, la sanción de un Código Civil era ya una necesidad los códigos son la unidad, la exclusividad y la sistematicidad.
impostergable para nuestro país. El asombroso desarrollo que por esa época estaba
tomando nuestro país hacía necesario poner orden y claridad en las relaciones jurídicas y
adaptar el Derecho a los nuevos tiempos que se estaban viviendo. Además, había también
una razón de nacionalismo jurídico: Era preciso afirmar nuestra independencia política,
consumada hacía muchos años, con la independencia legislativa, sancionando, finalmente,
nuestros códigos nacionales.
El primer intento de codificación general fue un decreto del Gral. Urquiza dictado el 20 de
Agosto de 1852, poco después de Caseros, pero la revolución del 11 de Septiembre habría
de echar por tierra este primer intento de codificación. La preocupación por resolver este
problema tan trascendental se manifestó luego en la Constitución del ’53, expresando en
su artículo 7º, inciso 11, que corresponde al Congreso Nacional dictar los códigos Civil,
Comercial, Penal y de Minería.
Poco después, una ley del Congreso del 30 de Noviembre de 1854 encarga al Poder
Ejecutivo el nombramiento de una Comisión para la redacción de los códigos; Razones de
penurias financieras obligaron al gobierno de Urquiza a postergar la iniciativa. En 1857 fue
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sancionado el Código de Comercio redactado por Acevedo y Vélez Sarsfield. Ese mismo
año, un decreto del 10 de Noviembre designó nuevos redactores para el proyecto de
Código Civil, pero las luchas entre la Confederación y Buenos Aires, la reincorporación de
ésta a la Nación y, sin duda, la falta de capacidad de los redactores designados para una
tarea tan difícil, hicieron fracasar también esta nueva tentativa. En el año 1863 el Congreso
Nacional vuelve sobre el asunto, autorizando al Poder Ejecutivo a designar comisiones
redactoras de los Códigos Civil, Penal, de Minería y de las ordenanzas del ejército; Hubo
de transcurrir más de un año todavía para que el Presidente Mitre designara como redactor
del Código Civil a don Dalmacio Vélez Sarsfield, consagrándose plenamente a tal
importante tarea, y en poco menos de cuatro años pudo dar término a su labor. En Agosto
de 1869 el proyecto fue enviado al Congreso Nacional, el que lo trató a libro cerrado y lo
sancionó por ley 340 del 25 de Septiembre de aquel año, estableciendo que debía entrar
en vigencia el 1º de Enero de 1871. Fuentes: Las fuentes de nuestro Código Civil son: a)
Derecho Romano: En Roma tiene su origen casi todas las instituciones jurídicas actuales.
Influyó en Vélez Sarsfield (gran conocedor de latín) por medio de los textos y comentarios
del corpus iuris; b) Legislación española y Derecho Patrio: Alberdi criticó a Vélez por dejar
de lado la legislación española y el Derecho Patrio, sin embargo este le contestó que si se
hubiera interesado más se hubiera dado cuenta de que la mayoría de los artículos tienen la
nota de una ley de las partidas del fuero real o de las recopiladas, sin dudas los usos y
costumbres del país fueron fuente; c) Código Napoleón y comentaristas: La influencia del
Código Civil francés fue muy grande, cerca de la mitad de sus artículos han sido
reproducidos por nuestro código. Aubry y Rau, Demolombe y otros también tuvieron
influencia; d) La obra de Freitas: El jurista brasileño Freitas también influyó en el autor del
código. La “Consolidación de las leyes civiles” (recopilación encargada por el Imperio del
Brasil) tuvo su parte en la metodología y artículos de nuestro Código; e) Otras Fuentes:
Código Civil chileno, de Luisiana, Ruso, la doctrina de Aubry y Rau, Demolombe, etc.
Método: Vélez Sarsfield siguió el método de “La consolidación” de Freitas pero no incluyó
una parte general, a diferencia de éste. Los 4051 artículos del código civil están
compuestos por:
-Dos títulos preliminares:
I) De las leyes.
II) Del modo de contar los intervalos del Derecho.
-Y cuatro libros:
Libro primero: “De las personas” (personas y Derechos personales en las relaciones de
familia).
Libro segundo: “De los Derechos personales en las relaciones civiles” (obligaciones,
hechos y actos jurídicos y contratos).
Libro tercero: “De los Derechos reales”.
Libro cuarto: “De los Derechos reales y personales, disposiciones comunes” (sucesiones,
prescripciones, etc.) Y contiene un título complementario; “De las formas de las leyes
civiles”.
Sistematización: La sistematización constituye la nota científica de los códigos. Es
importante porque presenta un trabajo de modo orgánico, conforme a un método que
asigna a cada institución su lugar adecuado, y que facilita a quienquiera, suficientemente
ilustrado, el conocimiento del principio aplicable en cada caso. Vélez Sarsfield ha omitido
esta técnica en la formulación de nuestro Código, lo que lo obligó a silenciar los principios
generales en el tratamiento de las materias particulares. Por ejemplo, en la materia de los
contratos, provocó que se reiteren los principios generales con relación a cada figura en
particular, con lo cual no sólo se alarga desmesuradamente la dimensión del articulado,
sino que deja en gran perplejidad al intérprete frente a las instituciones especiales respecto
de las cuales se ha omitido esa reproducción de principios que han sido prodigados con
relación a otras instituciones. Esa falla en la técnica científica de nuestro Código Civil ha
sido remediada por los proyectos de reforma, y especialmente por el Anteproyecto de
1954, cuyos redactores dedicaron a este punto una especial atención.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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-La cuestión de las reformas integrales: La profunda evolución social y económica del
mundo contemporáneo ha hecho surgir la cuestión de la reforma integral del Código Civil, y
surge la idea de conveniencia o no de una reforma completa de nuestro Código.
En nuestro país se ha intentado la sustitución total en tres oportunidades, y todas ellas
fracasaron. Guillermo Borda opina desde su punto de vista que una reforma integral sería
la solución natural y lógica del problema. Ahora daremos una breve noticia sobre los
proyectos de reforma integral: 1) PROYECTO DE JUAN ANTONIO BIBILONI: En 1926, el
Poder Ejecutivo dictó un decreto para la creación de una Comisión con el fin de proyectar
una reforma del Código Civil. La Comisión designó de inmediato al Dr. Juan A. Bibiloni para
redactar un anteproyecto sobre el que más tarde trabajaría aquélla. Trabajó seis años y
finalmente entregó un proyecto completo de Código Civil, con extensas notas al pie de los
artículos que, como en el caso de Vélez, permiten conocer las fuentes de los textos y el
itinerario intelectual del autor. Y su obra hoy es un antecedente valiosísimo para cualquier
intento futuro de reforma; 2) PROYECTO DE 1936: Bibiloni falleció poco tiempo después
de presentar su trabajo. La Comisión reformadora había ido tratando su trabajo a medida
que éste avanzaba, de modo que a la vez que se preparaba el Anteproyecto, se iba dando
formas a las “Actas y Observaciones” de la Comisión en las que constan las resoluciones
adoptadas por ésta. A su vez, una vez entregado el Anteproyecto, la Comisión designó dos
nuevos redactores, Lafaille y Tobal, quienes concluyeron su trabajo en 1936, habiendo sido
elevado al Proyecto al Poder Ejecutivo el día 10 de Octubre de ese año. Pese a que el
Poder Ejecutivo lo envió al congreso, nunca fue tratado; 3) ANTEPROYECTO DE 1954:
Este Anteproyecto es obra del Dr. Jorge Joaquín Llambías –alma mater del anteproyecto–,
dependiente del Ministerio de Justicia. El Anteproyecto contaba con un Título Preliminar de
tres capítulos con disposiciones generales, normas de Derecho Internacional Privado y
computo de plazos. El Libro I es la Parte General y trata de las personas, bienes, hechos y
actos jurídicos y tutela de los Derechos; El Libro II es el de la Familia; El Libro III, de las
Sucesiones, tratan de la herencia, con lo que se modifica sustancialmente la ubicación de
esta materia; El Libro IV es de las Obligaciones, y el Libro V trata de los Derechos Reales e
Intelectuales. Este anteproyecto ha sido objeto de elogiosos comentarios, por la exposición
ordenada de las materias que trata, su brevedad no exenta de claridad, la concisión de los
preceptos, su recepción de todo lo valioso generado por la jurisprudencia a lo largo de los
años de vigencia del Código Civil, así como de la experiencia extranjera más reciente.
Además, contiene una gran coherencia intelectual, lo que revela la labor de un jurista de la
talla de Llambías. El anteproyecto permaneció inédito por muchos años, pues poco tiempo
después de su conclusión se produjo el derrocamiento del gobierno (16-06-1955), por lo Commented [Silvio13]: El Golpe Militar que termina con el
que tampoco llegó a tener tratamiento legislativo. La Universidad Nacional de Tucumán gobierno del General Juan Domingo Perón, asumiendo la
sacó el Anteproyecto del anonimato con una prolija edición, y que a partir de aquí se ha Presidencia el General Eduardo Lonardi.
constituido en fuente inexorable de cualquier reforma ulterior y en un material de estudio de
importancia.
Descodificación y Recodificación: La descodificación se basa en un orden cronológico y Commented [Silvio14]: Ello motivó a algunos autores a
casuístico, distinto a la recopilación, donde no gravitan los enunciados generales y pensar que estaba próxima la desaparición de los códigos,
abstractos y se caracteriza por la fragmentación y dispersión de las normas civiles en cuestionando el método de la codificación como modo de
expresión legislativo.
diferentes cuerpos legales. La multiplicación de leyes especiales iba "sacando" materias
del Código, o simplemente creando nuevas instituciones que no estaban destinadas a Commented [Silvio15]: Antes de los Códigos, existían
recopilaciones, las que pretendían reproducir el Derecho, sin
entrar en ellos provocando un proceso de desplazamiento hacia leyes especiales – modificarlo, sólo continuarlo, mejorándolo en una continuidad
derogando a las generales– causando una explosión desintegradora de los Códigos (que histórica. Pero el inconveniente de las recopilaciones eran la
consiste en la reunión orgánica de todas las normas de carácter general vigentes de un inseguridad, porque no se sabía si tal disposición estaba
país en un cuerpo único) como centro de legislación. vigente.
La recopilación es insular, importa conocimientos y
La recodificación no es recopilar. No se trata de juntar todas las leyes civiles en una situaciones de otros territorios también insulares.
misma obra. Debe ser innovadora, aunque reiterativa de los principios generales del
antiguo Código. Una idea que conviene reiterar. Si se trata de ‘codificar’, ello significa
‘ordenar’, ‘clasificar’, ‘sistematizar’, formular principios generales aplicables a todos. La
legislación especializada, por su parte, no debería ser derogada, ni siquiera derogada. Por
el contrario, un nuevo código que la sistematice, que le dé unidad, que le preste sentido.
Debe incluir los principios generales aplicables a las personas.
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Unidad II: Teoría General de la Ley Commented [Silvio16]: La mayor parte está en Rivera,
1- Fuentes del Derecho: Concepto. Clasificación. Fuentes materiales y formales. segunda parte, tomo I.
Diferenciación. Jerarquía en el Derecho Argentino. Commented [Silvio17]: Rivera plantea el tema de la
2- La Ley: Definición. Caracteres. Ley y norma jurídica. Ley en sentido formal y material. jerarquía de las fuentes en la materia mercantil.
Orden jerárquico de las leyes en el Derecho Argentino. El principio de la supremacía de la
Constitución. Los Tratados y la Constitución de 1994. Bloque Federal Constitucional.
3- Clasificación de las leyes: Según su estructura –rígidas y flexibles–, según el alcance de la
imperatividad legal –imperativas y supletorias–, según el sentido de la disposición legal –
prohibitivas y dispositivas–, según la sanción –imperfecta, perfecta, más que perfectas y
menos que perfectas–. Los standards jurídicos.
4- Efectos de la ley con relación al tiempo: Fecha de entrada en vigencia. El principio de
irretroactividad de la ley en el Código Civil. Aplicación inmediata y diferida. La
retroactividad. Límites. Leyes no publicadas.
5- Interpretación y aplicación de la ley: Concepto. Clases de interpretación. Métodos. Doctrina
de la hermenéutica jurídica en el Código Civil.
6- La Costumbre: Concepto. Elementos. Clases. La costumbre en el Código Civil. La
jurisprudencia: Concepto. La sentencia como fuente del Derecho. Valor como fuente. Commented [Silvio18]: ¿Cuál es el valor de la sentencia
7- Los principios generales del Derecho: Concepto. Ámbito de aplicación en el Código Civil. como fuente del Derecho?
Otras fuentes. Commented [Silvio19]: ¿Otras fuentes? ¿Fuentes del
8- Modos de contar los intervalos del Derecho en el Código Civil. Derecho?
1- Fuentes del Derecho: Concepto: La palabra fuente significa manantial, de donde brota el
agua; Llevado este concepto al Derecho sigue manteniendo su sentido original aunque
aplicado de modo figurado. Podemos utilizar, entonces la palabra fuente al menos en tres
grandes acepciones: La primera, alude al hontanar en el que ha abrevado el legislador
para redactar una determinada norma; Se refiere al origen de la norma; La segunda, se
vincula a la idea de cómo el ordenamiento jurídico ha llegado a tener su actual forma o
contenido. Desde este punto de vista, que se llama causal o causativo, se dice que las
fuentes del Derecho han sido la tradición o Derecho consuetudinario, las decisiones
judiciales y la articulación de los preceptos por vía legislativa; La tercera, responde a la
idea de dónde nace el Derecho vigente en un momento determinado y cómo se positivizan
en normas.
Clasificación del Derecho: Según los civilistas, se suele distinguir, exclusivamente, entre
fuentes formales y fuentes materiales. La fuente formal es la dotada de autoridad, de
obligatoriedad en virtud del mandato del mismo ordenamiento legislativo. Desde ese punto
de vista la ley es la principal fuente del Derecho. Pero también suele decirse que la
costumbre y la jurisprudencia son fuentes formales. La fuente material es, en cambio, la
que no tiene autoridad u obligatoriedad nacida del mismo ordenamiento positivo, pero que
constituye factor o elemento que contribuye a fijar el contenido de la norma jurídica, al
conocimiento del Derecho y a su más certera aplicación. Se incluyen aquí la jurisprudencia
y la doctrina.
Jerarquía en el Derecho argentino: En el Derecho argentino hay un tema muy interesante
en materia de jerarquía de las fuentes que es el lugar que corresponde dar a la costumbre
mercantil y a la ley civil como fuentes del Derecho comercial. Se ha planteado pues el tema
de la jerarquía de las fuentes en la materia mercantil; Esto es: Ante una situación no
reglada legalmente por el Código de Comercio, el intérprete ¿debe recurrir al Código Civil y
luego a la costumbre mercantil, o por el contrario la costumbre mercantil es una fuente de
mayor jerarquía que la ley civil? La mayor parte de la doctrina nacional afirma que las
disposiciones examinadas autorizan a concluir en que la costumbre prevalece sobre la ley
civil; Pues la costumbre mercantil forma parte del Derecho comercial, al tener carácter de
norma jurídica, por lo que sólo cabe recurrir al Derecho civil en defecto de solución
brindada por el Derecho mercantil incluida la costumbre.
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Los Tratados y la Constitución Nacional de 1994: Los tratados son acuerdos Commented [Silvio22]: Este punto tiene relación con el
internacionales celebrados entre Estados que constituyen un Derecho Internacional Caso Martín estudiado en Derecho Internacional Público.
Cualquier duda, remontarse al caso concreto o a los apuntes
Positivo para los Estados parte contratante. De acuerdo con el artículo 99, inciso 11, de la del mismo.
Constitución Nacional, es atribución del Poder Ejecutivo el concluir y firmar tratados,
Commented [Silvio23]: Corresponde al Congreso:
concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones
“Aprobar y desechar tratados concluidos con las demás
con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras; Antes de la Reforma naciones y organizaciones internacionales y los concordatos
Constitucional de 1994, los tratados celebrados con las potencias extranjeras no poseían con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen
orden de prelación o superioridad con respecto de las leyes válidamente dictadas por el jerarquía superior a las leyes”.
Las Declaraciones y Convenciones enumeradas en el
Congreso de la Nación, es decir, leyes y tratados eran igualmente calificados como Ley
presente Inciso, “en las condiciones de su vigencia, tienen
Suprema de la Nación. Debido al caso "Ekmekdjian c/Sofovich" (1992) la Nación Argentina jerarquía Constitucional, no derogan artículo de la primera
ratificó la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados confiere primacía al parte de esta Constitución y deben entenderse
Derecho internacional convencional sobre el Derecho interno y que esta prioridad de rango complementarios a los Derechos y Garantías por ella
reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el
integra el ordenamiento jurídico argentino. La reforma Constitucional de 1994 consagró
Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos
definitivamente esta tendencia. El artículo 75, inciso 22 de la Constitución Nacional, terceras partes de la totalidad de los miembro de cada
establece cuatro puntos importantes: 1) Le entrega al Congreso de la Nación la posibilidad Cámara.
de aprobar y desechar tratados celebraos con las demás naciones y organizaciones Los demás tratados y convenciones sobre Derechos
Humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
internacionales o los concordatos con la Santa Sede; 2) Los tratados y concordatos
requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad
anteriormente mencionados gozan de jerarquía superior a las leyes internas del país, y de los miembros de cada Cámara para gozar de jerarquía
todas las Convenciones y Declaraciones enumeradas en este inciso, en las condiciones de Constitucional”.
su vigencia, gozarán de jerarquía Constitucional no derogando los Derechos y garantías Commented [Silvio24]: Corresponde al Congreso:
enumerados en la primera parte de nuestra Constitución Nacional ; 3) Establece el “Aprobar tratados de integración que deleguen competencias
mecanismo de denuncia de estos tratados por el Poder Ejecutivo Nacional; Y 4) establece y jurisdicción a organizaciones supraestatales en condiciones
un mecanismo por el cual otros instrumentos internacionales pueden adquirir jerarquía de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden
democrático y los Derechos Humanos. Las normas dictadas
Constitucional. Además, la reforma Constitucional ha creado el marco jurídico necesario en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.
para el desenvolvimiento de los procesos de integración. El artículo 75, inciso 24, de la La aprobación de estos tratados con Estados de
Constitución Nacional expresa tres puntos fundamentales: 1) Expresa que corresponde al Latinoamérica requerirá la mayoría absoluta de los miembros
Congreso aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a de cada Cámara. En el caso de tratados con otros Estados, el
Congreso de la Nación, con la mayoría absoluta de los
organizaciones supraestatales –además establece que las normas dictadas por estos miembros presentes de cada Cámara, declarará la
organismos tendrán jerarquía superior a las leyes–; 2) Establece también el mecanismo conveniencia de la aprobación del tratado y solo podrá ser
para aprobar esta clase de tratados de integración, y discrimina entre los Estados aprobado con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de
Latinoamericanos y los demás tratados; Y 3) establece el mecanismo de denuncia de esta cada Cámara luego de ciento veinte días del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigirá la
clase de tratados. previa aprobación de la mayoría absoluta de la totalidad de
3- Clasificación de las leyes: Según su estructura jurídica: Las leyes rígidas son aquellas que los miembros de cada Cámara”.
marcan taxativamente su ámbito de aplicación, haciendo referencia a criterios objetivos
Commented [Silvio25]: Taxativo: Estricto, rigurosamente
indubitables. En cambio, las leyes flexibles son aquellas que su ámbito de aplicación referido a lo expresado o escrito, sin ampliaciones admisibles.
quedó sujeto a criterio del intérprete según pautas que la misma ley indica. Según su
Commented [Silvio26]: Que no puede dudarse.
sanción: Las leyes imperfectas o carentes de sanción expresa, que no serán normas de
Derecho Positivo, por esa ausencia de sanción, sino más bien exhortaciones legislativas Commented [Silvio27]: Exhorto: Rogatoria librada por un
tendientes a encauzar en un cierto sentido la conducta de los hombres. Las leyes juez, en una causa que se tramita por ante el juzgado a su
cargo, y dirigida a otro juez de su misma categoría pero
imperfectas son aquellas cuya sanción estriba en la nulidad de lo obrado en infracción de diferente jurisdicción, a fin de que practique alguna diligencia
lo que ellas ordenan o prohíben. Las leyes menos que perfectas son aquellas cuya (notificación, embargo, declaración de testigos) que deba
infracción no es sancionada con la nulidad de lo obrado, sino con la consecuencia. Y las realizarse en la jurisdicción de éste. Denominase oficio
leyes más que prefectas son aquellas cuya violación no sólo determina la nulidad del acto cuando se exhorta a un juez de inferior categoría o a una
autoridad no judicial.
celebrado en contravención, sino que dan lugar a la aplicación de otras sanciones
adicionales. Según el sentido de disposición legal: Las leyes prohibitivas son las que Commented [Silvio28]: Más propiamente falta, es la
infracción de disposiciones municipales o policiales. Por regla
prescriben un comportamiento negativo, o en otros términos, las que vedan la realización
general, las contravenciones están sometidas para su
de algo que se podría ejecutar si no mediase la prohibición legal. Las leyes dispositivas juzgamiento a las propias autoridades municipales o de
son las que prescriben un comportamiento positivo, o sea que disponen que se haga algo policía. Esta clase de leyes pueden o no haber previsto
determinado. Tales leyes quedan al margen de lo dispuesto en el Art.18 del Código Civil, y determinada sanción para el caso de contravención. Si la ley
en principio la sanción de nulidad no será apropiada para el supuesto de la contravención. hubiera contemplado cierta sanción la infracción dará lugar a
la aplicación de dicha sanción. Si en cambio nada se hubiese
Con todo, si se trata de la omisión de requisitos por la ley para la celebración de ciertos previsto, entonces corresponderá hacer funcionar la sanción
actos jurídicos, esa infracción podrá dar lugar a la nulidad del acto obrado con esa falla, si de nulidad, de acuerdo a lo prescripto por el art 18 del Código
es que la sanción de validez está prevista. Civil, que dice así: "Los actos prohibidos por las leyes son de...
Commented [Silvio29]: Prescribir: Extinguirse un Derecho
no ejercido durante determinado lapso. | Librarse de la
responsabilidad penal por la prescripción del delito o de la
pena.
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4- Según su alcance de imperatividad legal: Las leyes imperativas son aquellas que
prevalecen sobre cualquier acuerdo diverso de los particulares sometidos a ellas. Su
contenido se aprecia que es de “orden público” y consiguientemente el comportamiento
previsto se impone incontrastablemente, no obstante el deseo de alguien de quedar sujeto Commented [Silvio30]: De modo incontrastable.
a una regulación diferente. Y las leyes supletorias, también llamadas interpretativas, son Incontrastable: Que no se puede contrastar.
las que las partes pueden modificar sustituyendo su régimen por el convencional que Contrastar: Comprobar la exactitud de pesas y medidas por
ministerio público, para que estén ajustadas a la ley, y
hubiesen acordado. Consiguientemente sólo rigen en caso de ausencia de la voluntad de acreditarlo sellándolas | Comprobar la exactitud o autenticidad
los particulares. de algo | Resistir, hacer frente.
Standars Jurídicos: Son criterios elaborados por la propia comunidad, que no están
normativizados al igual que los principios jurídicos, pero que difieren de éstos porque son
más concretos, tienen la característica de describir una conducta, que es siempre igual, un
momento corriente de actuar, etc. Son también valoraciones que surgen de la comunidad,
pero que no tienen el carácter general de los principios jurídicos. Por ejemplo: La conducta
de un padre, es un standars, que si bien resulta un modelo de conducta aplicado a muchas
situaciones, lo son en la medida que se den circunstancias que tengas relación con ese
patrón de conducta. Sin embargo estos standars no se aplicarán a la conducta de un
profesional.
5- Efectos de la ley con relación al tiempo: Una ley contiene normas jurídicas, que han de
incidir sobre las personas. Éstas habrán, en consecuencia, de adecuar sus conductas a
tales normas. Pero, ¿a partir de qué momento? Hay dos grandes opciones: La
ultraactividad –o irretroactividad- (las leyes se aplican sólo para los hechos posteriores a su
entrada en vigencia) y la retroactividad (se aplica inclusive a hechos previos). A su vez, la
ultraactividad, que es el supuesto normal, puede ser inmediata o diferida; Sería inmediata
si la ley entrase en vigor apenas fuese publicada. Diferida, si estableciera un plazo para su
entrada en vigor. El principio general es la ultraactividad diferida, y el plazo previsto en el
Art.2° del Código Civil es de ocho días después de su publicación en el Boletín Oficial,
pero nada impedirá la extensión de ese término.
El principio de irretroactividad: Es la vigencia de la ley a partir de su publicación, con efecto
hacía el futuro. Este principio lo establece el Art.2 del Código Civil. El Congreso puede
establecer excepciones a este principio, o sea que puede sancionar las leyes retroactivas.
Para hacerlo debe así determinar en la ley. Pero las leyes deben entenderse siempre como
irretroactivas cuando nada se diga nada se diga en ellas, y los jueces deben interpretar las
mismas irretroactivamente.
El principio de retroactividad: Es cuando la ley nueva se aplica a los actos jurídicos Commented [Silvio31]: Antonio Rinessi. Págs. 143, 144,
realizados bajo el imperio de la ley antigua, y las situaciones jurídicas nacidas o hechos 145 y 146.
acaecidos bajo la vigencia de aquella. Pero debe cumplir ciertos requisitos, conforme al Commented [Silvio32]: Acaecer: suceder (‖ efectuarse un
Art.3 del Código Civil: a) Que la ley así lo debe declarar expresamente; y b) que no afecte hecho).
a Derechos que tuvieran garantías Constitucionales. Pero además, esta nueva ley sólo
puede ser retroactiva si afecta solo una mera expectativa, sin perjudicar los Derechos
firmemente adquiridos. Límites: Estas leyes no pueden afectar las sentencias dictadas al
amparo de la ley interpretada y no puede afectar tampoco las garantías Constitucionales.
6- Interpretación y aplicación de la ley: Concepto: Interpretar es buscar el sentido y valor de la
norma para medir su extensión precisa, y apreciar su eficiencia en cuanto al gobierno de
las relaciones jurídicas, aparentemente comprendidas en el ámbito de su vigencia.
Entonces, las normas jurídicas, para ser aplicadas, deben ser interpretadas.
Clases de interpretación: Según quien la formule: Legislativa o auténtica: Es la que
realiza el legislador al votar una nueva ley destinada a esclarecer su voluntad expresada
en una ley anterior. Es una forma interpretativa de fijar la verdadera voluntad legal con el
propósito de una verdadera integración normativa. Judicial: Es la realizada por los
tribunales de justicia, como paso previo a la aplicación de la ley en un caso concreto. La
interpretación judicial es la verdadera interpretación, en tanto y en cuanto es actividad libre
destinada a la fijación del verdadero sentido de la ley. Doctrinaria: Es la realizada por los
autores, que puede servir incluso como fuente material del Derecho. Sus aportaciones son
muchas veces de fundamental importancia para el desarrollo de la interpretación judicial, y
por ende para la solución de litigios en los casos concretos.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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Doctrina de la hermenéutica jurídica: Todo mensaje requiere ser interpretado y entre ellos Commented [Silvio36]: La palabra “Hermenéutica” deriva
los mandatos de las normas jurídicas; Pero no es fácil lograr la correcta interpretación si no su origen en honor al Dios griego “Hermes”, cuya función era
se cuenta con reglas precisas y claras, metódicas y sistemáticamente establecida. Es de la de ser intermediario entre los hombres y los dioses, él
era quien interpretaba los mensajes y designios divinos. La
precisamente este hecho del que se ocupa la “HERMENÉUTICA JURÍDICA” que se ocupa palabra griega “hermeneuien” significa interpretar.
de establecer los principios elaborados doctrinaria y jurisprudencialmente, para que el
interprete pueda efectuar una adecuada interpretación de las normas jurídicas. La
hermenéutica brinda herramientas guías, que van a auxiliar al juzgador para hacerle la
labor más fácil y equitativa posible. En esta tarea interpretativa, según De Ruggiero se
deben tener en cuenta los siguientes elementos: 1) El gramatical, tratando de entender lo
que dice la norma en sus palabras, relacionándolas entre sí, para captar su sentido, en
relación a los demás vocablos; 2) El lógico, para tratar de descubrir en caso de oscuridad
del texto, el motivo para el cual fue creada (la ratio legis) y el contexto histórico social que
determinó su sanción; 3) El histórico, que no debe confundirse con el anterior ya que allí se
observaba las circunstancias del momento en que la ley se dictó y en este caso, cómo
llegó a dictarse, y las normas que la precedieron; 4) El sociológico, adecuando la norma a
los cambios sociales producidos.
El Dr. Llambías considera que la teoría de la hermenéutica no constituye un sistema
completo e infalible de normas, cuya mecánica aplicación da lugar casi automáticamente al
descubrimiento del verdadero sentido de la ley. Su verdadero carácter y función es el ser
meros auxiliares, criterios generales que deben servir de guía en el proceso lógico de
investigación. En el código Civil: El Código Civil argentino, que en su artículo 16 establece
que “si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espíritu de la
ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; Y si aún la cuestión fuere dudosa, se
resolverá por los principios generales del Derecho, teniendo en consideración las
circunstancias del caso”.
7- La Costumbre: Concepto: La costumbre es una conducta repetida, por lo que la costumbre
jurídica es la repetición de la conducta en interferencia intersubjetiva. Pero en esta primera
categoría no existen deberes y Derechos correlativos, porque no es coercible, sino
meramente facultativa, aún cuando en ambos hay repetición de conductas. Elementos: De
la costumbre social surgen dos elementos: Uno externo y otro interno. El primero es la
práctica repetida durante un tiempo suficientemente prolongado; Y el segundo el
convencimiento que de aquello debe hacerse. Clases: Existen cuatro clases de
costumbres: 1) Secundum legem: Existe cuando el legislador remite la solución a la
costumbre; 2) Praeter legem: Es la que se aplica cuando no existe ley exactamente
aplicable al caso; 3) Contra legem: Es la costumbre contra la ley o derogatoria; 4) Local o
general: La costumbre puede ser local o general. La cuestión pasa por que si puede o no
un juez resolver un caso aplicando una costumbre general que no se practica en su
jurisdicción. La costumbre en el Código Civil: El Art. 17 del Código Civil convierte en
jurídica y obligatoria a la costumbre cuando la ley se refiere a ella o cuando no hubiera
reglas legales sobre tales situaciones. El antiguo artículo solamente convertía en jurídica a
la costumbre cuando la ley se refería a ella. Ahora, por la modificación del Art. 17 por la
Ley 17.711 se ha ampliado el valor de la costumbre, porque ahora, frente a una laguna
legal, la costumbre puede llenar ese vacío, aplicando la solución que otorga ésta. Sin
embargo, esta modificación no se condice con lo establecido en el Art. 16, en lo que se
refiere a la interpretación de las cuestiones civiles, porque en ningún momento introduce
en el proceso de interpretación a la costumbre. Esto plantea el interrogante que cuando la
ley no regla la situación a resolver, se deberá ir directamente a la costumbre, o tendrá que
recurrirse a leyes análogas.
La jurisprudencia: Concepto: Es la sucesión de fallos en un mismo sentido sobre un
determinado hecho. La sentencia como fuente del Derecho: La sentencia es un acto
jurisdiccional emanado de un juez competente, que está fundado en el Derecho y
soluciona un conflicto, por modo que obliga a las partes. Valor como fuente: No cabe duda
que la sentencia de los Tribunales Constitucionales son fuentes del Derecho.
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8- Los principios generales del Derecho: Concepto: Estos principios constituyen una fuente
reconocida expresamente por nuestro propio ordenamiento (Art. 16 Código Civil).
Entonces, principios jurídicos son los pensamientos directores de una regulación existente
o posible. Ámbito de aplicación en el Código Civil: Como ya señalamos, el Artículo 16
establece que si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el
espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; Y si aún la cuestión fuere
dudosa, se resolverá por los principios generales del Derecho, teniendo en consideración
las circunstancias del caso. Para deslindar qué es lo que Vélez Sarsfield ha entendido por
principios generales del Derecho, puede recurrirse en el caso al argumento de fuente, es
decir a la determinación de cuáles son las disposiciones en las cuales abrevó nuestro
codificador. La influencia del Código Civil austríaco revela que nuestro codificador vinculó
la idea de principios generales del Derecho a la corriente ius naturalista; Es decir se
trataría de principios supra legales, emanados de la misma naturaleza de las cosas que se
imponen al legislador, están por encima de él, están antes que él, y éste no puede
desconocerlos. Otras fuentes:
9- Modos de contar los intervalos del Derecho en el Código Civil: El Título II del Código Civil
que trata del modo de contar los intervalos del Derecho, desde el artículo 23 al 29,
expresa:
Art.23: Los días, meses y años se contarán para todos los efectos legales, por el
Calendario Gregoriano.
Art.24: El día es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; Y los plazos
de días no se contarán de momento a momento, no por horas, sino desde la media noche
en que termina el día de su fecha.
Art.25: Los plazos de mes o meses, de año o años, terminarán el día que los respectivos
meses tengan el mismo número de días de su fecha. Así, un plazo que principie el 15 de
un mes, terminará el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el número de días
que tengan los meses o el año.
Art.26: Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años, constare de más días
que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los días
en que el primero de dichos meses excede al segundo, el último día del plazo será el
último día de este segundo mes.
Art.27: Todos los plazos serán continuos y completos, debiendo siempre terminar en la
media noche del último día; Y así, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, valen si se ejecutan antes de la media noche, en que termina el último día del plazo.
Art.28: En los plazos que señalasen las leyes o los tribunales, o los decretos del Gobierno,
se comprenderán los días feriados, a menos que el plazo señalado sea de días útiles,
expresándose así.
Art.29: Las disposiciones de los artículos anteriores, serán aplicables a todos los pazos
señalados por las leyes, por los jueces, o por las partes en los actos jurídicos, siempre que
en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.
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1- La persona como sujeto de la relación jurídica: Definición legal: Según el Art.30 de nuestro
Código Civil, “son personas todos los entes susceptibles de adquirir Derechos, o contraer
obligaciones”. Crítica: La doctrina nacional en general ha criticado la inclusión de esta
definición, por cuanto nada agrega al Derecho positivo vigente. Concepto actual: En la
antigüedad, para ser persona jurídica se implementaron diversas concepciones,
situaciones que denigraron al ser humano y establecían diferencias por el color, la piel, la
religión y hasta la contextura física. Con el avance del Derecho, se ha llegado a la idea que
el hombre, en sí, es un fin y no un medio. La condición de persona descansa en la
comprensión que la Declaración Universal de Derechos Humanos concretó en el año 1948
en esta expresión: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
Derechos y dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente
los unos a los otros”. Por lo tanto, las personas no son únicamente entes, sino son seres
con dignidad, dotados de razón y conciencia, y por lo tanto titulares de Derechos y
deberes. Clases de personas: Nuestro Código Civil, en su artículo 31, distingue las
personas de existencia visible (o personas físicas), de las personas de existencia ideal (o
personas jurídicas). A su vez las personas jurídicas son clasificadas, en el artículo 33, en
personas públicas y privadas.
2- Personas de existencia visible: Concepto: Según el Art.31 de nuestro Código Civil, “las
personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los
Derechos, o contraer las obligaciones que este Código regla en los casos, por el modo y
en la forma que él determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los
casos dados, les conceden o niegan las leyes”. Ser humano y personalidad jurídica: De
acuerdo a los artículos 31 y 51 de nuestro código, todos los hombres son reconocidos en el
carácter de "personas". Con ello el codificador ha logrado un adecuado ordenamiento
jurídico conformado a los principios básicos instituidos por la Constitución Nacional que
garantiza la igualdad de todos los habitantes ante la ley (Art.16 de la Constitución
Nacional).
Comienzo de la existencia de las personas físicas: Código Civil: Nuestro Código establece,
en su artículo 70; “Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las
personas…”. Tratados Internacionales: La Convención Interamericana de Derechos
Humanos, Pacto de San José de Costa Rica, ratificada por nuestro país, determina
también que la existencia de las personas comienza desde la concepción (art. 4°), y los
países signatarios deben adecuar su Derecho interno a lo previsto en la Convención
(v. las conclusiones de la IX Conferencia Nacional de Abogados, Bariloche, 1989).
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Obligaciones: Según el artículo 54 y su inciso 1°, tienen incapacidad absoluta las personas
por nacer, por ende no pueden contraer obligaciones. La cuestión se resuelve a través de
las facultades de que disponen sus representantes para suplir tal incapacidad. Actuando el
representante dentro de las facultades que le son propias en el marco de la ley, las
obligaciones que en tal virtud haya contraído, comprometen la responsabilidad del incapaz.
Personalidad limitada y condicionada de la persona por nacer: Hemos visto que el sujeto
concebido es una persona, y goza por ello de capacidad de Derecho, la que no reconoce
otros límites que los ordinarios que correspondan a cualquier persona. Sin embargo, tanto
esa personalidad, como los Derechos de que es titular el nasciturus no son perfectos sino
que se encuentran sometidos a la condición resolutoria de su nacimiento con vida (Art.70).
De allí que el artículo 74, disponga que "...si muriesen antes de estar completamente
separados del seno materno, serán considerados como si no hubiesen existido". Es decir
que si el feto es expulsado sin vida o muriese durante el parto, se reputará que la persona
nunca ha existido.
Repercusiones en el Código Civil de la normativa de las Convenciones sobre los Derechos
de la Personalidad: Ya el proyecto de unificación de 1998 prevé, en su Capítulo VI del
Título I (De la Persona Humana) del Libro I (Parte General), la regulación del tema de los
Derechos de la Personalidad (12 artículos, desde el 105 al 116 inclusive). Sus principales
antecedentes son: El “IV Congreso de Derecho Civil” realizado en Córdoba, en 1969, en
donde se aprobó una recomendación tendiente a que se incluyan en el Código Civil o en
leyes especiales, preceptos que regulen el principio Constitucional del respeto a la persona
humana; Las "Segundas Jornadas Provinciales de Derecho Civil, de la ciudad de
Mercedes, Bs. As., de 1983, donde se aprobó una recomendación dirigida a incorporar en
el Libro I, Sección II, Título II del Código Civil, una reglamentación completa de los
Derechos Personalísimos sobre la base de las proposiciones que se dejaron
puntualizadas; El Tratado Internacional de Derechos Humanos; El Pacto de San José de
Costa Rica; La Convención sobre los Derechos del Niño; Las Convenciones
Internacionales sobra la eliminación de la discriminación (racial y hacia la mujer), otros
afines y principalmente el “Anteproyecto Cifuentes-Rivera” publicado en ED 115-832, una
suerte de anteproyecto de ley reguladora de los Derechos Personalísimos, que sirvieron
además de principal antecedente al nuevo proyecto de unificación del Código Civil y
Comercial 2012.
En una revista publicada por la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, en
el 2012 y escrita por el Dr. Julio Cesar Rivera (h), expone sobre su trabajo “Derechos y
Actos Personalísimos” que se incluirían en el Capítulo III del Título I del Libro I del proyecto
de unificación del Código Civil y Comercial de ese mismo año. Expone además sobre la
conveniencia de incluir en nuestro Código Civil una regulación sobre los Derechos
Personalísimos.
Protección de la persona por nacer: Los Tratados y Convenciones sobre Derechos
Humanos, y específicamente el Pacto de San José de Costa Rica, consagrados en el
Art.75, Inc.22 de la Constitución Nacional, han reconocido al ser humano como persona y
su Derecho irrevocable a la vida. Este Derecho está protegido por la ley y, en general, a
partir del momento de la concepción. Y, el Inc.23 del mismo artículo, en su segundo
párrafo, asigna al congreso la competencia de dictar un régimen de seguridad social
especial e integral, para proteger al niño en situación de desamparo, desde el embarazo…
y a la madre durante el embarazo… Esta cláusula, afirma Bidart Campos que va dirigida a
un sistema de seguridad social, traduce un aspecto tutelar de la vida intrauterina (…).
4- Modernas formas de reproducción humana: Las técnicas de reproducción humana asistida
son todos aquellos medios por los cuales el hombre interviene artificialmente en el acto de
la procreación. Entre ellas encontramos dos grandes grupos: Aquellas que se basan en la
inseminación artificial y las que se realizan a partir de la fecundación extracorpórea o in
vitro.
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Régimen de identificación del recién nacido (Ley 24.540): Esta ley expresa, en su Art.1°;
“Todo niño nacido vivo o muerto y su madre deben ser identificados de acuerdo con las
disposiciones de esta ley”. Su Art.2° menciona que el niño y la madre deben ser
reconocidos durante el trabajo del parto, por las disposiciones del Art.6°. Su artículo Art.5°
alude a que, en caso de malformaciones congénitas o de otra naturaleza, el profesional
deberá dejar constancia de tal acontecimiento y deberá proseguir, en lo posible, con la
identificación del nacido. El Art.6° enumera los datos a completar en un calco para la
identificación de la madre y el recién nacido, donde exige, entre otras cosas, calcos
papilares, palmares y plantares derechos (del recién nacido), y clasificación de ambos. Su
Art.8° expresa que; “En partos múltiples se realizará el mismo procedimiento para cada
uno de los recién nacidos”. Y su Art. 12 expresa que; “En caso de niños nacidos muertos o
que fallecieren antes del alta del establecimiento médico asistencial, se procederá
conforme los artículos 10 y 11”.
6- Partida de nacimiento: Concepto: Según un concepto encontrado en la página
‘www.conpapeles.com’; Es un documento a través de cual se acredita el hecho del
nacimiento, y por ende, la existencia de una persona... Naturaleza jurídica: No sólo el
Art.979, Inc.10 del Código Civil, da carácter de instrumento público a la partida matrimonial,
sino que el decreto ley 8204/63 fija este carácter a todas las partidas. Dispone que el
original y sus copias de los libros tienen tal carácter, así como las fotocopias (también
llamadas partidas) que de ellos se saquen, las que deben ser autenticadas por la autoridad
competente. Pero también poseen el principio de exclusividad, pues ninguna otra
constancia tendrá el valor que posee estas actas o partidas. Fuerza probatoria: Según el
Decreto Ley 8204/63, en su Art.23 expresa: “Los testimonios, copias, certificados, libretas
de familia o cualesquiera otros documentos expedidos por la Dirección General y/o sus
dependencias que correspondan a inscripciones registradas en sus libros o en las copias a
que se refiere el Art.5º y que lleven la firma del Oficial Público y sello de la oficina
respectiva, son instrumentos públicos y crean la presunción legal de la verdad de su
contenido…”
Prueba supletoria del nacimiento: Cuando no se tiene la partida, por no haberse labrado el
asiento en los registros o haberse perdido los libros y sus copias, es posible obtener la
declaración judicial del Estado por medio de prueba que supla esos asientos. Dispone el
Art. 85 del Código Civil: "No habiendo registros públicos, o por falta de asiento en ellos, o
no estando los asientos en la debida forma, puede probarse el día del nacimiento, o por lo
menos el mes o el año, por otros documentos o por otros medios de prueba".
Procedencia. Rectificación y nulidad de partidas. Todos los medios de prueba son
admisibles. Basta persuadir al tribunal de la verdad de los hechos y posición jurídica que
se invoca. Suelen utilizarse otros documentos, como los de identidad, las partidas
parroquiales, testigos, presunciones y peritación médica. Esta última, en particular para la
edad.
El Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas: Funciones: Según el Párrafo 2°
del Art.1° del Decreto Ley 8204/63; “Corresponde al Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas, proporcionar los datos necesarios para que se elaboren las estadísticas
vitales, correspondientes a nacimientos vivos, defunciones, defunciones de niños menores
de un año, defunciones fetales, matrimonios y divorcios”. Y su Art.2° expresa que; “…será
organizado por los gobiernos locales y estará a cargo de un Director General”.
Libros obligatorios: El Decreto Ley 8204/63 expresa, en su Art.5°; “…Los nacimientos,
matrimonios, defunciones o incapacidades se registrarán en libros por separado sin
perjuicio de que por vía administrativa se habiliten otros para el asiento de hechos cuyo
registro resulte necesario”. Esta ley no expresa explícitamente que estos libros sean
obligatorios, pero se presume su obligatoriedad.
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Derechos del paciente: Según el Art.2° de la Ley 26.529, “Derechos del paciente.
Constituyen Derechos esenciales en la relación entre el paciente y el o los profesionales de
la salud, el o los agentes del seguro de salud, y cualquier efector de que se trate, los
siguientes:” a) Asistencia; b) Trato digno y respetuoso; c) Intimidad; d) Confidencialidad; e)
Autonomía de la Voluntad; f) Información Sanitaria; g) Interconsulta Médica. Derecho al
diagnóstico: Según el punto f del Art.2° de la ley citada; “El paciente tiene Derecho a recibir
la información sanitaria necesaria, vinculada a su salud. El Derecho a la información
sanitaria incluye el de no recibir la mencionada información”. El Dr. Rabinovich-Berkman
declara que “en la Argentina es tradición mentir al enfermo grave, inventarle dolencias
menores, y vertir la verdad por detrás a sus familiares”. Comenta éste entonces, que hay
quienes sostienen que no debe decirse al paciente la verdad, pues se arruinaría su último
segmento de vida. El Dr. Rabinovich sostiene firmemente que al ocultar información sobre
su estado de salud, “se lo priva de la posibilidad de reproyectarse, sobre la base del nuevo
límite de tiempo”, y finaliza con algunas reflexiones; “¿Qué normas dan poder supremo de
cercenar la posibilidad de un semejante de reproyectarse y luchar por su vida? ¿Quién
podría alegar un interés mayor en la realización existencial del enfermo, que él mismo?”,
haciendo alusión a que nadie le da, o nadie le puede dar, el Derecho al médico de decidir
qué información proporcionarle al paciente y que no.
Consentimiento informado del paciente: Según el Art.5° de la Ley 26.529; “Entiéndase por
consentimiento informado, la declaración de voluntad suficiente efectuada por el paciente,
o por sus representantes legales en su caso, emitida luego de recibir, por parte del
profesional interviniente, información clara, precisa y adecuada con respecto a: a) Su
estado de salud; b) El procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos
perseguidos; c) Los beneficios esperados del procedimiento; d) Los riesgos, molestias y
efectos adversos previsibles; e) La especificación de los procedimientos alternativos y sus
riesgos, beneficios y perjuicios en relación con el procedimiento propuesto; f) Las
consecuencias previsibles de la no realización del procedimiento propuesto o de los
alternativos especificados”.
Muerte digna: La Ley 26.742 viene a modificar la antigua Ley 26.529 en varios de sus
puntos, los cuales el único que nos interesa es su Art.2° que expresa; “Modificase el inciso
e) del artículo 2° de la Ley 26.529 —Derechos del paciente en su relación con los
profesionales e instituciones de la salud— el que quedará redactado de la siguiente
manera: ‘e) Autonomía de la voluntad. El paciente tiene Derecho a aceptar o rechazar
determinadas terapias o procedimientos médicos o biológicos, con o sin expresión de
causa, como así también a revocar posteriormente su manifestación de la voluntad’”.
Ablación y trasplantes: El Art.2° de la Ley 24.193 –Trasplantes de Órganos y Materiales
Anatómicos-, en sus disposiciones generales, expresa; “La ablación e implantación de
órganos y materiales anatómicos podrán ser realizadas cuando los otros medios y recursos
disponibles se hayan agotado, o sean insuficientes o inconvenientes como alternativa
terapéutica de la salud del paciente…”. Entre vivos: El Art.14° de la ley citada expresa; “La
extracción de órganos o materiales anatómicos en vida con fines de trasplante entre
personas relacionadas conforme a las previsiones de los artículos 15 y concordantes de la
presente ley, estará permitida sólo cuando se estime que razonablemente no causará un
grave perjuicio a la salud del dador y existan perspectivas de éxito para conservar la vida o
mejorar la salud del receptor...”. Donación Cadavérica: El Art.18 expresa; “Cuando por
razones terapéuticas fuere imprescindible ablacionar a personas vivas órganos o
materiales anatómicos que pudieren ser implantados en otra persona, se aplicarán las
disposiciones que rigen para los órganos provenientes de cadáveres”. El Art. 19 bis y ter
complementan lo expuesto en el artículo anterior: Art.19 bis: “La ablación podrá efectuarse
respecto de toda persona capaz mayor de DIECIOCHO (18) años que no haya dejado
constancia expresa de su oposición a que después de su muerte se realice la extracción
de sus órganos o tejidos, la que será respetada cualquiera sea la forma en la que se
hubiere manifestado…”; Art.19 ter: “En caso de fallecimiento de menores de DIECIOCHO
(18) años, no emancipados, sus padres o su representante legal, exclusivamente, podrán
autorizar la ablación de sus órganos o tejidos especificando los alcances de la misma”.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Prohibiciones: Una interpretación estricta del Art.27 de la ley ya citada nos conduce a que
quedan prohibidos: a) Toda contraprestación u otro beneficio por la dación de órganos o
materiales anatómicos, en vida o para después de la muerte, y la intermediación con fines
de lucro; b) La inducción o coacción al dador para dar una respuesta afirmativa respecto a
la dación de órganos; c) Los anuncios o publicidad en relación con las actividades
mencionadas en esta ley, sin previa autorización de la autoridad competente, conforme a lo
que establezca la reglamentación.
Régimen legal: El Art.1° de la Ley de Trasplantes de Órganos y Materiales Anatómicos
expresa; “La ablación de órganos y tejidos para su implantación de cadáveres humanos a
seres humanos y entre seres humanos, se rige por las disposiciones de esta ley en todo el
territorio de la República” y por las modificaciones hechas a la misma por la Ley 26.066.
4- Derecho a la Identidad: Noción: Esta noción se ha consolidado en los últimos años. La
identidad personal es ser uno mismo, representado por sus propios caracteres y sus
propias acciones, constituyendo la misma verdad de las personas. Ser uno mismo significa
serlo aparentemente también en el conocimiento, en la opinión de otros, significa serlo
también socialmente. Es ésta proyección la que puede ser lesionada y que, por ser un bien
jurídico, merece tutela. Se trata de la intención que posee la persona de afirmar su propia
individualidad. La persona tiene Derecho a no ser confundida con las demás. La identidad
personal es entonces el conjunto de atributos y características psicosomáticas que
permiten individualizar a la persona en sociedad. Aspectos: Los atributos y características
que definen en su totalidad a la personalidad que se exterioriza pueden ser elementos
estáticos, invariables, o dinámicos, fluidos en el proceso de cambio y enriquecimiento.
Estática y Dinámica: Los estáticos son los primeros que se hacen visibles frente a la
percepción de los demás en el mundo exterior, como son el nombre, el seudónimo, la
imagen y otras características físicas que lo distinguen. La identidad dinámica se configura
con el patrimonio ideológico y cultural de la personalidad. Es la suma de pensamientos
opiniones, creencias, actitudes, comportamientos de cada persona que se explayan en el
mundo de la intersubjetividad.
Derecho a conocer los orígenes: Por Ley 23.849 queda incorporada a la legislación
Argentina la Convención sobre los Derechos del Niño, que expresa en su Art.7°, primer
párrafo; “El niño será inscripto inmediatamente después de su nacimiento y tendrá Derecho
desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a
conocer a sus padres y ser criados por ellos”. Y su Art.8 expresa también; “Los Estados
Parte se comprometen a respetar el Derecho del niño a preservar su identidad, incluso su
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin
injerencias ilícitas”. “Cuando un niño sea privado ilegalmente de alguno de los elementos
de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes deberán prestar la asistencia y
protección apropiadas con miras a restablecer rápidamente su identidad”. Adopción: Por Commented [Silvio45]: http://www.pagina12.com.ar/imprim
Ley 24.779, el Congreso Nacional agrega a nuestro Código Civil el Libro Primero, Sección ir/diario/sociedad/subnotas/3-59155-2012-05-26.html
Segunda, Título IV, De la adopción. Entonces, el Art.328 de nuestro Código expresa; “El
adoptado tendrá Derecho a conocer su realidad biológica y podrá acceder al expediente de
adopción a partir de los dieciocho años de edad”.
Fecundación asistida Heteróloga: Verdad Biológica (identidad estática): Como Commented [Silvio46]: Bibliografía Específica: Ivone,
consecuencia de la utilización de métodos científicos efectuados con el loable fin de Vitulia: Directora. (2012). “Fecundación Heteróloga:
superar la esterilidad masculina y femenina, nacen tensiones entre los niños concebidos Implicaciones en la Identidad y Autonomía de las Personas”.
Convenio: UMSA – UNISA – OSPLAD
mediante procedimientos de fecundación Heteróloga (que desean hacer uso de su
Derecho de saber y conocer su origen, su verdad biológica) y los donantes de gametos
(que también hacen uso de su Derecho a la autonomía y al anonimato). Y es que dentro de
esos fenómenos sociales, resulta de singular importancia la situación jurídica del niño
concebido respecto del donante de gametos y del marido de la progenitora. Es que, en
efecto, “la carga genética extraña y además anónima será una influencia definitiva en el
futuro desarrollo del individuo concebido de ese modo”. Es obvio que estamos frente a un
problema de filiación. Por desgracia, no existe legislación que regule la filiación entre los
niños nacidos a causa de este método científico y los padres que donan en forma anónima
gametos y otros materiales genéticos de esta índole. Pero, algo de esto ya se había
hablado en el III Congreso de Derecho Civil, celebrado en Córdoba en 1961, lo cual, al
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parecer, contribuyó al nuevo Proyecto de Reforma del Código Civil, lo cual ensaya posibles
respuestas a la problemática explicada. A tal efecto, en su Capítulo referido a las “Reglas
Generales relativas a la filiación por técnicas de reproducción humana asistida”, dicta una
disposición (Art.564) que establece; “…A petición de las personas nacidas a través de
estas técnicas, puede: a) Revelarse la identidad del donante, por razones debidamente
fundadas, evaluadas por la autoridad judicial…” y su inciso b) establece, además, que
puede “obtenerse del centro de salud interviniente información relativa a datos médicos del
donante, cuando hay riesgo para la salud”. Voluntad procreacional (identidad dinámica): Commented [Silvio47]: El contenido del Derecho a la
Supongamos que una mujer alquila su vientre a una pareja válidamente casados con el fin Identidad no se agota en la verdad que surge de los datos
de practicar inseminación artificial mediante la utilización de gametos del hombre casado y biológicos. Dicho aspecto ha sido definido como faz estática,
en tanto refiere al origen genético-biológico de la persona. Sin
acuerdan que, el hijo que nacerá, será entregado al matrimonio para ser criado por ellos y embargo, limitar el alcance de este Derecho al acceso a este
declararlo suyos emplazando al cónyuge como madre. Y es aquí que nos encontramos con tipo de información resulta negar su otra contracara, su faz
una nueva dificultad: Una diferencia total entre voluntad procreacional y verdad biológica dinámica, pues importa el patrimonio cultural y vital de la
respecto de la maternidad. Supongamos otro caso; Si por el método heterólogo se fecunda personalidad y su desarrollo histórico-existencial.
a una mujer (madre gestacional) a través de la utilización de gametos donados por ambos
cónyuges (es decir, el espermatozoide del marido y el óvulo de la esposa), luego de lo cual
se produciría la entrega del recién nacido al matrimonio, pero el matrimonio se disuelve
antes del nacimiento del niño, ya sea por divorcio o por el fallecimiento de la madre o
ambos cónyuges. Entonces, si la madre gestacional, como lo expresa el Art.242 de nuestro
Código Civil, lo registra en el Registro Civil como suyo presumiendo ser la madre biológica,
no sólo se estaría emplazando a la madre gestacional en lugar de la madre genética (en
desmedro de la verdad biológica), sino que también se estaría emplazando a la voluntad
procreacional de la mujer casada (ya fallecida). En fin, la madre gestacional quedaría de
cualquier manera emplazada como madre legal del niño, y el marido del matrimonio (si
siguiese vivo) quedará emplazado como padre legal. En todo caso, por el momento la
cuestión excede el objeto del presente, lo que evidencia la necesidad urgente de
regulación en el tema.
Identidad y prueba genética (Ley 23.511): El Art.4 de la mencionada ley determina que;
“Cuando fuese necesario determinar en juicio la filiación de una persona y la pretensión
apareciese verosímil o razonable, se practicará el examen genético que será valorado por
el juez teniendo en cuenta las experiencias y enseñanzas científicas en la materia, a
negativa a someterse a los exámenes y análisis necesarios constituirá indicio contrario a la
posición sustentada por el renuente…”.
Convención de los Derechos del Niño (Ley 26.061): Esta ley, promulgada el 26 de Octubre
de 2005, crea un sistema de protección de los Derechos de todos los niños, niñas y
adolescentes del país, en cuya base se encuentra el conjunto de políticas públicas básicas
y universales para el pleno desarrollo de los chicos en todas las áreas: Educación, salud,
cultura, recreación, participación ciudadana, etc.; Y define las responsabilidades de la
familia, la sociedad y el Estado en relación con esos Derechos. Interés superior del niño:
siguiendo la Ley 26.061 –De la Protección Integral de las Niñas, Niños y Adolescentes-, en
su Art.3° expresa: “A los efectos de la presente ley se entiende por interés superior de la
niña, niño y adolescente la máxima satisfacción, integral y simultánea de los Derechos y
garantías reconocidos en esta ley. Debiéndose respetar: a) Su condición de sujeto de
Derecho; b) El Derecho de las niñas, niños y adolescentes a ser oídos y que su opinión
sea tenida en cuenta; c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus Derechos en su
medio familiar, social y cultural; d) Su edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento y demás condiciones personales; e) El equilibrio entre los Derechos y
garantías de las niñas, niños y adolescentes y las exigencias del bien común; f) Su centro
de vida… Este principio rige en materia de patria potestad… Filiación, restitución del niño,
la niña o el adolescente, adopción, emancipación y toda circunstancia vinculada a las
anteriores cualquiera sea el ámbito donde deba desempeñarse. Cuando exista conflicto
entre los Derechos e intereses de las niñas, niños y adolescentes frente a otros Derechos
e intereses igualmente legítimos, prevalecerán los primeros”.
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1- Los atributos jurídicos: Concepto: El Dr. Llambías lo define como “atributos inherentes a las
personas”, y se denominan así porque son calidades dependientes e inseparables del ente
personal, de manera que no pueden existir sino en él y éste no puede ser sin revestir esas
mismas propiedades. Este civilista considera que todas las personas, en general, están
dotadas de cualidades intrínsecas y permanentes que concurren a constituir la esencia de
la personalidad y a determinar al ente personal en su individualidad. Caracteres: Los
atributos inherentes a la personalidad presentan los siguientes caracteres comunes: a)
Necesidad. Los atributos son necesarios en cuanto no puede haber persona alguna que
carezca de ellos; b) Unidad. Esto significa que cada persona no puede tener sino un solo
atributo del mismo orden, así como un mismo nombre (completo), un solo padre o dos
domicilios generales. Cuando esto ocurre, el ordenamiento jurídico provee el modo de
superar la dificultad precisando cuál es el verdadero atributo de la persona. c)
Inalienabilidad. Según esto, la persona no puede desprenderse de algún atributo suyo Commented [Silvio50]: Que no se puede transmitir. Son
transfiriéndolo a otro. Por lo demás, son elementos que no están en el comercio. Las leyes los Derechos o atributos que no se pueden transmitir (como
los instituyen imperatividad, por una razón de bien común; d) Inembargable. Por la misma los delitos)
consideración precedente; e) Imprescriptibilidad. Por consecuencia del carácter
precedente, los atributos imprescriptibles, en cuanto no se ganan o se pierden por el
transcurso del tiempo, aunque en ocasiones el uso puede ser un factor computable en
concurrencia con otros, para coadyuvar a la adquisición: Así el uso del apellido del
guardador por un niño abandonado; f) Inmutable. En cuanto nadie puede cambiar
voluntariamente de denominación. El cambio sólo procede cuando la modificación del
estado civil lo autoriza el matrimonio de la mujer, la adopción, etc.; g) Indivisible. Porque la
persona tiene el Derecho y el deber de llevar un mismo nombre frente a todos.
Enumeración: Estos atributos son, por definición, comunes a todas las personas, sin
distingos de especies. Tales son: 1°) El nombre; 2°) La capacidad; 3°) El domicilio; Y 4°) el
patrimonio. Pero hay ciertos atributos que sólo son propios de una clase de personas. Es lo
que ocurre con el estado que no puede predicarse, sino de las personas naturales o
visibles. Por consiguiente, son atributos de las personas naturales, o de existencia visible:
1°) Su nombre; 2°) Su estado; 3°) Su capacidad; 4°) Su domicilio; y 5°) Su patrimonio.
2- Nombre: Concepto: El nombre se compone del pronombre o nombre de pila y el apellido.
Ambos constituyen la designación de la persona dentro de la sociedad y de una familia. Se
podría decir que el nombre pertenece al conjunto de signos distintivos de la persona que
se enrolan en la llamada identidad estática de la persona, aspecto éste que se
complementa con la identidad dinámica de la persona, que la constituyen los rasgos de
índole físico, social, cultural, político, psicológico y moral, aún cuando se reserva el
calificativo de identidad personal, a la vertiente física, social, política, cultural, psicológica y
moral de la persona, de relieve mudable.
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limitación del artículo 3º, inciso 5)”. Finalizamos este punto trascribiendo el Art.14° de la
mencionada ley: “Revocada la adopción o declarada la nulidad, el adoptado perderá el
apellido de adopción. Sin embargo, si fuese públicamente conocido por ese apellido podrá
ser autorizado por el juez a conservarlo, salvo que la causa de la revocación fuese
imputable al adoptado”. Con el Matrimonio Igualitario: La Ley 26.618 –de Matrimonio Civil–
que, básicamente viene a modificar el Código Civil en el aspecto de matrimonio, expresa,
en su Art.36, acerca del tema del nombre de los hijos de matrimonio de igual sexo;
“Sustitúyase el inciso c) del artículo 36 de la Ley 26.413, el que quedará redactado de la
siguiente forma: c) El nombre y apellido del padre y de la madre o, en el caso de hijos de
matrimonios entre personas del mismo sexo, el nombre y apellido de la madre y su
cónyuge, y tipo y número de los respectivos documentos de identidad. En caso de que
carecieren de estos últimos, se dejará constancia de edad y nacionalidad, circunstancia
que deberá acreditarse con la declaración de DOS (2) testigos de conocimiento,
debidamente identificados quienes suscribirán el acta;”. Y su Art.37, en su primer párrafo,
expresa: “…Los hijos matrimoniales de cónyuges del mismo sexo llevarán el primer
apellido de alguno de ellos. A pedido de éstos podrá inscribirse el apellido compuesto del
cónyuge del cual tuviera el primer apellido o agregarse el del otro cónyuge. Si no hubiera
acuerdo acerca de qué apellido llevará el adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cómo
se integrará, los apellidos se ordenarán alfabéticamente. Si el interesado deseare llevar el
apellido compuesto del cónyuge del cual tuviera el primer apellido, o el del otro cónyuge,
podrá solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los DIECIOCHO (18) años”. Y, por
último, el Art.38 de esta Ley de Matrimonio Civil, que reforma el Art.8° de la Ley 18.248,
expresa: “…En caso de matrimonio entre personas del mismo sexo, será optativo para
cada cónyuge añadir a su apellido el de su cónyuge, precedido por la preposición ‘de’”.
Con la identidad de género: La Ley 26.743 –De Identidad de Género-, en su Art.1°, Inc.c
expresa: “A ser tratada de acuerdo con su identidad de género y, en particular, a ser
identificada de ese modo en los instrumentos que acreditan su identidad respecto del/los
nombre/s de pila, imagen y sexo con los que allí es registrada”. Y su Art.3° expresa,
además; “Toda persona podrá solicitar la rectificación registral del sexo, y el cambio de
nombre de pila e imagen, cuando no coincidan con su identidad de género autopercibida”.
Protección jurídica del nombre y el seudónimo: El nombre está protegido por diferentes
acciones que se reconocen al titular en previsión de posibles ataques a su Derecho. Por el
otro lado, la Ley 18.248 le reconoce al titular de un seudónimo las mismas acciones de
protección del nombre; Además, el Art.3º de la ley 11.723 reconoce el Derecho de inscribir
el seudónimo y adquirir la propiedad de él. Acciones: Las acciones de protección del
nombre son: a) Acción de reclamación del nombre: Puede ocurrir, aunque poco frecuente,
y se da cuando al titular del nombre le desconocen el Derecho a usarlo. En tal caso,
siguiendo el Art.20 de la Ley 18.248; “La persona a quien le fuere desconocido el uso de su
nombre, podrá demandar su reconocimiento y pedir se prohíba toda futura impugnación
por quien lo negare; Podrá ordenarse la publicación de la sentencia a costa del
demandado”; b) Acción de Impugnación: El Art.21 de la Ley de Nombre de las Personas,
expresa: “Si el nombre que pertenece a una persona fuese usado por otra para su propia
designación, ésta podrá ser demandada para que cese en el uso indebido, sin perjuicio de
la reparación de los daños, si los hubiese…”; c) Acción de Defensa del buen nombre: Debe
distinguirse esta acción de la anterior, la que se tiene para impedir que se use el un
nombre ajeno para su propia designación. En este caso, la acción requiere que el uso sea
malicioso y que produzca daño material o moral al accionante. La otra parte del Art.21
expresa: “…Cuando fuere utilizado maliciosamente para la designación de cosas o
personajes de fantasía y causare perjuicio moral o material, podrá demandarse el cese del
uso y la identificación de los daños. En ambos casos, el juez podrá imponer las sanciones
que autoriza el artículo 666 bis del Código Civil”.
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Domicilio Real: Concepto: Según el Art.89 de nuestro Código Civil: “El domicilio real de las
personas, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de
sus negocios... Caracteres: a) Real: Porque tiene como base la efectiva residencia de la Commented [Silvio53]: Consultado en la monografía de
persona en un cierto lugar; b) Voluntario: Porque es fijado por la persona a su libre arbitrio; Derecho Civil ya citada.
c) Mutable: Susceptible de ser cambiado de un lugar a otro por la persona; d) De libre
elección: La ley asegura y garantiza la libertad del interesado para elegir su domicilio.
Elementos Constitutivos: Dos elementos son relevantes para constituir domicilio real. Uno
es objetivo, al que la ley alude en varias de sus normas, es decir, la residencia. Residir
importa estar en un lugar con cierta permanencia. Otro es subjetivo, menos previsto por el
Código pero que surge de sus normas. Es el ánimo de permanecer en esa residencia.
Régimen legal: El Art.91 del Código Civil es sumamente explícito al respecto, cuando dice
que, cesando el hecho que fija el domicilio legal, queda determinado "por la residencia, con
intención de permanecer en el lugar en que se habite”.
Domicilio legal: Concepto: El Art.90 del Código Civil dice: “El domicilio legal es el lugar
donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera
permanente para el ejercicio de sus Derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque
de hecho no esté allí presente…”. Caracteres: a) Forzoso: Porque la ley lo impone, con Commented [Silvio54]: Consultado en la monografía de
independencia de cuál sea la voluntad de la persona; b) Ficticio: La ley supone una Derecho Civil ya citada.
presencia del interesado en ese lugar que puede no ser real, aunque de hecho no esté allí
presente; c) Excepcional: Y de interpretación restrictiva, funciona solamente en las
hipótesis previstas por la ley; d) Único: Porque de varios hechos constitutivos de domicilio
legal hace que solo uno de ellos se tome en cuenta para fijar el domicilio de la persona.
Casos: Los distintos casos se encuentran enumerados en el Art.90 del Código Civil. Son
ocho casos (el noveno fue derogado por Ley 23.515). Domicilio de origen: Concepto: El
Art.89 de nuestro Código dice: “…El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre,
en el día del nacimiento de los hijos”. Efectos: Los efectos del domicilio de origen son: a)
Según el Art.96 de nuestro Código Civil; “En el momento en que el domicilio en país
extranjero es abandonado, sin ánimo de volver a él, la persona tiene el domicilio de su
nacimiento”; b) Determina la ley aplicable al titular del domicilio, en caso de que no exista
registro alguno de otro domicilio.
Domicilio Especial: Definición: Según el Dr. Cifuentes, El domicilio especial "es el que se
establece para una o más relaciones jurídicas particulares y determinadas, a fin de que
ellas tengan su sede jurídica en el lugar elegido". Comparación con el domicilio general u
ordinario: Este autor piensa que este domicilio no tiene los alcances del domicilio general ni
cumple una función identificada con la personalidad, pues tenerlo depende de la voluntad
de aquélla. Residencia y habitación: La residencia es concepto jurídico atribuido a la
persona por el orden jurídico, que es lo que comúnmente se dice para significar que la
persona vive en un lugar, que está habitualmente allí. Residir en un lugar puede ser un
elemento para configurar el domicilio, pero por sí solo no es tal. La habitación importa estar
en un lugar accidentalmente, en forma pasajera (como la permanencia transitoria en un
hotel durante un viaje). Efectos: Como lo marca el Dr. Borda, es necesario no confundir
residencia y habitación, ni mucho menos residencia y simple residencia. El Art.89 habla del
asiento principal de la residencia y de los negocios. Pero puede ocurrir, sin embargo, que
se tenga la residencia en un lugar y los negocios en otro. Y, como lo marca el Dr.
Cifuentes; El domicilio, por sus efectos, se identifica con la vida jurídica de la persona y la
personaliza dándole condición de presencia, puesto que legalmente responde a un aspecto
de su modo de ser en el Derecho en función de la relación jurídica.
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1- Muerte natural: Concepto: Siguiendo el criterio del Dr. Rabinovich, el Código Civil Argentino
fue muy claro al referirse al comienzo de la vida, pero no con relación a su final. Entonces,
este autor escribe en su libro dos teorías modernas de muerte natural: La muerte cardíaca,
en donde no hay muerte mientras lata el corazón; Y la muerte cerebral, en donde hay
deceso si deja irreversiblemente de funcionar el cerebro, aunque el corazón no pare.
Muerte como hecho biológico: La definición clásica de muerte como separación del alma y Commented [Silvio59]: Consultado en:
del cuerpo se caracteriza por una grave indigencia antropológica, pues presenta la muerte http://www.mercaba.org/FICHAS/Muerte/la_muerte_como_ac
como algo que afecta solamente a la «corporalidad humana» y deja al ontecimiento_biologico.htm
«alma» completamente intacta. Esta descripción considera la muerte como un hecho
biológico: Cuando las energías biológicas del hombre llegan al punto cero, entonces
sobreviene la muerte. Muerte como hecho jurídico: La muerte del ser humano es un hecho
jurídico de gran trascendencia por las consecuencias de ese orden a que da lugar. La
primera parte del Art.103 de nuestro Código Civil dice: "Termina la existencia de las
personas por la muerte natural de ellas”. Prueba: El Art.104 de nuestro Código expresa:
"La muerte de las personas, ocurrida dentro de la República, en alta mar o en país
extranjero, se prueba como el nacimiento en iguales casos”. La partida de defunción
extendida por el Registro Civil es la prueba legal idónea para acreditar el fallecimiento. A
falta de ella, se admiten todos los medios de prueba. Prueba supletoria: A falta de
documentos, la Ley 14.394 agrego un párrafo al Art.108 del Código Civil que dice: "En los
casos en que el cadáver de una persona no fuese hallado el juez podrá tener por
comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripción en el registro, siempre que la
desaparición se hubiere producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida
como cierta. Igual regla se aplicara en los casos en que no fuere posible la identificación
del cadáver". Teoría de los Conmorientes: Si en un supuesto, muriesen dos personas de
las cuales son herederos ambas recíprocamente (marido y mujer), es necesario determinar
quién murió primero, de esa forma, la herencia recaería en la persona que se mantuvo con
vida más tiempo, y los herederos de éste recibirían el total de la herencia de los cónyuges.
Con muy buen sentido Vélez Sársfield dejó, de lado la artificiosa teoría de los pre-
morientes del Código francés y se atuvo una vez más al criterio de Freitas. Así dispuso en
el Art.109, concebido en estos términos: "Si dos o más personas hubiesen fallecido en un
desastre común o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cuál de
ellas talleció primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda
alegar transmisión alguna de Derechos entre ellas". Prueba de la muerte en la Ley de
Trasplantes de Órganos y Materiales Anatómicos: Según los Art. 23 y 24 esta ley –Ley Commented [Silvio60]: “La verificación de los signos
24.193–: “El fallecimiento de una persona se considerará tal cuando se verifiquen de modo referidos en el inciso d) no será necesaria en caso de paro
acumulativo los siguientes signos, que deberán persistir ininterrumpidamente seis (6) horas cardiorespiratorio total e irreversible” (parte final de este
artículo).
después de su constatación conjunta: a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con
pérdida absoluta de conciencia; b) Ausencia de respiración espontánea; c) Ausencia de
reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas; d) Inactividad encefálica
corroborada por medios técnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones
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clínicas, cuya nómina será periódicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Acción
Social con el asesoramiento del Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación e
Implante (INCUCAI)”. “A los efectos del artículo anterior, la certificación del fallecimiento
deberá ser suscripta por dos (2) médicos, entre los que figurará por lo menos un neurólogo
o neurocirujano. Ninguno de ellos será el médico o integrará el equipo que realice
ablaciones o implantes de órganos del fallecido. La hora del fallecimiento será aquella en
que por primera vez se constataron los signos previstos en el artículo 23”. Declaraciones
vitales de voluntad: Según el Art.19 de esta ley de trasplantes: “Toda persona podrá en
forma expresa: 1. Manifestar su voluntad negativa o afirmativa a la ablación de los órganos
o tejidos de su propio cuerpo; 2. Restringir de un modo específico su voluntad afirmativa de
ablación a determinados órganos y tejidos; 3. Condicionar la finalidad de la voluntad
afirmativa de ablación a alguno o algunos de los fines previstos en esta ley –implante en
seres humanos vivos o con fines de estudio o investigación–“. Y complementa a esta
disposición los párrafos quinto y sexto del Art.15 de la misma ley: “El consentimiento del
dador o de su representante legal no puede ser sustituido ni complementado; puede ser
revocado hasta el instante mismo de la intervención quirúrgica, mientras conserve
capacidad para expresar su voluntad, ante cuya falta la ablación no será practicada. La
retractación del dador no genera obligación de ninguna clase”. Derechos sobre el cadáver:
Según esta ley de trasplantes, en caso de fallecimiento de menores de dieciocho años, sus
padres o su representante legal podrán autorizar la donación de sus órganos. La falta de
consentimiento de éstos eliminará la posibilidad de autorizar la ablación del cadáver. En
caso de ausencia de éstos, el Ministerio Pupilar podrá autorizar la ablación (Art.19 ter). El
establecimiento en cuyo ámbito se realice la ablación estará obligado a conferir en todo
momento al cadáver del donante un trato digno y respetuoso (Art.25). Queda prohibida la
realización; Sin que se haya dado cumplimiento a los requisitos y previsiones de la
presente ley, sobre los cadáveres de pacientes neurológicos, y sobre el cadáver de una
mujer que estaba embarazada (Art.27). Será reprimido con prisión de dos a seis años de
prisión a las personas que extraigan indebidamente órganos o materiales anatómicos de
cadáveres con propósito de lucro (Art.29). Efectos de la muerte: Patrimoniales: Los
Derechos patrimoniales no se extinguen con la muerte de su titular, sino que se transmiten
a los sucesores de éste, dando lugar a ese fenómeno jurídico de gran trascendencia
denominado sucesión por causa de muerte o "mortis causa", es decir, que el titular de esos
Derechos es reemplazado en ese carácter por otra o otras personas; De familia: La
muerte disuelve el matrimonio y con ello extingue los Derechos y deberes conyugales que
emanan de esa unión (Art.213, Inc.1° del Código Civil y Ley 23.515). Otro tanto pasa con
la patria potestad (Art.306, Inc.1°, reformado por la Ley 10.903), la tutela (Art.455) y la
curatela (Art.475); Personalísimos: Siendo los atributos calidades de las personas, en
cuanto tales, la muerte incide en la eficacia jurídica de dichos atributos, de tal manera que
la extinción de la persona importa también la de los atributos que se predicaban de ella.
Así el "nombre" que servía para identificar a la persona se extingue con ésta, y otro tanto
ocurre con la “capacidad" y el "domicilio". A este último respecto cuadra exceptuar al
"domicilio convencional", que no siendo un atributo de la persona sino la condición de un
contrato proyecta su eficacia más allá de la muerte de quien lo instituyó, afectando a los
herederos de éste como otra consecuencia más del contrato. Asimismo cesan con la
muerte los Derechos de la personalidad, tales como el Derecho a la vida, a la salud, a la
libertad, al honor, etc., los cuales quedan sin titular. Finalmente se extinguen las acciones
penales contra el difunto (Art.59, Inc1° del Código Penal), así como las acciones penales
privadas o de instancia privada de que disponía aquél (Arts. 71 y ss. del Código Penal). Sin
embargo la acción por calumnia o injuria puede ser ejercitada luego de la muerte del
ofendido, por su cónyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes (Art.75 del Código Penal),
pues por la índole del delito la lesión moral que provoca se extiende a los parientes
mencionados, y éstos obran a nombre propio.
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2- Muerte presunta: Cuando una persona se ausenta del lugar de su domicilio o residencia y
transcurre un lapso más o menos prolongado sin dar noticia alguna de su existencia, es
dable presumir el fallecimiento del ausente, pues éste es el hecho que aparece revestido
con una grande probabilidad, derivada precisamente de esa ausencia prolongada y de la
falta de noticias sobre su paradero no obstante las averiguaciones efectuadas por sus
allegados. En tales condiciones, y llenados los precisos recaudos que la ley prevé, se tiene
al ausente por difunto, proyectándose esta presunción sobré las diferentes relaciones
jurídicas que afectaban al desaparecido. Régimen legal: Vélez Sarsfield adoptó un sistema
mixto combinando dos ideas diferentes: La idea de la declaración de muerte del Derecho
germánico (a través de los trabajos de Freitas) y la idea de la ausencia del Derecho
francés. Con ello organizó la institución de la "ausencia con presunción de fallecimiento". El
régimen del Código Civil referente a este tema ha sido sustituido por el que organiza la Ley
14.394, Capítulo III, que se extiende desde el Art.22 al 32 inclusive de esa ley. Especies: Commented [Silvio61]: El libro del Dr.Llambías habla de
La causa que hace presumir el fallecimiento de una persona es su ausencia del lugar de su ‘distintos casos’.
domicilio o residencia, calificada por la falta de noticia alguna durante lapsos más o menos
prolongados, según los casos. Con esos elementos el legislador ha enunciado tres
situaciones posibles: a) Caso ordinario: Se requiere simplemente la prolongación de
aquella situación (ausencia sin noticias) durante tres años; b) Caso extraordinario genérico:
Se requiere que el desaparecido haya estado en el lugar de un incendio, terremoto, acción
de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o haya participado
de una empresa que implique el mismo riesgo. En tal caso la presunción de su
fallecimiento se causa por el transcurso de dos años de ausencia sin noticias; c) Caso
extraordinario específico: Se presenta cuando el desaparecido ha estado en una nave o
aeronave naufragada o perdida. La presunción de fallecimiento se causa por el transcurso
carente de noticias de sólo seis meses. Declaración: ¿Quiénes pueden solicitarla?: De
acuerdo con el Art.24 de la Ley 14.394, pueden pedir la declaración de fallecimiento
presunto "todos los que tuvieran algún Derecho subordinado a la muerte de la persona de
que se trate...". Juez competente: Es competente para entender en el pedido de
declaración de fallecimiento presunto, el juez del domicilio o última residencia del ausente
(Art.24 de la Ley 14.394, por remisión al Art.16 del mismo cuerpo legal). Procedimiento:
Quien intente la acción dirigida a obtener una declaración de fallecimiento presunto deberá
probar: a) Su legitimación (esto es, que tiene algún Derecho subordinado a la muerte del
ausente, para lo cual se podrá valer de cualquier medio de prueba); b) La desaparición del
ausente; c) La competencia del juez; d) La búsqueda de información acerca de la
existencia del ausente y que ella arrojó resultado negativo; e) El transcurso del plazo legal;
f) La prueba del hecho extraordinario en el supuesto que el accionante invoque alguno de
los casos del Art.23. La acreditación de los hechos está sometida a la libertad de
apreciación judicial. Luego, el juez nombrará defensor al ausente o dará intervención al
defensor oficial cuando lo hubiere dentro de la jurisdicción (Art.25 de la Ley 14.394). Luego
de tal designación, el juez deberá ordenar la publicación de edictos citando al ausente a
que se presente al juicio bajo apercibimiento de declararlo presuntamente fallecido para el
caso de incomparecencia. Los edictos se publicarán en el Boletín Oficial o en otro diario
que designe el juez, una vez por mes durante seis meses (Art.25, Ley 14.394). Por último,
el juez puede nombrar un curador a los bienes del ausente, cuyas funciones se limitan a la
conservación y administración de los bienes del desaparecido. Día presuntivo del
fallecimiento: En la sentencia en que se declara el fallecimiento presunto, se determina el
día presuntivo del fallecimiento. El Art.27, de la Ley 14.394 da las pautas para determinarlo
diciendo: "Se fijará como día presuntivo del fallecimiento: 1) En el caso del Art.22, el último
día del primer año y medio; 2) En el que prevé el Art.23, Inc1° , el día del suceso en que se
encontró el ausente, y si no estuviese determinado, el día del término medio de la época
en que ocurrió o pudo haber ocurrido; 3) En los supuestos del Art.23, Inc.2°, el último día
en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido…”.
Sandoval Silvio O. | Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Políticas | Universidad Nacional del Nordeste Pág. 42
APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Efectos de la muerte presunta: Con relación a los bienes: Dada las peculiaridades que Commented [Silvio62]: Los efectos de la reaparición del
presenta la situación de muerte presunta, debe preverse la reaparición del ausente o la difunto están incluidos en los efectos de la muerte presunta.
modificación de la fecha del fallecimiento; Por ello la entrega de los bienes a los herederos
debe rodearse de ciertas garantías. Ellas son el inventario y las limitaciones o los poderes
de disposición de los herederos, que se imponen durante el denominado período de
prenotación que antecede al período de dominio pleno. El efecto de la prenotación es
impedir la realización de actos de disposición sobre los bienes registrados. En caso de
reaparición del ausente, debe dejarse sin efecto la prenotación; Con relación a los
Derechos de familia: Si el presunto fallecido ejercía sobre sus hijos la patria potestad,
ésta se extinguirá a raíz de la declaración, ya que faltaría uno de los sujetos de esa
situación jurídica. Si el presunto fallecido reaparece, renace la patria potestad. Lo mismo
ocurre si media tutela o cúratela, sea que el presunto fallecido fuese tutor o curador, o bien
pupilo, dado que si el presunto fallecido era incapaz, entonces, la tutela o curatela no tiene
razón de ser, por cuanto faltaría el sujeto sobre el cual se ejercía. Y si el presunto fallecido
tenía funciones de tutor o curador también se extingue la relación entre éste y su
representado (sin perjuicio que al incapaz se le nombre otro tutor o curador), por motivos
análogos a los ya expresados. La tutela o cúratela no resurgen en caso de reaparición del
ausente, pues si el presuntamente fallecido es el representante, debió haberse designado
a otro; y si era el incapaz, no se justifica que nuevamente se otorgue ipso iure la
representación a la misma persona. El vínculo matrimonial no se disuelve por la
declaración de fallecimiento presunto. Ésta sólo faculta al cónyuge supérstite a contraer
nuevo matrimonio, y si lo hace es en ese momento en que se disuelve el anterior
matrimonio. Reaparición del difunto: Consecuencias: El Art.32 de la Ley 14.389 establece:
“Si el ausente reapareciese podrá reclamar la entrega de los bienes que existiesen y en el
estado en que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren; el precio que se
adeudase de los que se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos. Si en iguales
circunstancias se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos, podrán
ejercer la acción de petición de herencia. Regirá en ambos casos lo dispuesto respecto de
las obligaciones y Derecho de las obligaciones y Derechos del poseedor de buena o mala
fe”. Pero el Art.30 hace una aclaración: “Transcurridos cinco años desde el día presuntivo
del fallecimiento, u ochenta años desde el nacimiento de la persona, quedará sin efecto la
prenotación prescrita pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes.
Queda concluida y podrá liquidarse la sociedad conyugal”.
3- Desaparición forzada de personas: La Ley 24.321 es una ley especial que regula la
desaparición forzosa de personas por las dictaduras militares que derrocaron los gobiernos
democráticos argentinos. Su Art.1° expresa: “Podrá declararse la ausencia por
desaparición forzada de toda aquella persona que hasta el 10 de diciembre de 1983,
hubiera desaparecido involuntariamente del lugar de su domicilio o residencia, sin que se
tenga noticia de su paradero”. Esta ley también establece los procedimientos, los plazos y
los efectos civiles de la reaparición con vida del ausente, adoptando aspectos semejantes
de la Ley 14.394.
4- Ausencia simple o declarada: Concepto: La simple ausencia está regulada por los artículos
15 a 21 de la Ley 14.394. El supuesto normado por la ley, en su artículo 15, es el de la
persona que se ausenta de su domicilio sin que se tenga noticias de ella, pero sin que
haya transcurrido un tiempo considerable, ni que su desaparición se hubiere producido en
circunstancias especiales que permitieran presumir su muerte; Requisitos: La ley requiere
que se cumplan ciertos requisitos para proceder a la acción de declaración del ausente: a)
Ausencia de la persona de su domicilio, más falta de noticias sobre su existencia; b)
Bienes abandonados o que requieren protección; c) Falta de apoderado, o apoderado con
poderes insuficientes, o apoderado que no desempeña correctamente el mandato.
Procedimiento: Luego de la declaración del ausente (quienes los únicos legitimados para
ella es el Ministerio Público y toda persona que tuviere interés legítimo respecto de los
bienes del ausente), se nombrará al juez competente que, según el Art.16 de la Ley
14.394, será "…El juez del domicilio, o en su defecto, el de la última residencia del
ausente…” o “…El domicilio en que existan bienes abandonados, o el que hubiese
prevenido cuando dichos bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones”.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
El juez que entiende en el pedido de declaración de ausencia deberá, una vez admitida la
demanda, citar al ausente por medio de edictos. Los edictos se publicarán durante cinco
días sucesivos. Publicados los edictos, si el ausente no se presentare, el juez dará
intervención al defensor oficial, si lo hubiere en la jurisdicción; caso contrario, nombrará
defensor a uno de los abogados de la matrícula. Cuando la protección de los bienes del
ausente no pueda dilatarse hasta la designación del curador, el juez podrá ordenar que se
tomen las medidas pertinentes tendientes a preservar los bienes o, incluso, podrá designar
un administrador provisional para proveer al cuidado y conservación de los bienes (Art.18
de la Ley 14.394). Curador: Según el ARt.20 de mencionada ley, las facultades y
obligaciones del curador del ausente se rigen por las normas del Código Civil relativas a
los tutores y curadores. Siendo un curador a los bienes, sus atribuciones se limitan al
cuidado y conservación de los bienes del ausente, al cobro de créditos y pagos de deudas,
al ejercicio de las acciones y defensas judiciales de su representado; En consecuencia,
carece de facultades para innovar en la administración de los bienes, cambiar el destino o
explotación de los mismos, o realizar cualquier acto de disposición, salvo que obtuviese
para ello autorización judicial, la que sólo debería ser concedida en caso de necesidad y
urgencia evidentes. Capacidad del ausente declarado: El Art.54, Inc.5°, consideraba
incapaces de hecho a los ausentes declarados enjuicio. Este inciso fue derogado por la
Ley 17.711 dado que el ausente no es un incapaz; Él no obra por sí mismo justamente
porque está ausente; Pero si en el lugar donde se encontrase celebrase actos jurídicos,
éstos serán válidos.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
1- Personas jurídicas: Concepto: El Art.32 del Código Civil nos indica que; “Todos los entes
susceptibles de adquirir Derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurídicas”. Naturaleza
Jurídica: La mayor parte de los autores clasifica a las diversas explicaciones dadas sobre
la naturaleza de las personas jurídicas en la siguiente forma: a) Teoría de la ficción: Para
ésta teoría sólo el hombre es sujeto de Derechos, ya que fuera de él no hay organismo
alguno dotados de razón y voluntad, por eso para conceder capacidad a un conjunto de
hombres o bienes es necesario fingir que constituyen una persona. De esta teoría resultan
dos características que las personas jurídica presentan conforme a la teoría de la ficción:
1°) Derivan de una creación artificia; 2°)Gozan de una capacidad puramente patrimonial; b)
Teorías negatorias de la personalidad: También parte de la base de que solo el hombre
es persona, pero rechaza la idea de ficción, negando a la persona jurídica sustancialidad
real o ficticia; c) Teorías de la realidad: Abandonan la idea de ficción, y a su vez se
descomponen en las siguientes teorías: Teoría Orgánica o Antropomórfica: Elaborada por
GIERKE, que concibe la persona jurídica., como un organismo natural, con una voluntad o
interés propio, distinto de la voluntad y del interés de las personas físicas que están detrás.
Teoría Formalista o de la Realidad Jurídica: FERRARA Parte de la idea de que la
personalidad es un producto del ordenamiento jurídico y surge por el reconocimiento del
Derecho Objetivo. Teoría de la Cruz: La persona Jurídica, participa en parte de la ficción,
porque no es una persona física, pero contiene también un sustrato Real que requiere un
tratamiento por la ley. Posición del Código Civil: Existen dos opiniones diferentes sobre la
teoría que adopta nuestro Código: 1°) Para Salvat, nuestro Código ha adoptado la teoría
de la ficción, porque: a) La denominación "existencia ideal" usada por el codificador en el
Art.32 que significa "existencia no real" o ficticia; b) Al atribuirse al Estado la facultad de
crear o extinguir las personas jurídicas (Arts. 45 y 48), se viene a admitir que tales
personas son creaciones del Estado y por tanto, carentes por sí mismas de toda
existencia; c) La irresponsabilidad de tales personas, por hechos ilícitos, que habría
establecido el antiguo Art.43 demostraría que son personas ficticias; 2°) Para otra opinión,
que comparte el Dr. Llambías, especialmente sustentada por Barcia López, "no puede
afirmarse que la teoría de la ficción haya sido incorporada por el Dr. Vélez Sarsfield a
nuestro Código Civil. A este respecto el mismo autor de nuestro Código dice en la nota al
Art.395: "La ley no debe extenderse sino a lo que dependa de la voluntad del legislador", y
ciertamente no depende del designio legislativo definir la naturaleza jurídica de aquellas
personas”.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Clasificación y enumeración: Nuestro Código clasifica a las personas jurídicas, en sus Arts.
33, 34: “Las personas jurídicas pueden ser de carácter público o privado. Tienen carácter
público: 1ro. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios; 2do. Las entidades
autárquicas; 3ro. La Iglesia Católica. Tienen carácter privado: 1ro. Las asociaciones y las
fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de
asignaciones del Estado, y obtengan autorización para funcionar; 2do. Las sociedades
civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir
Derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorización expresa del Estado
para funcionar”. “Son también personas jurídicas los Estados extranjeros, cada una de sus
provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en
países extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artículo
anterior”.
2- Personas Jurídicas Privadas: Para que las corporaciones y fundaciones puedan actuar en
el carácter de personas jurídicas es indispensable que ellas reúnan ciertos requisitos de
fondo y de forma. Los requisitos de fondo son: 1) Finalidad de bien común; 2) Patrimonio
propio; 3) Dispositivo de actuación. Los requisitos de forma son: 1) Un acto constitutivo
emanado de los particulares; 2) Un acto de reconocimiento estatal. Requisitos de
existencia (o de fondo): Finalidad de bien común: El Dr. Borda considera que no es
necesario que las personas jurídicas se propongan un fin inmediato de bien público
general, siempre que ese bien general resulte del objeto y de las actividades de la entidad.
Para el Dr. Llambías, "bien común" es aquello que satisface la necesidad de todos, que
hace a la felicidad no de éste o aquél, sino a la felicidad de todos y cada uno, en cuanto
integrantes de la sociedad humana. Cita éste, además, a Páez, quien anuncia los Commented [Silvio63]: Páez, J. L., El derecho de las
siguientes caracteres del bien común: a) Generalidad, en cuanto no se trata del bien que asociaciones, Bs. As., 1940, n° 235.
es común a los componentes del núcleo, sino del bien de la comunidad general, del bien
público; b) Flexibilidad, en cuanto el bien común no sería un concepto rígido sino
circunstancial, susceptible de variación según los casos; c) Interés público, en cuanto el
bien común coincide con el interés general. Patrimonio propio: La existencia de
patrimonio es un presupuesto indispensable para que la entidad pueda acceder a la
personalidad jurídica, desde que el patrimonio es un elemento inseparable de la
personalidad como atributo de ella. A esta exigencia se refiere el Art.33 cuando exige como
un requisito de la persona jurídica la posesión de un patrimonio propio. Pero además, el
Código agrega que la entidad ha de tener capacidad, por sus estatutos, de adquirir bienes.
Finalmente, el Código exige que la entidad no subsista exclusivamente de asignaciones del
Estado, pues si así ocurriera no se trataría de una persona jurídica privada sino de un
desprendimiento estatal personalizado. Dispositivo de actuación: Los cuerpos morales
no existen si no tienen constituido un dispositivo referente a su gobierno [una organización
estatutaria], pues no es concebible que se pueda seleccionar los medios apropiados para
el logro del fin de la entidad si ésta no cuenta con una cabeza o administración que provea
a ello. Requisitos de forma (o formales): Son los que se refieren a los modos por los cuales
se manifiesta la existencia de la entidad en el carácter de "persona jurídica". Tales
requisitos son, como ya hemos dicho, un acto constitutivo de carácter privado y un acto
estatal de reconocimiento de la personalidad. Acto jurídico constitutivo: Es un trámite
administrativo por el cual se pide el reconocimiento de la personalidad por un acto estatal.
Ese trámite se inicia con un pedido de los particulares interesados en la gestión de la
personería y aun antes por medio de un acto jurídico que vincula a esos interesados en el
propósito de constituir la persona jurídica. Reconocimiento estatal: El proceso de
constitución de la persona jurídica que se inicia con el acto jurídico constitutivo, culmina
con el acto administrativo de reconocimiento de la personalidad. Estatutos: Es el conjunto
de disposiciones referentes a cada persona jurídica que consignan su nombre, su domicilio
y capacidad, fin de su institución, Derechos y deberes de sus miembros y organismos
directivos, formación e inversión de su patrimonio y destino de los bienes en caso de
extinción de la entidad. Los estatutos constituyen la carta fundamental de la institución y
suministran las normas que rigen la vida de la entidad.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Naturaleza: Para la doctrina clásica, los estatutos configuran una especie de género de
contrato, que se celebraba por los miembros originarios y se renovaba en la forma de
contrato de adhesión con motivo de la incorporación de nuevos miembros. La doctrina
moderna, en cambio, encuentra diferencias con relación a la postura clásica en las
fundaciones, en que no existe acuerdo de partes, sino una sola voluntad, que no tienen
con quien convivir los estatutos de la futura fundación. La doctrina que acepta el Dr.
Rinessi es la de encontrar en los estatutos una norma privada, una ley en sentido material,
porque es verdadera fuente de Derecho, con eficacia que se extiende, por lo menos, al
ámbito de la vida interna de la persona jurídica, que no tienen valor de pacto convencional.
Entidades que necesitan autorización del Estado para funcionar: El Art.45, párrafo 1°,
establece que; “Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones,
establecimientos, etc., con el carácter de personas jurídicas, desde el día en que fuesen
autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobación de sus estatutos, y confirmación
de los prelados en la parte religiosa”. Esta norma está referida únicamente a los
establecimientos que necesitan autorización del Estado para funcionar, quedando las
demás entidades sujetas a su reglamentación particular. Pero la norma en cuestión no
incluía a las fundaciones. La Ley 19.836 que contiene el régimen legal de las fundaciones,
en su articulado hace depender la actuación de las mismas de la autorización prevista en
el Art.45 antes reproducido. Por último, por Ley 19.550, las sociedades comerciales
(sociedades anónimas y en comandita) también quedan sometidas a la autorización del
Estado. Personas jurídicas que no necesitan autorización para funcionar. Las que deben
inscribirse y las que no necesitan hacerlo: Las entidades enumeradas en el párrafo 7° del
Art.33 comienzan a funcionar sin autorización expresa del Estado, es decir, lo hacen con la
sola voluntad de los particulares que deciden construir una persona jurídica. Las que
deben inscribirse: Pertenecen a esta categoría, la mayoría de las sociedades comerciales
reguladas por la Ley 19.550. Así, la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple,
sociedad de capital e industria, y las sociedades cooperativas. La sociedad sólo se
considera regularmente constituida con la inscripción en el Registro Público de Comercio,
por lo que ésta otorga a la sociedad la tipología legal. No inscribiéndose, la sociedad no
adquiere la tipicidad que pretende, y por lo tanto no le serán aplicables las disposiciones
pertinentes del tipo correspondiente. Otro tanto podemos decir de las Asociaciones
Mutuales, que deben inscribirse en el Registro Nacional de Mutualidades, según lo
establece la Ley 20.321, acordándole a la Asociación carácter de sujeto de Derecho. Las
que no necesitan inscripción: En esta categoría se encuentran las sociedades civiles
reguladas en los Arts. del 1648 al 1788 bis del Código Civil; Las sociedades irregulares del
Art.21 de la Ley de Sociedades Comerciales –Ley 19.550–; La sociedad de hecho del
Art.1663 de nuestro Código; El consorcio de hecho de la propiedad horizontal; Y las
simples asociaciones enumeradas en el Art.46 del Código Civil. Comienzo de la existencia:
El nuevo Art.45, parte primera, estatuye: "Comienza la existencia de las corporaciones,
asociaciones, establecimientos, etc., con el carácter de personas jurídicas, desde el día en
que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobación de sus estatutos, y
confirmación de los prelados en la parte religiosa".
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d) Estatuto: Toda asociación necesita poseer una ley interna que rija los Derechos y
deberes de los asociados; e) Fin de bien común no lucrativo: El Art.33, Inc.1°, establece
que tanto las asociaciones como las fundaciones deben tener como fin "el bien común";
j) Desvinculación patrimonial del Estado: El Art.33 exige también, que las asociaciones "no
subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado". Sin perjuicio de que el Estado
Nacional pueda subvencionar parcialmente la actividad de determinada institución, si ella
dependiera en forma exclusiva de los aportes estatales, dejaría de ser una persona de
carácter privado para pasar a la órbita de la Administración Pública; g) Autorización del
Estado para funcionar: La existencia de asociaciones como personas jurídicas queda
sujeta a la autorización estatal (Art. 45). En el ámbito nacional, el organismo que interviene
en el otorgamiento de la personería jurídica es la Inspección General de Justicia, cuyas
funciones han sido reglamentadas por la ley 22.315. Regulación legal: A las personas
jurídicas las regula: El Código Civil, en su Libro Primero: “De las Personas”, Sección
Primera: “De las personas en general”, del Título I: “De las personas jurídicas”; La Ley
22.315 –de la Inspección General de Justicia–, que regula la autorización para el
funcionamiento de las entidades de existencia ideal; Y la Ley 19.836 –de las Fundaciones–
que las regula; Y la Le 19.550 que regula a las Sociedades Anónimas. Acto constitutivo: Es
el negocio jurídico que da creación a la entidad y por el cual todos los suscriptos quedan
obligados a constituirla. El acto constitutivo y estatuto, son necesarios para el nacimiento y
posterior vida de la asociación. Requisitos: Para la constitución de las personas jurídicas Commented [Silvio67]: Consultado en:
es necesario el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1) Acto constitutivo; 2) Que http://www.todoiure.com.ar/monografias/mono/civil/trabajo_pr
tengan por principal objeto el bien común; 3) Que posean patrimonio propio; 4)Que sean actico_sobre_persona.htm
Trabajo Práctico sobre Persona: Por Jorge Sanzol.
capaces por sus estatutos de adquirir bienes; 5) Que no subsistan exclusivamente de
asignaciones del Estado; 6) Que tengan o no autorización del Estado. Estatutos: Son el
conjunto de estipulaciones destinadas a regular la organización y el funcionamiento de la
asociación. Autorización estatal: El Art.45 del Código Civil dispone que: "Comienza la
existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etcétera, con el carácter
de personas jurídicas, desde el día en que fueren autorizados por la ley o por el gobierno,
con aprobación de los estatutos y confirmación de los prelados en la parte religiosa". Las
asociaciones que se mencionan en el artículo transcripto son únicamente aquellas
incluidas en su Art.33, pues las del Art.46 son de libre constitución. Para tal autorización,
son competentes tanto el Poder Legislativo como el Ejecutivo, pero es materia
eminentemente local. Órganos de gobierno: Los órganos de gobierno de una asociación
son los resortes de actuación que integran su dispositivo de actividad jurídica. Tales
elementos de actuación tienen su arraigo en los estatutos de la corporación, que
ordinariamente crean un órgano deliberativo, un órgano ejecutivo y un órgano de contralor
o vigilancia. Son respectivamente, la asamblea de asociados, la comisión directiva o
directorio y el síndico o comisión revisora de cuentas. Fuera de esos organismos, y
respondiendo a la índole peculiar de las actividades cumplidas por la entidad, los estatutos
suelen crear otros complementarios tales como tribunales de honor, de disciplina, de
penas, etc. Asambleas: Es la autoridad superior de la asociación y está integrada por todos
los que según los estatutos pueden participar de ella, aunque sean menores de edad si así
lo prevén dichos estatutos, y ello porque no está en cuestión la capacidad civil de la
persona sino sus Derechos sociales sujetos a la respectiva reglamentación interna. La
asamblea desempeña las más importantes funciones: Nombra y remueve a la comisión
directiva, aprueba o rechaza las cuentas relativas a la gestión de ésta, modifica los
estatutos, etc. A falta de previsión en los estatutos sobre el funcionamiento de la asamblea,
se aplican en lo pertinente las disposiciones del Código Civil sobre sociedades y
especialmente las prescripciones del Código de Comercio referentes a sociedades
anónimas.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Órgano directivo: Es un organismo que realice el manejo cotidiano de los asuntos sociales.
Oficia de autoridad permanente de la entidad, bajo la dependencia e instrucciones de la
asamblea. Compete al organismo ejecutivo –llámese comisión directiva, directorio, etc.– la
administración y dirección permanente de la corporación, así como la ejecución de las
decisiones de la asamblea. Inviste la representación de la entidad frente a los terceros,
pero para que los actos obrados se imputen a la persona jurídica no han de exceder los
límites de su ministerio, conforme a los respectivos estatutos y en subsidio de ellos, con
arreglo a las prescripciones del contrato de mandato (conforme a los Arts. 35, 36 y 37). Las
funciones que desempeñan los organismos ejecutivos de las asociaciones civiles son en
principio gratuitas (conforme a los arts. 1870, inc.2°, y 1872), pero nada se opone a que los
estatutos o las resoluciones de la asamblea les reconozcan una remuneración.
Órgano de contralor: Es usual que las corporaciones cuenten con organismos de vigilancia
y fiscalización de los dirigentes de la entidad, que asesoran a la asamblea cuando ésta ha
de expedirse sobre la gestión efectuada por dichos dirigentes. Su trabajo consiste en vigilar
la correcta actuación de los organismos ejecutivos para que éstos no se aparten de lo
indicado por la ley y los estatutos. Especialmente fiscalizan todo lo referente a la gestión de
carácter patrimonial, percepción e inversión de fondos, etc., y dictaminan al respecto a fin
de asesorar convenientemente a la asamblea. Derechos y obligaciones de los miembros:
Lo característico de la asociación reside en esa fluencia de relaciones jurídicas que se
constituyen permanentemente entre la entidad y sus miembros. Se entiende por miembros
de la corporación a quienes han participado del acto constitutivo o se han incorporado a la
entidad posteriormente, de conformidad a sus estatutos. Derechos de los miembros y
consiguientes deberes de la corporación: Según el Art.40 del Código: "Los Derechos
respectivos de los miembros de una asociación con el carácter de persona jurídica, son
reglados por el contrato, por el objeto de la asociación o por las disposiciones de sus
estatutos”. Los estatutos son la ley primordial de los Derechos de los asociados. Pero no
sería legítimo restringir Derecho garantizados en la Constitución Nacional o en las leyes de
orden público. Entre los Derechos irrestrictos de los asociados mencionamos los
siguientes: a) Derecho de integrar la asamblea y votar en ella; b) Derecho de impugnar las
decisiones inválidas de la corporación; c) Derecho a retirarse de la asociación; d) Derecho
a no ser expulsado arbitrariamente; e) Derecho a gozar de las mismas facilidades y
beneficios que los demás socios de la misma categoría; f) Derecho de revisar la
contabilidad de la entidad y obtener copias de la misma. Deberes de los miembros y
consiguientes Derechos de la corporación: Los deberes de los miembros de la entidad,
en cuanto tales, tienen su fuente en los estatutos, que indican cuáles son y qué contenido
tienen. Los principales deberes de los miembros se refieren al pago de las cuotas sociales,
participación en las asambleas ordinarias o extraordinarias, subordinación a las normas
estatutarias, disposiciones reglamentarias y resoluciones de la comisión directiva, en
cuanto al uso de los bienes sociales, etc. El incumplimiento de los deberes a cargo de los
miembros puede dar lugar a la adopción de las medidas disciplinarias correspondientes,
que estuvieren previstas en los estatutos, e independientemente de ellas autoriza a la
promoción de las acciones judiciales pertinentes, iniciación de demanda por cobro de
cuotas sociales adeudadas. Se puede, además, llegar a la pérdida de la capacidad de
socio, ya sea por incumplimiento de sus deberes, por simple renuncia a la entidad o por
causa de muerte. Poder disciplinario: Se denomina así al cúmulo de atribuciones que
competen a la corporación, con arreglo a los estatutos, para hacer efectivos los deberes de
los miembros de la entidad, en cuanto tales. El poder disciplinario autoriza la aplicación de
las siguientes medidas en orden de gravedad creciente: 1) Llamado de atención,
prevención o amonestación; 2) Suspensión; 3) Privación de ventajas pecuniarias
inherentes a la calidad de socio; 4) Multas pecuniarias; Y 5) expulsión. Las facultades
autorizadas por el poder disciplinario de la corporación deben ser ejercidas regularmente,
en cuanto a la observancia del procedimiento arreglado a Derecho para la imposición de
cualquier medida disciplinaria; En cuanto a la estimación de la prueba que se rindiere en el
mismo; Y en cuanto a la justicia intrínseca de la resolución adoptada. Para apreciar la
corrección de la entidad en el ejercicio de su propio poder disciplinario se abre la
posibilidad de la revisión de su actuación ante los tribunales de justicia ordinarios.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Control jurisdiccional: La eventual revisión judicial de lo actuado por los organismos Commented [Silvio68]: En este punto desarrollamos lo que
corporativos puede recaer sobre: La forma de elaboración del pronunciamiento; Y sobre el denomina el Dr. Llambías en la página 125 de su libro
fondo de la decisión. Sobre la forma de la elaboración del pronunciamiento, siempre es ‘Contralor Judicial’.
El Dr. Rivera, en la página 305 de su libro también lo
procedente una revisión judicial para verificar si la resolución dictada se ajusta al denomina ‘Contralor judicial’. Es ninguno de estos libros libro
procedimiento marcado por los estatutos y a las garantías fundamentales que hacen a la existe la palabra ‘control jurisdiccional’.
inviolabilidad de la defensa en juicio. Consiguientemente es impugnable ante los tribunales
de justicia toda resolución de la entidad obrada al margen de las prescripciones
estatutarias y especialmente si no se ha dado al enjuiciado la oportunidad de defenderse.
Y sobre el fondo de la cuestión, corresponde estar al criterio mantenido en su decisión por
el organismo corporativo para apreciar con más minuciosidad la gravedad de la falta
cometida por el socio sancionado. Pero excepcionalmente procede revocar aquella
decisión cuando se advierta en ella injusticia notoria o resulta vulnerado algún Derecho
fundamental de la persona humana. Para que proceda la instancia judicial debe
previamente agotarse la instancia corporativa, deduciendo los recursos estatutarios
pertinentes. Esto significa que la decisión cuya impugnación se efectúe ante la justicia
ordinaria, ha de ser definitiva e insusceptible de toda reconsideración ante el mismo
organismo que haya impuesto la medida disciplinaria, o de apelación ante otro organismo
superior o la misma asamblea de los socios.
3- Fundaciones: Concepto: La fundación es una persona jurídica nacida de un acto
fundacional por el cual una persona (fundador) le atribuye un patrimonio (acto de donación)
destinado a cumplir una finalidad de bien común también definida por el fundador, para lo
cual tiene una organización administrativa, y que requiere autorización estatal. El Art.1° de
la Ley 19.836 dice que: "Las fundaciones a que se refiere el Art.33 del Código Civil son
personas que se constituyen con un objeto de bien común, sin propósito de lucro, mediante
el aporte patrimonial de una o más personas, destinado a hacer posible sus fines. Para
actuar como tales deben requerir la autorización prevista en el Art.45 del citado Código".
Caracteres: a) La fundación sólo se concibe como una persona jurídica: Porque no existe
en nuestro ordenamiento jurídico fundaciones que no aparezcan como un sujeto de
Derecho independiente de la persona del fundador, con capacidad suficiente para adquirir
Derechos y contraer obligaciones; b) La fundación nace de un acto jurídico unilateral: La
persona (física o ideal) que pretenda dar vida a la fundación no necesita más que de su
propia voluntad; c) El fundador puede ser persona de existencia física o jurídica; d) Es
necesario un acto de disposición a título gratuito por parte del fundador: Para dar vida a la
fundación es necesario que ésta cuente con patrimonio propio (Art.33), por eso, no existe
fundación sin la afectación de la totalidad o parte de los bienes del fundador, que a través
de una donación o un legado pasan a integrar el patrimonio de la entidad. Es lo que se
denomina "acto de dotación"; e) La fundación reconoce un fin de bien común no lucrativo:
Las fundaciones se distinguen por tender a un fin altruista y carecer de propósito de lucro,
pues su carácter básico es el beneficio para la comunidad; f) La fundación es autorizada y
controlada por el Estado: Al carecer de miembros, el control de la actividad de la fundación
no puede estar a cargo de asociados, y ello hace necesario que el Estado asuma no
solamente la responsabilidad de autorizar su funcionamiento, sino también la de controlar
de cerca sus actos a fin de vigilar que se cumplan las finalidades estatutarias. Régimen
jurídico aplicable: Como toda persona jurídica la fundación se rige en primer término por lo
prescripto en los estatutos que constituyen la carta magna de la institución. En lo
concerniente a los bienes entregados para formar el patrimonio de la fundación se aplican
las reglas de las donaciones o de la sucesión testamentaria según que su origen fuere un
acto entre vivos o una disposición de última voluntad. Por consiguiente, está sujeta a
reducción la donación de bienes para constituir una fundación si la cuantía afectare la
porción legítima de los herederos forzosos del donante (conforme a los Arts. 1830 y 1831),
e igualmente si se tratare de un legado o institución de heredero, efectuado en esas
condiciones (conforme a los Arts. 3601, 3602 y 3605). Desde luego los acreedores podrían
usar de la acción revocatoria o pauliana cuando la donación constitutiva de la fundación se
hiciere en perjuicio de sus Derechos, por aplicación de los principios generales.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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Beneficiarios de la fundación: Son las personas destinadas a gozar de los servicios que la
fundación presta con arreglo a la finalidad del instituto y al modo como ese disfrute ha sido
organizado en los respectivos estatutos. Los beneficiarios no forman parte de la fundación,
pero constituyen su "razón de ser". Ahora conviene determinar si el o los beneficiarios
tienen o no alguna acción para reclamar el cumplimiento de la finalidad de la fundación, y
en concreto, para obtener personalmente los beneficios previstos. Si el beneficiario está
directamente individualizado, parece necesario reconocer que existe una suerte de
Derecho Subjetivo que merecería amparo judicial si los administradores de la fundación no
dieran acabado cumplimiento a las mandas del fundador. Pero, si la fundación con
finalidad altruista no reconoce sin mayor determinación a los beneficiarios, ¿puede
cualquier persona reclamar ante la justicia para obtener los beneficios de la fundación
destinada a ayudarlo? En estos casos la solución parece encontrarse en el reconocimiento
de un interés legítimo, que si bien no habilita para accionar judicialmente reclamando el
beneficio, sí autoriza a denunciar ante la autoridad de contralor el incumplimiento de las
finalidades de la fundación. Autorización Estatal: El Art.1° de la Ley 19.836 –de la
Fundaciones–, expresa que: “Las fundaciones a que se refiere el Art.33 del Código Civil
son personas jurídicas que se constituyen con un objeto de bien común, sin propósito de
lucro, mediante el aporte patrimonial de una o más personas, destinado a hacer posible
sus fines. Para actuar como tales deberán requerir la autorización prevista en el Art.45 del
citado Código”. Órganos de administración: La administración está a cargo de "un consejo
de administración integrado por un mínimo de tres personas, que tendrá todas las
facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la fundación, dentro de las
condiciones que se establezcan en el estatuto" (Art.10 de la Ley 19.836). "El estatuto
puede prever la delegación de facultades de administración y gobierno en favor de un
comité ejecutivo integrado por miembros del consejo de administración; Aquel ejercerá sus
funciones entre los períodos de reuniones del citado consejo. Igualmente pueden delegar
facultades ejecutivas en una o más personas, sean éstas miembros o no del consejo de
administración" (Art.14 de dicha ley); Prohibición que lo comprende al gerente o delegado
ejecutivo que no sea miembro de aquel Consejo. Funcionamiento: Tanto el funcionamiento
del Consejo de Administración, del Comité Ejecutivo como de los demás órganos de la
entidad se rigen por las disposiciones del estatuto, pero la Ley 19.836 establece algunas
normas de carácter supletorio. El Art.15 determina que el quórum será el de la mitad más
uno de sus integrantes, debiendo llevarse un libro de actas de cada órgano. Las decisiones
se tomarán por mayoría absoluta de los miembros presentes y, en caso de empate, el
presidente del cuerpo tendrá doble voto. Estas mayorías no se requieren para elegir
nuevos integrantes del Consejo de Administración cuando su concurrencia se hubiere
tornado imposible (Art.16 de dicha ley). Existen sesiones ordinarias y extraordinarias del
Consejo de Administración. Las primeras se celebran periódicamente para atender asuntos
corrientes de la marcha de la entidad (inversión de fondos recibidos, evaluación de las
actividades, etc.); Las segundas son citadas por el Presidente por propia decisión o a
pedido de los consejeros, y se convocan generalmente para resolver aspectos de
importancia institucional (reformas estatutarias, disolución de la entidad, cambio del plan
de actividades, etc.). Dentro de los ciento veinte días de clausura del ejercicio anual, se
deberá celebrar una sesión anual especial a efectos de considerar la memoria, el balance
general y el estado de resultados correspondientes a ese ejercicio (Art.26 de la misma ley).
Autoridad de contralor: Es el funcionario encargado de examinar las cuentas y la legalidad
de los gastos de la entidad. Las fundaciones carecen de miembros que puedan llenar esa
función de vigilancia con relación a los administradores de la entidad, que son meros
sirvientes de la voluntad del fundador. De allí la necesidad de crear un sistema de
vigilancia, a fin de evitar que los administradores puedan desviar los fondos de la fundación
y alejarse del objetivo en razón del cual ha sido creada la entidad. En ese sentido, la Ley
19.836 ha venido a llenar un vacío que se advertía en nuestra legislación, al encomendar a
la autoridad administrativa de control la fiscalización del funcionamiento de la fundación y
el cumplimiento de las disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, incluso la
disolución y liquidación (Art.34 de dicha ley).
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4- Sociedad: La sociedad es un contrato mediante el cual dos o más personas aportan bienes
para lucrar con el conjunto y dividir las utilidades obtenidas (conforme al Art.1648). Pero es
un contrato peculiar que da origen a un nuevo sujeto de Derecho que no se confunde con
cada uno de los socios, y que es titular del patrimonio constituido con los bienes aportados
por éstos. Las sociedades se distinguen en civiles o comerciales, de acuerdo a la índole
del objeto para el cual han sido constituidas. Si la sociedad se propone como finalidad la
realización de actos de comercio es comercial, y civil en caso contrario. Régimen jurídico:
La Ley 19.550 regula las Sociedades Comerciales –que ha reemplazado el Título III del
Libro Segundo del Código de Comercio– y establece que "la sociedad es un sujeto de
Derecho con el alcance fijado en esta ley" (Art.2°). Ahora bien, como tales sujetos no
advienen a la existencia jurídica por un acto de reconocimiento expreso por el Estado,
como en los supuestos del art. 45 del Código Civil, resulta claro que no integran la
categoría de las llamadas "personas jurídicas", sino la de las personas de existencia ideal
propiamente dichas. Esta Ley de Sociedades también reglamenta las distintas clases de
sociedades comerciales, las cuales las veremos más adelante. Personalidad: La
personalidad de la sociedad está comprobada por los siguientes efectos jurídicos,
conforme al Título VII: “De las sociedades”, del de la Sección Tercera del Libro Segundo:
1) La sociedad tiene el dominio de los bienes entregados por los socios en propiedad, sin
que a la disolución de la entidad éstos puedan exigir el retorno de los bienes que
subsistieren en especie, en la masa social; 2) Hay relación jurídica —créditos y deudas—
entre la sociedad y cada uno de los socios, lo que muestra que es un sujeto de Derecho,
pues de otra manera no podría ser acreedora o deudora; 3) Los deudores de la sociedad
no son deudores de los socios , lo que comprueba la distinción de personalidad que hay
entre la sociedad y los socios; 4) La sociedad tiene un nombre, que es un típico atributo de
las personas que hace a su identificación dentro de la colectividad. Por la ponderación de
esas características la doctrina y la jurisprudencia, no dudan de la personalidad de las
sociedades. Y, según el Art.33 del Código Civil, tienen personalidad jurídica al estar
referidos en el artículo citado: “Las personas jurídicas pueden ser […] Las sociedades
civiles y comerciales […] aunque no requieran autorización expresa del Estado para
funcionar”. Clases: La Ley de Sociedades enumera las distintas clases de sociedades
comerciales, a saber: La sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple, la sociedad
de capital e industria, la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad anónima, la
sociedad anónima con participación estatal mayoritaria y la sociedad en comandita por
acciones. Responsabilidad de los socios (Ley 19.550): En todas las sociedades
comerciales, “Los socios, los administradores y quienes actúen como tales en la gestión
social responderán ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios
causados” (Art.18). “Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar
con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus
obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que
resultaren de su acción u omisión” (Art.59). En caso de receso por transformación, “…La
sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan
solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contraídas
desde el ejercicio del receso hasta su inscripción” (Art.78). En caso de disolución,
“…Cualquier operación ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente
respecto a los terceros y los socios sin perjuicio de la responsabilidad de éstos” (Art.99).
En caso de liquidación, “…Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas
según el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daños y perjuicios
causados por el incumplimiento” (Art.105) y “las obligaciones y la responsabilidad de los
liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores, en todo
cuanto no esté dispuesto en esta Sección” (Art.108). En las sociedades no constituidas,
“Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarán solidariamente
obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del artículo 56 ni las Commented [Silvio69]: “La sentencia que se pronuncie
limitaciones que se funden en el contrato social” (Art.23). contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los
Pasaremos a estudiar entonces la responsabilidad de los socios en cada asociación en socios en relación a su responsabilidad social y puede ser
ejecutada contra ellos, previa excusión de los bienes sociales,
particular: según corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de
que se trate” (Art.56 de la Ley 19.550).
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En las sociedades por esposos, el cónyuge que prestare su nombre como socio no será
reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de
la sociedad; Pero con relación a terceros, será considerado con las obligaciones y
responsabilidades de un socio (conforme al Art.34). “Los esposos pueden integrar entre sí
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada…” (Art.27). El socio aparente “que
prestare su nombre como socio no será reputado como tal respecto de los verdaderos
socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; Pero con relación a terceros,
será considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su acción
contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare” (Art.34). “La evicción autoriza la
exclusión del socio, sin perjuicio de su responsabilidad por los daños ocasionados. Si no es
excluido, deberá el valor del bien y la indemnización de los daños ocasionados” (Art.46).
En las sociedades constituidas en el extranjero, “el representante de sociedad
constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los
administradores prevé esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no
reglamentados, las de los directores de sociedades anónimas” (Art.121).
En la Sociedad Colectiva, “Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y
solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros”
(Art.125). En caso de renuncia, “el administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en
cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si
la renuncia fuere dolosa o intempestiva” (Art.130).
En la Sociedad en Comandita Simple, “El socio comanditario no puede inmiscuirse en la
administración; si lo hiciere será responsable ilimitada y solidariamente. Su responsabilidad
se extenderá a los actos en que no hubiera intervenido cuando su actuación administrativa
fuere habitual” (Art.137).
En la Sociedad de Capital e Industria, “El o los socios capitalistas responden de los
resultados de las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; quienes
aportan exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no
percibidas” (Art.141).
En la Sociedad de Responsabilidad Limitada, “…Los socios limitan su responsabilidad
de la integración de las que suscriban, adquieran, sin perjuicio de la garantía a que se
refiere el artículo 150”. (Art.146). “…Si los socios optan por realizar valuación por pericia Commented [Silvio70]: “Los socios garantizan solidaria e
judicial, cesa la responsabilidad por la valuación que les impone el artículo 150” (Art.149). ilimitadamente a los terceros la integración de los aportes”
Además, “…Los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la (Art.150 de la Ley 19.550).
organización de la gerencia y la reglamentación de su funcionamiento establecidas en el
contrato. Si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de
responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la reparación
de los perjuicios, atendiendo a su actuación personal. Son de aplicación las disposiciones
relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere colegiada…”
(Art.157).
En la Sociedad Anónima, “… Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las
acciones suscriptas” (Art.163). En la constitución sucesiva, los promotores responden
ilimitada y solidariamente por las obligaciones contraídas para la constitución de la
sociedad. Una vez inscripta, la sociedad les reembolsará los gastos realizados (Conforme
al Art.182). “…Los directores, los fundadores y la sociedad en formación son solidaria e
ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no esté inscripta”
(Art.183). El directorio podrá resolver la asunción por la sociedad las obligaciones
resultantes de los demás actos cumplidos antes de la inscripción, y debe dar cuenta a la
asamblea. “…Si ésta desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de los
daños y perjuicios aplicándose el artículo 274. La asunción de estas obligaciones por la
sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y
fundadores que los consintieron” (conforme Art.184). “… La sociedad es responsable ante
los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la
responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso” (Art.208). El
Comité Ejecutivo “no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores”
(conforme al Art.269). La designación de gerentes “no excluye la responsabilidad de los
directores” (conforme al Art.270). Extinción de responsabilidad: “…Queda exento de
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5- Simples asociaciones: Son sujetos del Derecho, provistos por el concurso de los miembros
que los constituyen, carentes de finalidad lucrativa. Las normas del Art.46 del Código Civil:
A ellas se refiere el nuevo Art.46 que dice: “Las asociaciones que no tienen existencia legal
como personas jurídicas, serán consideradas como simples asociaciones civiles o
religiosas, según el fin de su instituto. Son sujetos de Derecho, siempre que la constitución
y designación de autoridades se acredite por escritura pública o instrumentos privados de
autenticidad certificada por escribano público. De lo contrario, todos los miembros
fundadores de la asociación y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por
los actos de ésta. Supletoriamente regirán a las asociaciones a que este artículo se refiere
las normas de la sociedad civil”. Constituirse en escritura pública o en instrumento privado
de autenticidad certificada por escribano público, y designar a sus autoridades de la misma
forma es un presupuesto necesario para que las simples asociaciones invistan la calidad
de sujetos de Derecho. Caso contrario, carecerán de existencia como tales para el futuro y
sólo pueden ser comprobadas por los propios asociados o por los terceros con respecto a
los hechos pasados cumplidos por la entidad (conforme a los Arts. 1663 y 1664 del Código
Civil). Se rigen consiguientemente esas asociaciones irregulares por los principios
referentes a las sociedades civiles irregulares o de hecho (conforme al Art. 46).
Situaciones que se plantean: La controversia doctrinaria que se ha planteado era en torno
a la personalidad de las simples asociaciones. El antiguo Art.46, antes de ser reformada
por la Ley 17.711, establecía: "Las asociaciones que no tienen existencia legal como
personas jurídicas, serán consideradas como simples asociaciones civiles, comerciales o
religiosas, según el fin de su instituto". En el esquema del codificador, sólo eran personas
jurídicas las enumeradas en el Art.33, pero la libertad de asociación garantizada por el
Art.14 de la Constitución Nacional, permite a los hombres asociarse con fines útiles sin
que, necesariamente adopten la forma de personas jurídicas. Evidentemente, Vélez no les
reconocía el carácter de personas jurídicas a estas "simples asociaciones", limitándose a
explicar en su nota al pie del artículo que se regirían en las relaciones entre sus miembros
y con terceros, por las "leyes generales". ¿Tenían pues, estas entidades una personalidad
distinta de la de sus miembros? ¿Cuál era el régimen aplicable a esta nueva categoría?
La opinión clásica dominante negó la subjetividad de estas asociaciones, de modo que se
sostenía que sólo se trataba de un "condominio" formado por los asociados sobre los
bienes aportados por cada uno de ellos; No tenía capacidad ni responsabilidad propia:
Quienes actuaban y resultaban responsables –acreedores o deudores– eran todos los
asociados que quedaban comprometidos por los actos de la comisión directiva, así como el
mandante es comprometido por lo obrado por el mandatario. La jurisprudencia fue
entonces evolucionando hacia una posición tendiente a reconocer a las simples
asociaciones el carácter de sujetos de Derecho, siempre y cuando contaran con
representación suficiente y tuvieran patrimonio propio, admitiendo así, la facultad de sus
órganos para estar en juicio. Así, con la reforma de la Ley 17.711 que reconoce a tales
entidades regularmente constituidas el carácter de sujetos de Derecho.
Elementos esenciales: Las simples asociaciones presentan los siguientes elementos
esenciales: 1) Tienen pluralidad de miembros que con su actividad colectiva brindan
soporte a su personalidad; 2) Son de duración indefinida; 3) Disponen de un fondo social;
Y 4) persiguen un fin altruista o desinteresado.
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1- El objeto de la relación jurídica: Concepto: El objeto de las relaciones jurídicas son las Commented [Silvio71]: La relación jurídica es
cosas, los bienes y los servicios personales. Ellos se resumen a conductas humanas, fundamentalmente vínculo entre dos personas tutelado por el
cuando el objeto de la relación es una prestación de servicios, como por ejemplo, las Derecho.
El objeto del Derecho es aquello sobre lo que se exterioriza el
relaciones laborales, entre muchos otros. Diversas clases de objeto: Si el objeto de la diverso poder del sujeto, dicho de otra manera es el contenido
relación jurídica son los bienes, sus diversas clases serán las clases de bienes. Éstas se del Derecho Subjetivo.
dividen, según el Código Civil en su Libro Tercero: “De los Derechos Reales”, en: El Objeto del Derecho se divide en ‘Materiales’ e
Materiales (cosas) e inmateriales (Derechos de autor, energía eléctrica, etc.) susceptibles ‘Inmateriales’.
de valor económico (conforme a los Arts. 2311 y 2312). Clasificación de los Derechos
Subjetivos en base a su objeto: Siguiendo la línea de pensamiento del Dr. Rinessi, el
objeto es aquello sobre lo que se exterioriza el diverso poder del sujeto, o dicho de otra
manera, el contenido del Derecho Subjetivo. Para dicho autor, la clasificación que da el Dr.
Llambías no es adecuada, por el hecho de que los diversos Derechos no se encuentran
ajustadamente encasillados de estas categorías. En definitiva, el criterio económico, o de
valor económico, no se adeca para la catalogación de los Derechos Subjetivos. Estos
Derechos quedan correctamente encasillados si son agrupados en atención a su objeto:
Así tenemos los Derechos cuyo objeto recae sobre la propia persona, que son los llamados
Derechos Personalísimos, que pueden adquirir valor económico cuando son lesionados o
atacados; Los Derechos derivados de las relaciones de familia, cuyo objeto cuyo objeto no
sólo recae sobre la persona, sino sobre las relaciones familiares creadas por el parentesco,
y que están comprendidas en el status familiar, son los denominados Derechos de Familia,
y si bien tienen algún contenido patrimonial, como la sociedad conyugal, otros carecen de
ese carácter como son los deberes de fidelidad, cohabitación y procreación, nacidos del
matrimonio; Además, existen otros Derechos que pertenecen a la persona por ser titular de
patrimonios que no son originalmente susceptibles de apreciación pecuniaria, pero lo
pueden ser en determinadas circunstancias cuando son desconocidos o afectados, como
sería la lesión moral o daño moral por la pérdida del afecto o de un sentimiento. Además,
tales Derechos son también subjetivos, y no están desvinculados de la persona.
Derechos Patrimoniales: Siguiendo la noción del Dr. Rinessi, los Derechos Patrimoniales
son el conjunto de relaciones jurídicas que una persona tiene sobre los bienes de su
patrimonio, y en relación con las demás personas. Sin embargo, quedan mejor definidos
como aquellos Derechos cuyo objeto recae sobre viene teniendo el sujeto la finalidad de su
creación, adquisición, utilización, cambio, aprovechamiento y extinción. En los Derechos
llamados extrapatrimoniales el objeto es la persona; Y en los patrimoniales el objeto son
los bienes.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Derechos Reales: Naturaleza: Se ha discutido acerca de este tema, sobre lo cual subsisten
tres posiciones diferentes: La teoría tradicional, quien postula que la relación se establece
entre el titular del Derecho y la comunidad o sea que existe un sujeto activo determinado
que es el titular, y un sujeto pasivo indeterminado, que es la comunidad, quien debe
respetar ese Derecho por tener el mismo, efecto erga omnes. La teoría de la institución,
quien postula que la relación surge de la regulación que el propio Estado establece; Por lo
que los participantes deben sujetarse al mismo a los efectos de acogerse al régimen
pertinente. Y la teoría de la obligación pasiva universal que trataba de explicar en
alguna medida que la relación jurídica se establecía entre el titular del Derecho y cualquier
sujeto que de alguna manera era alcanzado por los efectos erga omnes mientras tanto la
obligación de respeto descansaba en cada miembro de la sociedad. Concepto: Lo cierto es
que nuestro codificador reproduce en su obra la teoría de Mackeldey (la tradicional), como
lo especifica en la nota inicial al Libro Tercero, diciendo "al tratar de las cosas y de la
posesión antes que de los Derechos Reales, seguimos la opinión y el método de
Mackeldey, porque las cosas y la posesión son los elementos de los Derechos Reales".
Entonces, según esta teoría, los Derechos Reales son lo que conceden al titular un poder
sobre la cosa, estableciéndose una relación directa e inmediata que les permite su
aprovechamiento. Básicamente, es un Derecho nacido de la relación entre el sujeto y el
objeto. Caracteres: Partiendo de los Derechos Reales sobre la cosa propia tenemos: 1)
Dominio; Y 2) condominio. Sobre la cosa ajena: 1) El uso; El usufructo; Y 3) La habitación.
Los Derechos reales de garantía son: 1) La prenda; 2) La hipoteca; Y 3) la anticresis.
Derechos Personales u Obligacionales: Son aquellos que establecen relación entre
personas determinadas en razón de las cuales el respectivo titular puede exigir de alguien
la prestación debida. Naturaleza: Tal consiste en una relación entre dos personas
determinadas; Por lo tanto, la prerrogativa del titular la ejerce directamente sobre otra
persona a fin de obtener a través de ella el goce de la cosa. Sostiene Von Tuhr que los
Derechos Personales se fundan en una disposición de orden jurídico en virtud de la cual el
deudor queda obligado a efectuar una prestación a favor del acreedor. Caracteres: Los
Derechos Personales se distinguen en: 1) El titular o sujeto activo, llamado acreedor que
es quien goza de la prerrogativa de exigir del otro el cumplimiento de la prestación debida;
2) El sujeto pasivo de la relación denominado deudor, que es quien está constreñido a
efectuar dicha prestación; 3) El objeto que es la prestación que el deudor debe satisfacer a
favor del acreedor. Puede consistir en la entrega de una cosa (obligación de dar), en la
realización de un hecho (obligación de hacer), o en la abstención de un hecho (obligación
de no hacer). Derechos Intelectuales: Se incluye en el patrimonio el Derecho que tiene el Commented [Silvio72]: Las características de estos
autor de una obra científica, literaria o artística para disponer de ella y explotarla Derechos están incluidos en el subtema ‘Paralelo entre ellos’.
económicamente por cualquier medio. Por la índole del objeto sobre el cual el Derecho se
ejerce, estos facultamientos se denominan Derechos Intelectuales. Naturaleza: Con la
invención de la imprenta, que permitía la impresión ilimitada de diversas obras, las
autoridades se reservaron la facultad de censurar lo que se quería imprimir a fin de impedir
la difusión de ideas peligrosas para el orden establecido. Durante el siglo pasado se afirmó
poco a poco la libertad de imprenta, hasta inscribirse como una garantía individual en las
constituciones políticas de todos los países. Tal es así, que en la Constitución de 1853 la
establecía la libertad de expresión y los Derechos del autor, y sobre este principio, se
sancionan las leyes 7.092 y 11.723, que han regulado los Derechos Intelectuales bajo la
denominación de Propiedad Intelectual. Paralelo entre ellos: Los Derechos Intelectuales, si
bien tiene caracteres similares a los Derechos Personales y Reales, tienen diferencia con
ambos constituyendo sin lugar a dudas una tercera categoría distinta. En primer lugar, el
objeto sobre el cual recae el Derecho es totalmente diferente a los personales y reales,
porque mientras en los Derechos Intelectuales el objeto es inmaterial, en los reales es la
cosa y en los personales una prestación; Pero además no es cualquier bien, sino un bien
creado por su titular, o sea que a la vez que es un titular del Derecho, es autor de la
creación, por eso se afirma que entre los Derechos intelectuales figuran el Derecho moral
del autor, que es un Derecho humano conforme lo establece el Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales. El autor es el dueño de la obra y puede
disponer de ella en todo sentido.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
2- Patrimonio: Concepto: La segunda frase del Art.2312 del Código Civil dice: “…El conjunto
de los bienes de una persona constituye su patrimonio”. En este caso la palabra bienes
hace referencia a los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas,
que son los objetos materiales susceptibles de adquirir valor (conforme a los Arts.2311 y
primera parte del 2312). Naturaleza Jurídica: Muy discutido ha sido en la doctrina el Commented [Silvio73]: Consultado en:
problema de la naturaleza jurídica del patrimonio. La doctrina se ha dividido entre las http://www.enciclopedia-
siguientes posiciones: a) Subjetiva o personalista (ZACHARIE, ROAN, PLANIOL). Para juridica.biz14.com/d/patrimonio/patrimonio.htm
ella, el patrimonio es emanación de la personalidad jurídica y por ello comprende todos los
bienes del individuo, incluso los futuros, y también las obligaciones, es pues
una universalidad de Derecho independiente de los bienes que lo integran. De ahí deduce
PLANIOL que toda persona tiene un patrimonio y que sólo la persona tiene patrimonio; b)
Finalista (BRINZ, BEKKER). Sin negar la existencia del patrimonio personal, esta doctrina
pone énfasis en el interés en que cada masa de bienes sirve, afirmándose así la existencia
de patrimonios, que no pertenecen a alguien sino a algo (petinere ad aliquid), que están
destinados a un fin, lo que lleva a explicar la importancia de la responsabilidad patrimonial;
c) Realista o atomista (COVIELLO, FERRARA). Para ella, el patrimonio no es algo distinto
de los bienes y Derechos que lo componen, sino la suma de todos ellos y, por ello, no
puede ser considerado apto para ser objeto de un Derecho subjetivo; d) Existen, por
último, autores como COSSÍO que rechazan las anteriores doctrinas por considerar que
conducen sólo a abstracciones inútiles y concluyen que el patrimonio ofrece una
configuración variable, por lo que debe ser estudiada por separado cada una de las
diversas modalidades en que puede presentarse, que son esencialmente tres: Personal,
de destino y especial o separado.
Teorías: El Dr. Llambías reproduce dos teorías con relación al patrimonio: La teoría clásica
de Aubry y Rau: El patrimonio concebido como atributo de la personalidad; Y la concepción
de la doctrina alemana. Para Aubry y Rau "la idea del patrimonio se deduce lógicamente
de la personalidad..., el patrimonio es la emanación de la personalidad y la expresión de la
potestad jurídica de que está investida una persona". De aquí concluyen Aubry y Rau, que:
1°) Únicamente las personas físicas o morales pueden tener patrimonio, pues sólo ellas
tienen aptitud para poseer bienes, tener Derechos de crédito y contraer obligaciones; 2°)
Toda persona tiene necesariamente un patrimonio, aunque ella no posea actualmente bien
alguno; 3°) Cada persona no tiene más que un patrimonio, principio que sufre algunas
excepciones, por imperio de la ley; 4°) Finalmente, el patrimonio es inseparable de la
persona, no concibiéndose su transmisibilidad in totum, porque sería como pensar en la
transmisibilidad de la propia persona. El Dr. Llambías crítica a esta teoría pensando que
ésta parte de principios verdaderos, pero extrae de ellos consecuencias que no están
contenidas en las premisas. En cambio, la concepción alemana no niega la existencia de
un solo patrimonio general, pero junto a él admite la coexistencia de patrimonios
especiales. Así Von Tuhr dice: "El patrimonio resulta de un conjunto de Derechos que
reciben unidad por corresponder a un mismo sujeto; De esta unidad se deriva que los
hechos jurídicos y las relaciones que atañen al titular producen sus efectos sobre todos los
Derechos que en cada momento integran el patrimonio. El poder de disposición del titular
comprende todos los objetos del mismo...". "En cambio la unidad se pierde cuando un
conjunto de Derechos cuyos elementos posiblemente son mutables, está regido por
normas especiales. En el ámbito del patrimonio existe, entonces, una esfera jurídica más
restringida, delimitada por criterios determinados y susceptibles de desarrollo económico
propio de la misma manera que aquél. Hablase en este caso de patrimonio especial o de
bien especial".
Caracteres del patrimonio: De acuerdo a la doctrina que hemos aceptado, el patrimonio
general presenta los siguientes caracteres: 1°) Es una universalidad jurídica, pues la
unidad de la pluralidad de elementos que lo componen está dada por la ley; 2°) Es
necesario. Todo patrimonio pertenece a un titular (persona visible o ideal) y
correlativamente a toda persona corresponde un patrimonio general. 3°) Es único e
indivisible. Lo que significa que nadie puede ser titular de más de un patrimonio general.
Se suelen dar como excepciones a este principio la aceptación de herencia con beneficio
de inventario y la separación de patrimonios, pero ésta es una creencia errónea. No hay
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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El patrimonio como prenda común de los acreedores: Concepto: Prenda común de los Commented [Silvio74]: Dijimos en el apartado de
acreedores significa que todos los bienes que integran el patrimonio o que se incorporen a ‘Patrimonio General’ que la función de identificar un
él, responden por las deudas de su titular, por lo que los acreedores pueden obtener la patrimonio radica en que la persona con su patrimonio
general actúa en las distintas relaciones con los terceros,
venta judicial de los mismos para cobrarse de su producido. Fundamento: En nuestro respondiendo ante ellos con los bienes que lo integran. En
Código no hay una disposición que siente el principio de manera expresa, pero que de forma sintética, esta idea se expresa diciendo que el
todos modos es un principio obvio, que se desprende de multitud de disposiciones de la ley patrimonio es la prenda común de los acreedores, aclarando
civil, como la que autoriza al acreedor a ejercer todos los medios legales para obtener el que la idea de prenda no se asimila a la de Derecho Real,
sino que identifica sólo la imagen de que los acreedores
cumplimiento de las obligaciones en especie o las indemnizaciones sustitutivas (Art.505), pueden agredir los bienes que componen el patrimonio, de
las que reglamentan la acción revocatoria, o la acción de simulación, las que regulan los modo de obtener la satisfacción de sus créditos mediante la
privilegios en cuanto éstos suponen la concurrencia de acreedores sobre los bienes que ejecución judicial de ellos.
integran el patrimonio, etc. Alcance legal: Del principio expuesto deriva que: a) Los
acreedores pueden ejercer individualmente acciones para agredir el patrimonio de su
deudor a los efectos de obtener satisfacción de sus créditos; b) En caso de insolvencia,
todos los acreedores deben participar del procedimiento colectivo (la quiebra, y también en
las soluciones preventivas de ella que todos los ordenamientos organizan) y ese
procedimiento comprende todos los bienes que forman el patrimonio del deudor, salvo
exclusión legal expresa. Es la universalidad propia de los procedimientos colectivos
causados en la insolvencia (Arts. 1° y 111, Ley de Concursos); c) En caso de fraude
(enajenación de bienes que integran el patrimonio del deudor de modo de provocar o
agravar la insolvencia) los acreedores pueden ejercer una acción integrativa del patrimonio
que en el Derecho común es la acción pauliana y que cuando se ejerce en la quiebra es
denominada acción revocatoria concursal.
Distintas clases de acreedores: No todos los acreedores se encuentran en la misma
situación respecto de los bienes del deudor. En algunos casos, con el propósito de reforzar
el Derecho de ciertos acreedores y asegurar el cobro de sus créditos la ley dota a éstos ya
de un privilegio, ya de una garantía real. De aquí surgen tres clases de acreedores, a
saber: 1°) Acreedores privilegiados: Son aquellos provistos por la ley de un privilegio, y
consistente en el Derecho de ser pagados con preferencia a otro (Art.3875 del Código
Civil). Estos privilegios se clasifican en generales (que son los que recaen sobre la
generalidad de los bienes del deudor) y especiales (que son los que recaen sólo sobre una
cosa o bien determinado); 2°) Acreedores munidos de garantía real: Son los que tienen
establecido un Derecho real a su favor sobre algún bien determinado del deudor. Tales son
los acreedores hipotecarios y prendarios. Los primeros han constituido una hipoteca que
es el Derecho Real establecido en seguridad de un crédito en dinero sobre los bienes
inmuebles que continúan en poder del deudor (Art.3108). Los segundos son los que han
constituido una prenda consistente en la retención de una cosa mueble del deudor en
garantía del cumplimiento ulterior de la deuda (conforme al Art.3204); 3°) Acreedores
quirografarios o comunes: Son los que carecen de toda preferencia. Su Derecho entra a
hacerse efectivo sobre los bienes del deudor, después de haber sido desinteresados los
acreedores privilegiados y los que están munidos de una garantía real. Bienes excluidos de
la garantía común: No todos los bienes están sujetos a la ejecución por los acreedores. La
idea es no privarse a los hombres de lo que es indispensable para cubrir sus necesidades
más imprescindibles. El problema es cuáles son esos bienes indispensables para vivir.
Para el Dr. Borda, los bienes inembargables para nuestro Derecho Positivo son: a) La
pensión de alimentos (Art.374 del Código Civil); b) El usufructo de que los padres gozan
sobre los bienes de sus hijos, en la proporción necesaria para cumplir con las cargas
enumeradas en el Art.291 (gastos de subsistencia, educación, enfermedades, intereses de
capitales vencidos durante el usufructo, etc.) (Art.292 del Código Civil); c) El lecho
cotidiano del deudor, su familia y sus hijos, las ropas y muebles de su indispensable uso,
los instrumentos necesarios para la profesión, arte u oficio que ejerza (Ley 12.296 y
Art.820 del Código de Procedimientos); d) Los sueldos y salarios sólo son embargables
hasta el 20%, pero no todos (Ley 14.443); e) Los sueldos de los empleados públicos
nacionales, provinciales y municipales por obligaciones emergentes de préstamos en
dinero o de compra de mercadería, salvo determinadas proporciones y condiciones fijadas
en el decreto 6.574 de 1943; f) Las jubilaciones y pensiones enumeradas en la Ley 18.037
(Art.44), y para trabajadores autónomos (Ley 18.038, Art.32). Disposiciones similares
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tienen las leyes de jubilaciones de la Policía Federal (decreto 33.265/44, Art.127), los
retiros y pensiones militares (decreto 13641/48, Art.32), las pensiones de amparo (decreto
10196/43, Art.18) y las pensiones a la vejez (decreto 3627/66); g) El sueldo anual
complementario para empleados públicos (Ley 12.915, Art.5º); h) La indemnización
proveniente de accidentes del trabajo (Ley 9.688, Art.13 ); La que corresponde por despido
y falta de proceso (Ley 11.729, Art.157); i) El subsidio por maternidad (Ley 11.933); j) El
lote del hogar (Ley 10.284, Art.2º); k) Los muebles y útiles domésticos del agricultor
enumerados en la Ley 11.170, y tratándose de tambos son también inembargables los
bienes enumerados en la Ley 11.627, en su Art. 11; l) Los créditos obtenidos en virtud de
los préstamos que autoriza la ley 12.643 para los empleados de empresas particulares; ll)
Los inmuebles sobre los cuales el Banco Hipotecario Nacional haya otorgado un préstamo
a favor de empleados públicos, mientras aquél no quede reducido a la categoría de
ordinario (decreto 14961/46, Art. 18, ratificado por la Ley 12.962); m) El bien de familia
creado por la Ley 14.394 , con la excepción de las obligaciones provenientes de impuestos
o tasas que graven directamente el bien, o de créditos por construcción o mejoras
introducidas en la finca; n) Los sepulcros, salvo que se reclame el precio de compra o el de
construcción (Art.850 , Inc.2º del Código de Procedimientos); ñ) El depósito constituido por
el procurador como garantía para el ejercicio de su profesión, salvo que deba responder a
las deudas que motivan su constitución (Ley 10.996, Art.7º). En la misma situación se
encuentra el efectuado por los escribanos públicos (ley 12.990, Art.15); o) Son asimismo
inembargables los bienes del dominio público del Estado y los del dominio privado que
estén afectados a un servicio público. En cambio las rentas de las provincias o
municipalidades son embargables, en tanto no se prive a la entidad deudora de las que
son necesarias para la subsistencia y normal desarrollo de la administración y para la
correcta atención de los servicios públicos; p) El retrato del deudor, de sus padres,
descendientes o cónyuges, aunque sea obra de un pintor famoso; q) Las aeronaves
pertenecientes al Estado (Ley 17.285, Art.71); r) Los bienes muebles destinados al
funcionamiento de asociaciones profesionales (Ley 14.455, Art.31); rr) Los fondos de las
sociedades de ahorro y préstamo para viviendas provenientes de préstamos otorgados con
fondos destinados a ese fin (Ley 16.571, Arts. 1º y 2º).
3- Bienes y Cosas: Concepto: Es muy diversa la terminología que al respecto siguen el
Código francés y sus comentaristas por una parte, y nuestro Código por la otra. Para los
autores franceses cosa es todo lo que existe y que cae bajo la acción de los sentidos, en
tanto que bienes son las cosas que tienen un valor económico. En este sentido dice
Marcadé: "Las dos palabras cosas y bienes no son sinónimas: La primera es el género; La
segunda, la especie. Todo lo que existe en la naturaleza recibe el nombre de cosas;
Mientras que el nombre de bienes no se da más que a aquellas cosas que son de una tal
naturaleza, capaz de procurar a una persona una ventaja propia y exclusiva, y que caen
bajo su propiedad. Así el sol y los diferentes astros, el aire y los vientos, son cosas, pero
no son bienes". Régimen del Código Civil: Para nuestro Código la relación se invierte: El
género es el bien y la especie, la cosa. Según el antiguo Art.2311; “Se llaman cosas en
este Código, los objetos corporales, susceptibles de tener un valor”, agregando el Art.2312;
“Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman
bienes…”. Y la Ley 17.711 ha introducido una leve variante en el concepto de cosa y ha
efectuado un agregado al Art.2311 que ahora ha quedado en los siguientes términos: "Se
llaman cosas en este Código los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiación".
4- Clasificación de las cosas consideradas en sí misma: Después de haber definido los
bienes y las cosas, el Código entra a clasificar a estas últimas. Así las divide en: 1) Cosas
muebles e inmuebles (Arts. 2313 al 2323); 2) Fungibles y no fungibles (Art.2324); 3)
Consumibles y no consumibles (Art.2325); 4) Divisibles e indivisibles (art. 2326); 5)
Principales y accesorias (Arts. 2327 al 2335); 6) Cosas dentro y fuera del comercio (Arts.
2336 a 2338). Entramos entonces a desarrollar cada una de ellas.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Inmuebles: Conforme a la noción general son las que están fijas en un lugar determinado,
no pudiendo ser trasladadas a otro lugar. Las cosas son inmuebles por su naturaleza, o por
accesión, o por su carácter representativo (conforme al Art.2313): Por naturaleza, son las
cosas inmuebles que se encuentran por sí mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las
partes sólidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: Todo lo que está
incorporado al suelo de una manera orgánica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin
el hecho del hombre (Art.2314); Por accesión, son las cosas muebles que se encuentran
realmente inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con tal que esta adhesión tenga el
carácter de perpetuidad (Art.2315). Son también inmuebles las cosas muebles que se
encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario
de éste, sin estarlo físicamente (Art.2316); Por su carácter representativo, son los
instrumentos públicos de donde constare la adquisición de Derechos reales sobre bienes
inmuebles, con exclusión de los Derechos reales de hipoteca y anticresis (Art.2317).
Muebles: Nuestro Código expresa que “son cosas muebles las que pueden transportarse
de un lugar a otro, sea moviéndose por sí mismas, sea que sólo se muevan por una fuerza
externa, con excepción de las que sean accesorias a los inmuebles” (Art.2318). Son
también muebles todas las cosas enumeradas en el Art.2319, como las partes sólidas o
fluidas del suelo separadas de él, las construcciones en ellas de carácter provisorio, los
objetos puestos bajo del suelo, los materiales reunidos para la construcción de edificios
mientras no estén empleados, los escombros de una construcción y todos los instrumentos
públicos o privados de donde constare la adquisición de Derechos personales. Los
artículos procedentes explican cuándo una cosa es mueble e inmueble: El Art.2320
expresa que las cosas muebles forman parte de los inmuebles cuando sean puestas en
ellos. Y las mismas cosas muebles puestas por un usufructuario en un inmueble se
considerarán como tales mientras dure el usufructo (conforme al Art.2321). “Las cosas
muebles, aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarán su naturaleza de muebles
cuando estén adheridas al inmueble en mira de la profesión del propietario, o de una
manera temporaria” (Art.2322). El Art.2323 enumera las cosas muebles de una casa, como
por ejemplo el dinero, las mercaderías y en general todas las cosas que conforman el ajuar
de una casa. Régimen jurídico: Como ya se había expresado al principio del punto 4-, el
régimen de las cosas están regladas en nuestro Código Civil en el Libro Tercero: “De los
Derechos Reales”, en su Título I: “Cosas consideradas en sí mismas, o en relación a los
Derechos”. Aunque también hay que agregar la Ley 17.711 que agregó algunas
modificaciones en este aspecto, tal como la modificación al Art.2311, agregándole un
segundo párrafo a dicho artículo.
Fungibles y no fungibles: “Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las
otras de la misma calidad y en igual cantidad” (Art.2324). El codificador no hace distinción
entre fungibles y no fungibles, entonces debe entenderse a las no fungibles las cosas que
no pueden sustituirse por otras, simplemente porque no existe otra de igual calidad y
cantidad. Y, como remarca el Dr. Llambías, la cosa fungible por excelencia es el dinero.
Consumibles y no consumibles: “Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina
con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su
individualidad. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que
de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse después de
algún tiempo” (Art.2325). Divisible e indivisible: Nuestro Código establece que “son cosas
divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones
reales, cada una de las cuales forma un todo homogéneo y análogo tanto a las otras partes
como a la cosa misma” (Art.2326, primer párrafo). Y “no podrán dividirse las cosas cuando
ello convierta en antieconómico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrán
reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mínima de la unidad económica”
(Art.226, segundo párrafo).
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Principales y accesorias: Los Arts. 2327 y 2328 expresan que “son cosas principales las
que puedan existir para sí mismas y por sí mismas”, y “son cosas accesorias aquellas cuya
existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual dependen, o a la cual
están adheridas”. Los artículos siguientes enumeran las cosas principales y accesorias de
la siguiente manera. El Art. 2331 expresa que “las cosas que natural o artificialmente estén
adheridas al suelo, son cosas accesorias del suelo”, y el artículo siguiente agrega que las
cosas adheridas a los predios adherentes al suelo son cosas de los predios. El Art.2333
establece quién es principal cuando una cosa mueble se adhiere a otra inmueble. En el
Art.2334 explica que, cuando no puedan distinguirse entre la cosa principal y la accesoria,
se tendrán en cuenta el valor de las partes, en primer lugar, el volumen luego, y por último,
si no se distingue cuál es cuál, no habrá ni principal y accesoria. El Art.2335 determina cual
parte es principal y cual es accesoria en las obras de arte de gran valor material. Cosas en
los comercios inajenables: El Art.2337 enumera las cosas que están fuera del comercio por
su inenajenabilidad absoluta. Ellas son: 1) Las cosas cuya venta o enajenación fuere
expresamente prohibida por la ley; 2) Las cosas cuya enajenación se hubiere prohibido por
actos entre vivos o disposiciones de última voluntad, en cuanto el Código permita tales
prohibiciones. Y el Art.2338 expresa que “son relativamente inenajenables las que
necesiten una autorización previa para su enajenación”.
5- Clasificación de las cosas con relación a las personas: Bienes del Estado: Bienes públicos
y Privados: El Art.2339 de nuestro Código Civil expresa que; “Las cosas son bienes
públicos del Estado general que forma la Nación, o de los Estados particulares de que ella
se compone, según la distribución de los poderes hecha por la Constitución Nacional; O
son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares”. Los posteriores
Arts. 2340 y 2342 expresan qué cosas comprendes los bienes públicos y privados,
respectivamente. Bienes del dominio de los particulares: El Art. 2341 expresa que “las
personas particulares tienen el uso y goce de los bienes públicos del Estado o de los
Estados, pero estarán sujetas a las disposiciones de este Código y a las ordenanzas
generales o locales”. Cosas sin dueño susceptible de apropiación privada: El Art.2343
establece qué cosas son susceptibles de apropiación privada. Ellas son: 1) Los peces que
se encuentran en aguas pertenecientes al Estado, guardándose los reglamentos sobre la
pesca marítima o fluvial; 2) - Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los
reclamare inmediatamente; 3) Las piedras, conchas u otras sustancias que el mar arroja,
siempre que no presenten signos de un dominio anterior; 4) Las plantas y yerbas que
vegetan en las costas del mar, y también las que cubrieren las aguas del mar o de los ríos
o lagos, guardándose los reglamentos policiales; 5) Los tesoros abandonados, monedas,
joyas y objetos preciosos que se encuentran sepultados o escondidos, sin que haya
indicios o memoria de quien sea su dueño, observándose las restricciones de la parte
especial de este Código, relativas a esos objetos (Ver Ley 17.500). Régimen legal: Nuestro
Código Civil regula todas estas cuestiones en su Libro Tercero: “De los Derechos Reales” y
su Capítulo I orientada exclusivamente a las cosas con relación a las personas.
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Causas obstativas: Las causas obstativas de la intencionalidad del acto son dos: 1°) El
error o ignorancia, que supone una conjunción fortuita de circunstancias que han mostrado
las cosas al agente como en realidad no son, al cual se refiere expresamente el codificador
en el Art.922, según el cual "los actos serán practicados sin intención cuando fueren
hechos por ignorancia o error…”; 2°) El dolo, que es un error provocado a designio,
instigado o inducido por alguien mediante una maniobra engañosa (conforme al Art.931 del
Código Civil). Libertad: Concepto: El tercer elemento interno de la voluntad consiste en la
espontaneidad de la determinación del agente. Para Freitas radica la libertad en el imperio
de sí, en la posibilidad que tiene efectivamente el agente de elegir entre diversos motivos.
Y para Savigny, es la facultad de elección entre muchas determinaciones. Supuestos de
restricción legítima de la libertad: Nuestro Código consigna tres supuestos diferentes este
tema, en todos los cuales se concede Derecho al autor de la violencia para presionar la
voluntad del agente, a fin de determinar su conducta en el sentido adecuado: a) Por lo
pronto el Art.912 establece que "quien por la ley o por comisión del Estado tiene el
Derecho de dirigir las acciones de otro, puede impedirle por la fuerza que se dañe a sí
mismo". Para ello, se debe reunir dos condiciones: La primera se refiere a la calidad que
debe investir el autor de la violencia, la segunda es precisa el fin exclusivo que la justifica;
b) El segundo supuesto de restricción legítima de la libertad ajena tiene lugar cuando,
mediante convención, alguien compromete algún aspecto de su actividad poniéndola al
servicio de otro, como ocurre en la locación de servicios o alguna otra modalidad
contractual vinculada a esa figura jurídica , el contrato de trabajo. Al respecto, dice el
Art.910 que "nadie puede obligar a otro a hacer alguna cosa; O restringir su libertad, sin
haberse constituido un Derecho especial al efecto", es decir, sin haber mediado una
convención”. Pero, contrariamente, en este supuesto no es aceptable el recurso directo a
la fuerza para hacer prevalecer la restricción de la libertad ajena, por lo que sólo quedará
abierta, ante la resistencia del subordinado, la vía judicial, que no podrá hacer violencia
contra su persona (conforme al Art.629 del Código Civil); c) Finalmente, el tercer caso de
restricción legítima de la libertad está contemplado en el Art.911 del Código, según el cual:
"Nadie puede obligar a otro a abstenerse de un hecho, porque éste pueda ser perjudicial al
que lo ejecuta, sino en el caso en que una persona obre contra el deber prescripto por las
leyes y no pueda tener lugar oportunamente la intervención de las autoridades públicas".
En este supuesto, se autoriza el uso de la fuerza para impedir la realización de un acto,
con tal de que concurran los siguientes extremos: 1°) Que el acto que se intente realizar
sea ilícito, es decir, reprobado por la ley; 2°) Que no haya tiempo para hacer intervenir
eficazmente a la autoridad.
3- Elementos externos: Diversas formas de manifestación de la voluntad: Las condiciones
internas de la voluntad son por sí solas insuficientes para conformar el acto voluntario, que
requiere la traducción al mundo exterior del estado de conciencia del sujeto, mediante un
hecho perceptible: Tal es la manifestación de la voluntad. Esta necesidad de la
exteriorización de la voluntad para que surja de la intimidad del agente el acto voluntario,
está consignada en el Art.913 del Código Civil, según el cual, "ningún hecho tendrá el
carácter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste". Las
diversas formas de manifestación de la voluntad están enunciadas en el Art.915 del Código
Civil. Ellas son: Formal y no formal (Art.916), positiva (Art.917) y tácita (Art.918), o inducida
por una presunción de la ley (Art.920). El valor del silencio: Según Demogue: “Hay silencio
en el sentido jurídico, cuando una persona, en el curso de esta actividad permanente que
es la vida, no manifiesta su voluntad con relación a un acto jurídico, ni por una acción
especial destinada a este efecto (voluntad expresa) ni por una acción de la que puede
inferirse su voluntad (voluntad tácita)". Esta definición significa, pues, que frente a un acto
o una interrogación la parte nada dice, se abstiene, omite pronunciarse, calla. A diferencia
del adagio del Derecho Canónico, de que "el que calla otorga", en nuestro Derecho el
silencio no importa ni sí ni no: No es aceptación o consentimiento, pero tampoco rechazo o
negación. Nuestro Código sigue esa línea y establece el principio de que el silencio no
puede valer como consentimiento (Art.919), pero contempla excepciones a ese principio:
La primera excepción, que se refiere a quien calla pero tiene obligación de expresarse por
orden legal, significa un silencio que importa declaración de voluntad presumida por la ley;
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La segunda excepción, cuando hay obligación de expresarse por las relaciones de familia,
tiene la misma proyección, y es declaración presumida por la ley; En cambio, la tercera
excepción, que es cuando el juez interpreta que el silencio actual, comparado con
declaraciones anteriores, significa consentimiento ó aceptación, sé lo considera como una
inferencia propia de la manifestación tácita de la voluntad.
4- Examen de las teorías que hacen prevalecer las condiciones internas o externas: El Commented [Silvio78]: Ver Llmabías –Dch. Civ. Parte
análisis del acto voluntario permite descubrir los elementos internos y externos que lo General- Tomo II. Págs. 244~249.
integran. Sin duda todos esos elementos deben concurrir para que el acto voluntario pueda
ser considerado en ese carácter. Pero puede existir alguna diferencia entre la voluntad
interna del sujeto y la exteriorización de esa voluntad, planteándose el predominio del
querer íntimo del agente o de su manifestación externa, para fijar el alcance y contenido
del acto realizado: a) Teoría clásica de la intención o de la voluntad real: Según esta
teoría (expuesta por Savigny y denominada también teoría francesa), el elemento esencial
y definidor del acto voluntario es la intención efectiva del agente, siendo la declaración de
éste un simple medio de prueba de su voluntad interna. Entonces, para esta concepción, la
noción del acto voluntario queda inexorablemente ligada a la efectiva voluntad del hombre,
considerándose una regresión jurídica, que nos remontaría al más crudo formalismo, la
determinación del contenido de dicho acto en función de la declaración de una voluntad
ficticia; b) Teoría de la declaración o de la voluntad declarada: Según esta teoría
(nacida en Alemania durante el Siglo XIX, por cuya razón la denominan teoría alemana), el
acto voluntario debe ser entendido conforme a la voluntad que surge de la declaración,
independientemente de que esa significación corresponda o no a la efectiva voluntad
interna del sujeto. En realidad el Derecho no conoce la voluntad interna de las personas;
Sólo conoce las manifestaciones exteriores de esa voluntad. De ahí que aquel que emite
una declaración jurídica deba aceptar que su vinculación con la contraparte sea
considerada conforme al sentido normal de las expresiones empleadas, pues en caso
contrario no habría seguridad en las relaciones privadas. Régimen del Código Civil
Argentino: El Código Civil adopta la concepción clásica que hace predominar la voluntad
real del agente sobre la declaración que la desfigure. Así resalta en algunos de sus
artículos, a saber: Los hechos humanos ejecutados sin intensión serán involuntarios
(Art.897); Los hechos ejecutados sin intención no producen obligación alguna (Art.900); El
vicio de manifestación de la voluntad deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto
(Art.926).
1- Consecuencias de los actos voluntarios: En una relación de causa efecto, los actos Commented [Silvio79]: Consultado en:
provocan consecuencias vinculadas de distinta manera en lo material (próximas, remotas) http://www.alipso.com/monografias/hechos_juridicos/
o en cuanto a su previsibilidad por el sujeto (previsibles, previstas, imprevisibles). Según el
Art.901 del Código Civil: “Las consecuencias de un hechos que acostumbra suceder,
según el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este Código ‘consecuencias
inmediatas’. Las consecuencias que resultan solamente de la conexión de un hecho con un Commented [Silvio80]: Si aproximo fuego a un
acontecimiento distinto, se llaman ‘consecuencias mediatas’. Las consecuencias mediatas combustible, la explosión es consecuencia inmediata de mi
acto
que no pueden preverse se llaman ‘consecuencias casuales’: a) Consecuencias
inmediatas: Son las que derivan del hecho en sí mismo (conexión en 1º grado), y Commented [Silvio81]: Por ejemplo, si embisto a un
acostumbran suceder según el curso natural y ordinario de las cosas; b) Consecuencias automóvil por su costado derecho, y lo desplazo hacia su
izquierda (hasta aquí un hecho), y otro vehículo que pasa le
mediatas: Se trata de las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento causa daños en su costado izquierdo (ahora conectado con
distinto (conexión de 2º grado); c) Consecuencias casuales: Son mediatas, esto es un acontecimiento distinto), estos daños en el sector izquierdo
resultante de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto, pero imprevisible del vehículo embestido aparecen como consecuencia mediata
para el sujeto. No "imprevistas" –lo que implicaría la falta de previsión de ese sujeto en el del hecho antecedente.
caso dado– sino "imprevisibles", es decir, que escapan a toda posibilidad de predicción; d) Commented [Silvio82]: Por ejemplo: cuando alguien se
Consecuencias remotas: (Introducida por la reforma de la Ley 17.711/68- del Art.906 del dirige al aeropuerto, el automóvil en que viaja es embestido
Código Civil) Se trata de consecuencias que tienen una conexión de 3º grado o ulterior por otro (1º hecho), de resultas de lo cual pierde el avión que
iba a tomar y debe viajar en otro vuelo posterior (2º hecho); el
grado con el hecho generador. Responsabilidad civil: Noción: La responsabilidad civil es la avión que toma se precipita a tierra, y el viajero muere (3º
obligación que recae sobre una persona de reparar el daño que ha causado a través de hecho). El resultado muerte es una derivación del primer
hechos ilícitos imputables a su autor. –existen dos ámbitos de responsabilidad; El choque, pero ese resultado, y las secuelas posteriores,
contractual y el extracontractual. Sin embargo, en nuestro Derecho existe un único régimen son consecuencias remotas del choque aludido.
de responsabilidad civil, puesto que los presupuestos del deber de reparar son los mismos Commented [Silvio83]: Consultado en Wikipedia.org y
para las responsabilidades contractuales y extracontractuales. readaptado a la noción del Dr. Rivera –Instituciones de
Derecho Civil Parte General. Tomo II–. Pág.458.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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Imputación de las consecuencias de los actos voluntarios en nuestro Derecho: a) Commented [Silvio84]: Consultado en:
Consecuencias inmediatas: Se imputan siempre, según surge del Art.903: "Las inmediatas http://www.alipso.com/monografias/hechos_juridicos/
de los hechos libres, son imputables al autor de ello". Esta es la regla, plenamente
justificada –por definición– las consecuencias inmediatas corresponden al orden natural y
ordinario de las cosas y son, por ello, enteramente previsibles por el agente. En materia de
hechos ilícitos, la vigencia del Art.903 antes visto es indudable; b) Consecuencias
mediatas: Según el Art.904, "las consecuencias mediatas son también imputables al autor
del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la debida atención y
conocimiento de la cosa, haya podido preverlas"; c) Consecuencias casuales. En principio Commented [Silvio85]: Ejemplo: Una persona, queriendo
no se imputan, porque sabemos que las únicas mediatas imputables son las previsibles, en matar a otra, dispara sobre él una inocua bala de fogueo,
tanto las casuales son mediatas imprevisibles. Las consecuencias casuales se imputan pero el destinatario muere de un síncope cardíaco a causa
del susto. Entonces, la coincidencia del resultado
cuando el autor del hecho la tuvo "en miras", sea, cuando quiso el resultado que efectivamente producido con el que se tuvo "en miras", hace
efectivamente se produjo, pero ese resultado ha sido consecuencia de una circunstancia responsable por ese resultado aunque, normalmente, la
fortuita; d) Consecuencias remotas: Estas consecuencias no se imputan, lo cierto es que la acción efectivamente obrada no habría llevado a él.
derivación remota de un hecho no está nunca en la relación de "probabilidad". Lo remoto
por improbable nunca es adecuado al hecho desencadenante.
Daño: Concepto: Nuestro Código Civil entiende por daño "perjuicio susceptible de
apreciación pecuniaria" (conforme al Art.1068) y "comprende no sólo el perjuicio
efectivamente sufrido, sino también la ganancia de que fue privado el damnificado por el
acto ilícito" (Art.1069). El daño puede ser: 1) Directo o indirecto; 2) actual, futuro o Commented [Silvio86]: Daño directo es el que sufre el
eventual; 3) patrimonial o moral. Patrimonial o moral: El daño patrimonial es el menoscabo damnificado directamente en las cosas de su dominio o
susceptible de apreciación pecuniaria al cual se refiere exclusivamente el Código Civil posesión (Art.1068 del Código Civil).
como elemento computable del resarcimiento de los perjuicios (véase Art.1068). El daño Commented [Silvio87]: Daño indirecto es el menoscabo
moral consiste en la aflicción, la angustia, el dolor que puede sufrir la víctima de un hecho patrimonial que el damnificado sufre por el mal hecho a su
persona, o a sus derechos o facultades (Art.1068 del Código
ilícito independientemente de toda incidencia en su patrimonio. Si a causa de ese dolor el Civil).
damnificado sufre un perjuicio económico, éste será un daño patrimonial indirecto que no
es posible confundir con el daño moral, el cual, por afectar el espíritu de la víctima, es Commented [Silvio88]: Daño actual es el detrimento
patrimonial ya ocurrido pero que aún subsiste sin reparar.
insusceptible de estimación pecuniaria.
6- Diferencia entre acto ilícito civil y el penal: El Derecho Civil constituye el núcleo Commented [Silvio89]: Daño futuro es el detrimento
patrimonial que ha de sufrir necesariamente el damnificado en
fundamental del Derecho Privado. Por lo tanto, toda acción injusta –es decir, contra el un tiempo ulterior, el cual es indemnizable si puede desde ya
Derecho– que lesione un interés particular, pertenece al ilícito civil, e interviene el Derecho apreciarse económicamente.
Civil para poner remedio al agravio mediante la sanción adecuada: La reparación de daños
Commented [Silvio90]: El daño eventual es el que puede
y perjuicios. El Derecho Penal, contrariamente, es una rama del Derecho Público que en ocurrir o no, y no es computable.
líneas generales procura el bien de la comunidad, y sólo secundariamente el bien
individual. Lo ilícito penal comprende un número restringido de acciones que atenían Commented [Silvio91]: Los delitos civiles y los penales
son categorías perfectamente diferenciables, pero puede
contra la sociedad haciendo peligrar su digna subsistencia: Son los delitos criminales, que ocurrir –y que de hecho ocurre– que en un mismo acto se den
producen penas mucho más rigurosas que las civiles. En fin, entre lo ilícito civil y lo ilícito las dos clases de ilícitos. Por ejemplo: A dispara un arma de
penal pueden anotarse las diferencias principales siguientes: 1) Los actos ilícitos civiles fuego contra B, y lo hiere. El mismo acto configura un delito
son innumerables, pues ellos pueden resultar de cualquier contravención al ordenamiento civil (si A tenía intención de herir) y un delito penal; Dará, por
tanto, lugar a una sanción resarcitoria, que se regula por las
legal; Los delitos criminales están taxativamente determinados en el Código Penal; 2) Los disposiciones del Código Civil, y a una sanción represiva, que
actos ilícitos civiles requieren indispensablemente la producción de un daño a un particular; se rige por el Código Penal. Pero aun cuando, por razones de
Los delitos criminales, no. 3) Los actos ilícitos civiles dan lugar a sanciones resarcitorias economía procesal, pueda ser el mismo magistrado quien
que restablecen el precedente equilibrio de intereses; Los delitos criminales originan imponga ambas sanciones (conforme al Art.29 del Código
Penal), no por ello sufrirá confusión la independencia de
sanciones represivas más variadas e intensas; 4) La terminología de delitos y cuasidelitos ambos órdenes jurídicos, el civil y el penal, con su respectiva
es propia del Derecho Civil. Para el Derecho Penal no hay nada más que delitos, que son teoría de la responsabilidad. (Llambías Pág.278)
las acciones (dolosas o culposas) incriminadas por el Código Penal. Commented [Silvio92]: Una diferencia importante que
6- Actos involuntarios: Noción: El Art.897 del Código Civil establece que “Los hechos remarcar es que las represiones penales son limitadas, por
humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan voluntarios, si son ende, el acto humano ilícito que no esté contemplado en el
ejecutados con discernimiento, intención y libertad”. Este artículo nos da la noción de que Código Penal, no constituye un delito criminal.
los actos involuntarios son los que se ejecutan sin discernimiento, intensión y libertad.
Consecuencias jurídicas: Algunos autores han criticado el sistema subjetivo de
responsabilidad del acto involuntario de nuestro Código. Para este punto de vista resulta
injusto que en tal supuesto el damnificado no obtenga reparación alguna, y que por tanto
deba sufrir exclusivamente la pérdida producida mientras el causante material de ella
permanece indemne, sin soportar responsabilidades. En nuestro país la tendencia
primeramente señalada ha sido propiciada por Aguilar, quien propuso que en los casos de
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Lícitos
Voluntarios Imputación por la Conducta del Agente Culpa o Dolo
(Art.1109)
Ilícitos
Lícitos
Humanos Involuntarios Imputación Material (Autoría) Art.907
Propios
Ilícitos
Lícitos
Por delegación Imputación al Principal por los Actos De los
Empleados (Art.1114 1ra parte)
Ilícitos
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1- Actos jurídicos: El codificador argentino admitió en forma amplia al acto jurídico. Messineo
aclara que en sentido amplio se entiende al acto jurídico como el acto humano, realizado
consciente y voluntariamente por un sujeto, del cual nacen efectos jurídicos. Distinción con
hechos y hechos jurídicos: Como bien lo define el Dr. Rinessi, los hechos son Commented [Silvio94]: Los hechos son acontecimientos
acontecimientos que producen una mutación en el espacio con relación al tiempo y al lugar de la naturaleza, sin efectos que incumban al Derecho. En
acerca de un determinado objeto. Cuando este hecho produce consecuencias para el cambio, cuando son producidos por el hombre, con las
mismas características, se denominan actos o simples actos.
Derecho, recibe el nombre de hecho jurídico. Estos, aunque producen consecuencias Por ejemplo. Un simple hecho sería la lluvia, que no produce
jurídicas, el agente productor no tuvo en mira al realizarlo, que produzca ales relaciones, efecto jurídico alguno. Un simple acto sería la ingesta de
aunque ha tenido en mira realizar el hecho. ¿Dónde está la diferencia con acto jurídico? El alimentos por parte de una persona, preparada por él mismo,
sujeto que realiza el acto jurídico sabe de antemano lo que quiere, y está convencido que sin importancia jurídica alguna.
en forma privada es la única manera de hacerlo. Sin embargo, el acto jurídico tiene una Commented [Silvio95]: Aquí lo mismo. El Hecho jurídico
íntima vinculación con los hechos jurídicos, porque éstos son el género y el acto jurídico es producto de la naturaleza, o del hombre pero sin intención
de cometer una consecuencia jurídica. Seguimos con el
una de las especies. Así lo señala el Art.944 del Código Civil cuando define al acto jurídico ejemplo del comentario anterior. Si la lluvia –simple hecho–
como los actos voluntarios lícitos, que sería un hecho jurídico –según opina el Dr. Rinessi–. fuera tan intensa, nuble la vista de los automovilistas en la
También se diferencian los hechos jurídicos de los actos, porque los primeros pueden ser carretera y produzca un accidente, entonces ya no hablamos
lícitos e ilícitos, y en cambio el acto jurídico es siempre lícito. Este último proviene de un de simples hechos. Al igual que el hombre que ingiere
alimentos; Si pusiera un restaurante, y su comida intoxica a
acto voluntario, y el hecho jurídico, en cambio, puede derivarse de un acto voluntario o otras personas, entonces hablamos de hechos jurídicos –en
involuntario. Concepto: El Art.944 del Código Civil expresa: “Son actos jurídicos los actos ambos casos–, pues no fue intención del sujeto cometer ese
voluntarios lícitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones ilícito –consecuencia jurídica–.
jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar Derechos”. Caracteres: Los Commented [Silvio96]: Aquí, sin embargo, existen
actos jurídicos son voluntarios –aquel realizado en forma consciente y deliberada–, lícitos – opiniones que consideran que el acto jurídico puede ser lícito
amparados por la ley– y tienen por fin inmediato la producción de efectos jurídicos – o ilícito, y que en cambio es el ‘negocio jurídico’ el hecho
nacimiento, extinción, modificación o transmisión de un Derecho perseguido por el autor–. jurídico lícito. Consultado en:
http://gomezescalantecs.galeon.com/
Clasificación: Criterios legales: El Art.945 del Código Civil los clasifica en actos jurídicos
positivos o negativos según fuese necesaria la realización u omisión de un acto para que
en Derecho comience. El Art.946 agrupa los actos jurídicos en unilaterales o bilaterales,
según intervenga en el acto una o dos voluntades. En el Art.947 se hace otra clasificación:
La de los actos entre vivos y de última voluntad cuya distinción depende del momento en
que comienza su existencia. En los primeros desde el momento de su celebración, y en los
segundos a partir de la muerte del otorgante. Criterios doctrinarios: El Dr. Llambías
introduce otras clasificaciones que no se encuentran dentro de los actos jurídicos sino de
los contratos, y se aplican a aquellos por extensión. Estas son: a) Actos onerosos y
gratuitos: Es oneroso cuando las ventajas que confieren a una de las partes le es
concedida mediante una prestación que la otra realiza o se obliga a realizar. Es gratuito, en
cambio, cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja independiente de toda
prestación de su parte; b) Formales y no formales: Son formales cuando su validez
depende de la observación de ciertas formalidades establecidas por la ley, y serán
informales cuando no dependa su validez de formalidad alguna;
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c) Principales y accesorias: Son principales aquellos actos que existen por sí mimos, y
accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinados por otros, de los
cuales depende; d) Puros y modales: Los actos son puros cuando producen los efectos
destinados a producir normalmente, y modales cuando los efectos del acto están alterados
por la condición, el cargo o el plazo; e) Patrimoniales y extrapatrimoniales: Son
patrimoniales aquellos que tienen un objeto de apreciación económica, y
extrapatrimoniales cuando su objeto escapa a esa apreciación económica, albergando, en
cambio, objetos de otro carácter. Presupuestos generales de los actos jurídicos: El Dr.
Rivera los denomina “presupuesto del negocio jurídico”, entendiendo al “negocio jurídico” Commented [Silvio97]: Rivera, Julio Cesar. ‘Instituciones
como una terminología equivalente al "acto jurídico" identificado en nuestro Código. Para de Derecho Civil Parte General’. Tomo II. Pág.490.
este autor, la voluntad, la licitud y la intención constituyen las características del acto (o
negocio) jurídico. El Dr. Rivera parte de la noción que la voluntad es un elemento del
negocio jurídico, y que la capacidad del sujeto emanada de esa voluntad constituye su
presupuesto. La regla general expresa que "el acto jurídico para ser válido, debe ser
otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su Derecho" (Art.1040 del Código
Civil). Puede apuntarse que la regla aparece ratificada en la nota al Art.953, donde Vélez
establece: "Como el acto jurídico tiene por fin cambiar el estado actual de los Derechos de
una persona se exige necesariamente que esa persona tenga capacidad de disponer de
sus Derechos". Para determinar esa capacidad, deben tomarse en cuenta los Arts. 1041 al
1043: Siempre la parte ha de tener capacidad de Derecho; caso contrario el acto es nulo
(Art.1043). Si la persona otorga por sí el acto, debe además tener capacidad de hecho
(Arts. 1041 y 1042).
2- Elementos de los actos jurídicos: La doctrina tradicional clasificaba a los elementos en Commented [Silvio98]: La doctrina tradicional denominaba
esenciales, naturales y accidentales. La doctrina moderna considera elementos del acto elementos naturales a aquellos que siempre acompañaban al
solamente a los elementos esenciales, es decir aquellos que constituyen, lo conforman y acto, que estaban ínsitos en el acto, aunque las partes no lo
mencionaran. Los accidentales eran aquellos que
que son imprescindibles para que exista el acto jurídico. Tales elementos deben introducidos expresamente en el acto, sólo producían efectos
distinguirse de los elementos naturales y accidentales, que la moderna doctrina los en la medida que las partes los hubieren estipulado. Y los
considera efectos. El Dr. Rinessi dice que a los elementos esenciales los conforman: Los esenciales –conforme a la doctrina moderna– son aquellos
sujetos, la capacidad –que la doctrina tradicional lo considera atributo de la persona, por lo que constituyen y lo conforman; Y que son imprescindibles
para que exista o tuviera nacimiento.
que debe ir acompañado del sujeto del acto–, el objeto, la forma y la causa. Pasaremos
entonces a explicar cada uno de ellos:
a) Sujeto: Noción: Puede estar constituido por una o más personas y ser físicas o
jurídicas. Capacidad: La sola actuación voluntaria del sujeto no es suficiente para dar
eficacia a un acto jurídico. Para que el efecto jurídico deseado se obtenga, la voluntad del
sujeto debe estar calificada por la capacidad. Es lo que exige el Art.1040 del Código Civil,
según el cual el "acto jurídico para ser válido, debe ser otorgado por persona capaz de
cambiar el estado de su Derecho". Noción de parte: Parte de un acto jurídico es la persona
que por medio del acto a cuya formación concurre, ejerce una prerrogativa jurídica propia
(en un contrato, las partes son el comprador y el vendedor).
Representantes: Es representante de alguien en un acto jurídico la persona que en virtud
de una autorización legal o convencional, actúa en nombre de otra, ejerciendo
prerrogativas jurídicas de ésta. No son parte en el acto jurídico, puesto que ellos han
ejercicio las prerrogativas jurídicas de sus representados, quedando en cabeza de éstos
los Derechos y obligaciones que se han constituido mediante dicho acto. Sucesores: La
sucesión en un Derecho tiene lugar cuando el titular es reemplazado por otra persona en el
goce de sus prerrogativas jurídicas. Según el Art.3262 del Código Civil, "las personas a las
cuales se transmitan los Derechos de otras personas, de tal manera que en adelante
puedan ejercerlos en su propio nombre, se llaman sucesores".
Objeto: Noción: El Código Civil no da una noción específica del objeto de los actos
jurídicos, sólo señala las cosas y los hechos que no pueden constituir el objeto de dichos
actos. Conforme a esto, las personas pueden realizar los actos, según sus fines, que no le
son prohibidas (conforme al Art.19 de la Constitución Nacional). Según Mosset Iturraspe, el
objeto de los contratos, aplicable por supuestos a esta materia, es la operación jurídica
considerada, el contenido concreto e integral del acuerdo variable hasta el infinito gracias
al principio consensualista.
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Art.953 del Código Civil: Análisis: El texto legal dice: “El objeto de los actos jurídicos deben Commented [Silvio99]: El Dr. Rinessi en su libro ‘Derecho
ser cosas que estén en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido Civil –Parte General–‘ Tomo II, Pág. 173, analiza, no sólo el
que sean objeto de algún acto jurídico, o hechos que no sean imposibles, ilícitos, contrarios Art.953, sino también los Arts. 1167 al 1170, referidos a los
contratos, que dan nociones del objeto del acto jurídico.
a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las Correlacionando todos estos artículos, el Dr. Rinessi extrae
acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los Derechos de un tercero. Los actos las siguientes preceptivas: a) Que deben ser cosas que estén
jurídicos que no sean conformes a esta disposición, son nulos como si no tuviesen objeto”. en el comercio; b) Que no sean cosas que estén prohibidas;
De acuerdo con el texto legal, objeto del negocio jurídico –apunta el Dr. Rivera– pueden c) Hechos que no sean imposibles, ilícitos, contrarios a las
buenas costumbres, prohibido por las leyes; d) Hechos que
ser: a) Cosas que estén en el comercio o que no estén prohibidas como objeto de un no se opongan a la libertad de acciones o de la conciencia o
negocio; b) Hechos, que deben ser posibles, lícitos, acordes con la moral y las buenas que perjudiquen a los terceros; e) Presentaciones que
costumbres, y no afectar la libertad de las acciones o la conciencia, ni perjudicar los consistan en la entrega de una cosa, o el cumplimiento de la
Derechos de un tercero. El recaudo de posibilidad se predica también de las cosas, según propiedad, del uso o de la posesión de la cosa.
surge del texto de la nota al Art.953.
c) Forma: Noción: Enseña Aristóteles que la forma es "un principio distinto que da una
manera de ser a las cosas y les comunica sus atributos". Para el Dr. Llambías, la forma del
acto jurídico es la manera como se exterioriza la voluntad del sujeto respecto del objeto, en
orden a la consecución del fin jurídico propuesto. Forma y Formalidad: No se debe
confundir la forma como elemento externo del acto con las formalidades que la ley puede o
no exigir en casos específicos. Hay casos en que se exige una clase concreta de forma por
orden legal, o por disposición voluntaria de los sujetos: En este sentido se la denomina
formalidad. Opina el Dr. Rinessi que cuando el Art.973 expresa que la forma es el conjunto
de solemnidades que deben observarse al tiempo de la celebración del acto, en sentido
que la ley señala, no se especifica la forma –opina–, sino la formalidad. Principio de
libertad de formas: El Derecho Privado sólo por excepción regula alguna forma en
particular para la validez de determinado acto jurídico. Es decir, que la regla es que los
actos jurídicos en Derecho Privado pueden efectuarse mediante cualquier forma, pues así
lo establece el Art. 974 al expresar que; "Cuando por este Código, o por las leyes
especiales no se designe forma para algún acto jurídico, los interesados pueden usar de
las formas que juzgaren convenientes". En estos casos el otorgante o celebrante del acto
puede manifestar su voluntad de cualquier manera, por signos inequívocos, en forma oral o
escrita, y respecto de esta última por instrumentos particulares no firmados, por
instrumentos privados o públicos. Sin embargo, no valdrá el silencio como manifestación
de voluntad si no se trata de alguno de los casos expresamente previstos en el Art.919
Excepciones: El precepto emanado del Art.974 sienta el principio de libertad de forma, que
como lo deja ver la misma disposición no es absoluto. En efecto, con relación a un acto
jurídico determinado, podrá exigirse la celebración bajo forma escrita (Art.975) o en
instrumento público (Art.976) o en cierta clase de instrumento público (Art.977). Sea que la
exigencia de forma determinada provenga de la ley o de la convención particular, su
omisión provoca la nulidad del acto (conforme al Art.975), consecuencia que obliga a
estudiar la clasificación de los actos jurídicos a que nos referimos en el punto siguiente.
Clasificación de los actos en cuanto a las formas:
Desde el punto de vista de la forma, los actos jurídicos se clasifican en formales y no
formales. Son formales los actos jurídicos cuya validez depende de su celebración bajo la
forma exclusivamente determinada por la ley. Los actos no formales, en cambio, son
aquellos para los cuales la ley no señala forma determinada, cayendo dentro del principio
general de libertad de forma establecido en el Art.974. A su vez, los actos formales se
subdividen a su vez en actos solemnes y no solemnes (o formales propiamente dichos).
Los actos solemnes son aquellos en los cuales la omisión de la forma legal establecida no
sólo provoca la nulidad del acto como tal sino que lo destituye de cualquier otro efecto civil.
Y los no solemnes son aquellos a cuyo respecto la omisión de la forma legal establecida
determina la nulidad del acto en cuanto tal, pero no le impide producir otros efectos
diferentes. Consecuencias de la inobservancia de las formas: Vidal Ramírez señala que
para algunos actos la ley prescribe una forma de necesaria observancia y la exige bajo
sanción de nulidad. Por eso, no toda forma se constituye en requisito de validez sin tan
solo en un medio de prueba de la existencia y contenido del acto.
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d) Causa: La expresión causa tiene varios significados: Causa fuente, cuando se identifica
con la génesis u origen de las obligaciones (este sentido, se dice, es el que alberga el
Art.499 del Código Civil) y la causa fin (a los que se refieren los Arts. 500 al 502)
considerada como elemento de los actos jurídicos. Un aspecto importante que señala el
Dr. Rinessi son las distinciones que se pueden formular entre la causa y el objeto, por
cuanto ambas surgen del contenido del acto. Mientras el objeto es la operación jurídica
económica considerada, la causa es la razón por la que se ha querido el negocio.
Causalismo: La doctrina clásica francesa desarrolló el criterio que la causa es un elemento
esencial del acto jurídico, entendiendo por tal la determinante de la celebración del acto. La
teoría clásica que se remonta a Domat, estudia la causa final entre tipos diferentes de
negocios: a) En los bilaterales, la obligación de cada parte tiene por causa la obligación de
la otra; b) En los unilaterales, la causa de la obligación del deudor es el hecho cumplido por
el otro contratante; c) Finalmente, en los negocios gratuitos, la cusa final consiste en la
intención de hacer una liberalidad o de prestar un servicio. Anticausalismo: Contra la
noción clásica de la causa, se levantó la denominada tesis anticausalista, que niega que la
causa final sea un elemento constitutivo del acto jurídico, y sostiene que ella se confunde
con el objeto o con el consentimiento. Lo primero ocurre en los contratos bilaterales, en lo
que una misma cosa se da el nombre de objeto y de causa final de la obligación del
vendedor; Lo segundo pasa en los contratos gratuitos, en los cuales la intención es
beneficiar, no puede ser separada de la voluntad real del donante. Por último, respecto de
los contratos unilaterales, inconscientemente se deja de lado el concepto de causa
eficiente. Neocausalismo: Las críticas que recibiera el causalismo, de la corriente
anticausalista, sirvieron para que surgiera una nueva concepción del causalismo, que
recogió tales críticas, reforzando los argumentos de aquellas corrientes con las
correcciones que le suministró ésta. Varias son las posturas neocausalistas que se
orientan en distintas corrientes, no sin reconocer que todas ellas tratan de reafirmar: a) La
superación de la teoría clásica de Domat; b) La afirmación de la causa como elemento
estructural del acto, entendida como finalidad; c) El esfuerzo por distinguir la causa de los
demás elementos del acto. Las distintas corrientes se pueden sintetizar en las siguientes:
a) La tesis subjetiva: La causa del contrato es el motivo determinante que al aclararse o Commented [Silvio100]: Agrega el Dr. Rinessi que esta
exteriorizarse, se vuelve común; b) La tesis objetiva: Para esta corriente neocausista, la corriente distingue entre móvil y el motivo. El primero es
causa aparece como un elemento material objetivo del negocio. Es la finalidad económica aquella intención particular o personal que impulsa al sujeto a
contratar, pero que permanece en la esfera de lo personal del
social que éste cumple y que es reconocida por el ordenamiento jurídico; La tesis dualista: mismo; En cambio, el motivo es aquella intención que
Esta tesis combina aspectos subjetivos y objetivos. La causa es la finalidad o razón de ser trasciende en el acto jurídico, que es conocida por la contraria
del negocio jurídico entendido en el doble sentido de la causa categórica de la figura en y aceptada.
cuestión y de los motivos psicológicos relevantes, admisibles para el Derecho, que en la
hipótesis concreta impulsen a las partes a concluir el contrato.
La cuestión en nuestro Derecho: Del análisis de la noción de causa y la afirmación de la
tendencia causalista de nuestro Código, surge los siguientes criterios: a) Presunción de la
existencia de causa: Entendida la causa como el motivo determinante no puede concebirse
un contrato que carezca de ella, aún el celebrado por un demente, responde a una
finalidad. Sin embargo, puede ocurrir que la causa no esté mencionada en el contrato, no
obstante se presume su existencia, así como su licitud mientras no se pruebe en contrario
(Art.500); b) Falsa causa: La Cuestión que plantea una causa verdadera que resulta de
otra existente real y lícita se vincula con el tema de la simulación. En la simulación relativa
se oculta el acto verdadero, trascendiendo únicamente el acto simulado o aparente. Por tal
razón aquél es la causa real, y será la que en definitiva subsista, dejándose sin efecto el
acto aparente (Art.501); c) Causa ilícita: Este aspecto de la causa permite en el negocio
jurídico una penetración de la investigación de la moralidad del acto, de tal forma que, aún
cuando el objeto fuera lícito, puede obedecer el acto a una motivación o propósito inmoral
o contrario a las buenas costumbres. Entonces, habría que verificar los motivos del acto y
si éstos resultan ilícitos, se podría anular el mismo. Es decir que, de la finalidad del acto, se
desprende la mayor utilidad de la existencia de la causa, porque ello permite, por sobre la
materialidad del mismo, alcanzar sus motivaciones y se éstas no están conformes a la ley,
provocará su invalidez (Art.502).
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1- Prueba de los hechos y actos jurídicos: Concepto: Debe entenderse por prueba el conjunto Commented [Silvio102]: Consultado en:
de elementos mediante los que pueda demostrarse la existencia y contenido del acto, o, si http://www.monografias.com/trabajos75/hechos-actos-
se quiere, el conjunto de medios que se emplean en un proceso para demostrar al juez los juridicos/hechos-actos-juridicos7.shtml
http://obligacionesuni.blogspot.com.ar/2007/04/leccion-x-de-
hechos invocados (Arauz Castex). Medios de prueba: Los medios de prueba, en la la-prueba-de-los-actos.html
acepción que aquí nos interesa, son aquellos idóneos para comprobar la existencia o Rivera. Tomo II. Pág. 583
inexistencia de hechos controvertidos. Nuestro Código, que como es sabido ha fusionado
ambos cuerpos legales "el civil y el comercial", no contienen enumeración de los medios de
prueba admisibles, que se encuentran en la legislación procesal. Nuestro Código Procesal
legisla acerca de los siguientes medios de prueba: Confesoria (Art.276-302); Documental
(Art.303-313); Testimonial (Art.314-342); Pericial (Art.343-363); reproducciones y
exámenes (364-366); reconocimiento judicial (376-370); Informes (Art.371-378). Daremos
la noción de cada uno de ellos: a) Confesoria: Consiste en la declaración en juicio de la
parte contraria que es examinada a tenor del interrogatorio presentado por la otra parte en
base a los hechos que constituye el objeto del litigio; b) Instrumental: La prueba
instrumental es la llamada prueba preconstituida, en razón de que los instrumentos se
constituyen como medios probatorios muy anteriores a cualquier litigio; c) Pericial: Es la
prueba a la que se recurre cuando es imprescindible el auxilio de personas entendidas en
alguna profesión, arte o industria para la apreciación de hechos controvertidos –ya sea
médicos, ingenieros, peritos, calígrafos, etc.– ; d) Testimonial: Esta prueba consiste en la
declaración en juicio de personas extrañas al mismo y que tienen conocimiento de los
hechos objeto del litigio y que comparecen al llamado del juez para informar de todo lo que
ya en forma personal o por referencia de terceros; e) Inspección judicial: Es el medio por el
que personalmente el Juez examina lugares o cosas para constatar determinados hechos
o circunstancias; f) Presunción: Cuando por alguna razón no se puede obtener la prueba
directa, funcionan en primer término los indicios, que son rastros, huellas o principios de
prueba, y la presunción es la conclusión que se obtiene de todos los indicios; g)
Reproducción y exámenes: Consisten en la ejecución de planos, calcos, reproducciones
fotográficas, etc., de objetos, documentos, lugares o sonidos como reconstrucción de
hechos y exámenes científicos para su mejor esclarecimiento; h) Informes: Consiste en
requerir informes a oficinas públicas o privadas sobre hechos concretos que son objeto de
juicio y que obran en los registros o archivos del informante. Importancia de la prueba: La
prueba en el Derecho adquiere singular importancia, porque en cierto momento el Derecho
mismo se confunde con la prueba; De allí su estudio en esta parte del Derecho Civil y con
mayor profundidad en el Derecho Procesal Civil. En cuanto a la teoría general de las
pruebas en el Derecho, ésta importa un estudio constante, mediante el cual las
legislaciones van admitiendo nuevos medios probatorios en el afán de que la justicia
cuente con mayores instrumentos de investigación.
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Carga de la prueba: Siempre fue objeto de análisis y estudios muy profundos la carga de la
prueba. Los romanos designaban a este problema como el “onus probando”, aunque
resulta obviamente en nuestros días insuficientes para explicar la complejidad del
problema. En efecto, el principio es: “Actoris incumbit onus probando”; “actore non
probando reus absolvitur”. Esto nos señala que aquel que afirma algo, debe probar; Es
decir que al actor incumbe la carga de la prueba; Al demandado le basta con negar los
cargos, y no demostrando lo afirmado por el actor, el Juez debe desestimar la pretensión
del mismo. En el Derecho actual, aquel que tiene una obligación legal que cumplir, es
quien debe demostrar el cumplimiento de la misma; Este principio se conoce como la
inversión de la carga de la prueba.
2- Instrumentos y documentos: El documento es el género y el instrumento la especie. El Commented [Silvio103]: Ejemplo. Un contrato de
documento es una cosa formada en presencia de un hecho, está destinada a fijar de modo compraventa sería la declaración de la voluntad. Que podría
permanente su representación verbal o figurativa, de modo que pueda hacerlo conocer a estar materializada en un instrumento escrito sobre un papel,
o en este caso existe en acto, pero no tiene soporte material
distancia del tiempo. El instrumento, en cambio, es la declaración escrita de la voluntad y tangible, porque el mismo descansa en las expresiones
que ha sido suscripta con el fin de hacer constar un acto o negocio que interesa al verbales de los contratantes. Aquí se presenta seguramente
Derecho. Otro aspecto digno de destacar en el instrumento, es el instrumento en sí de su un problema con respecto a la prueba, en razón a que
materialidad o soporte, es decir que el soporte es la materialidad donde está contenido el tendrían que recurrirte a los dichos de las partes.
instrumento. Instrumentos públicos: Concepto: Los instrumentos públicos son aquellos
otorgados por las partes, con la intervención de un oficial público, conforme a los requisitos
establecidos por la ley. Enumeración: Opina el Dr. Rinessi que la enumeración del Art.979
no es taxativa, de manera que en otras leyes podemos encontrar otros instrumentos
públicos o instrumentos auténticos. Tales serían –agrega– entre otros los asientos de las
inscripciones y sus copias, de los nacimientos, matrimonios, defunciones, y estado de las
personas. Finaliza este autor agregando que “Todo instrumento público es auténtico, pero
no todo instrumento auténtico es público”. Pasemos a enumerar entonces los instrumentos
públicos contemplados en el Art.979 del Código Civil: 1) Las escrituras públicas y sus
copias legales hechas por escribanos públicos u otros funcionarios con las mismas
atribuciones; 2) Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios
públicos en forma legal; 4) Las actas judiciales y sus copias legales, autorizadas por el
juez; 5) Las letras aceptadas por el gobierno, los billetes o cualquier título de crédito
emitido por el tesoro público y las cuentas sacadas de los libros fiscales; 6) Las letras de
particulares, dadas en pago de Derechos de aduana conforme al tesoro público; 7) Las
inscripciones de la deuda pública, tanto nacionales como provinciales; 8) Las acciones de
las compañías autorizadas; 9) Los billetes, libretas, y toda cédula emitida por los bancos,
autorizados para tales emisiones; 10) Los asientos de los matrimonios y sus copias.
Requisitos: Podemos clasificarlos en subjetivos y objetivos, según refieran al oficial púbico
o al instrumento en sí. Con respecto a los subjetivos, podemos mencionar los siguientes: a)
Capacidad del oficial público: En caso de ser Escribano público, debe ser designado por la
autoridad que corresponda y poseer el título de notario expedido por Universidad Oficial o
Privada y habérsele otorgado por el Registro Público correspondiente. En caso de ser
funcionario público, debe ser designado por la autoridad competente y haber aceptado el
cargo, y la falta de cualidades o condiciones necesarias para ejercer sus funciones no quita
a sus actos el carácter de instrumento público, pero su destitución sí; b) Competencia: La
función pública se ejerce dentro de un territorio y con relación a una materia determinada, y
fuera de su jurisdicción, sus funciones son inválidas; c) Incompatibilidad: El Art.985 prohíbe
al oficial público otorgar actos en los que él personalmente o sus parientes, dentro del
cuarto grado, que tengan interés. El acto en tal caso será nulo. En cuanto a los requisitos
objetivos, es decir aquellos que se refieren al instrumento, la ley dice que debe haberse
llenados las formas prescriptas bajo pena de nulidad. La firma del oficial público es
indispensable, caso contrario, no valdrá ni como acto bajo forma privada. Las firmas de las
partes, es otro requisito establecido por la ley. El Código Civil establece que el instrumento
público debe estar firmado por todas las partes, si alguno de ellos faltare, el acto carecerá
de valor para todos (conforme a los Arts. 987 y 988). Por último, el Art.989 exige que las
enmiendas, entrelineados, borraduras o alteraciones en partes esenciales, como la fecha,
nombres, cantidades, cosas, etc., deben estar salvadas al final.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
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Efectos: Para determinar los efectos de la impugnabilidad, debemos hacer algunas Commented [Silvio104]: El Dr. Rinessi ofrece un ejemplo
aclaraciones. En cuanto a los hechos pasados o cumplidos por el oficial público, tienen a este tema: Un contrato de compraventa de un inmueble en
efecto entre las partes y con respecto a terceros, debiendo recurrirse a la redargución de instrumento público permite que la ventase la pueda inscribir
en el Registro inmobiliario, de manera que aparezca el
falsedad para descalificar su contenido. Con respecto a las cláusulas dispositivas, hacen comprado como titular del dominio, y produzca esa propiedad
plena fe con respecto a las partes y terceros siempre que hayan sido confirmadas por el efectos con respecto a terceros; Lo que no podría tener
oficial público; Sino pueden ser descalificadas por prueba en contrario. En cuanto a las efectos con respecto a terceros en instrumento privado. En
simples enunciaciones, no solamente no han plena fe, sino que únicamente pueden llegar este ejemplo –agrega el autor– estamos apreciando el acto
en sí en relación al instrumento; Lo que determina distintos
a constituir principio de prueba por escrito. efectos en relación al soporte material, porque sí el contrato
Conversión del instrumento público: Se llama conversión del instrumento a la de compraventa estuviera asentado en un instrumento público
transformación que sufre el carácter del mismo, en instrumento de otro carácter, por la tiene efectos erga omnes, y si lo está en un instrumento
carencia de una formalidad. Así el instrumento público, puede transformarse en privado, no tiene efectos contra terceros.
instrumento privado, cuando realizado ante el oficial público, y con las firmas de las partes,
se haya omitido la firma del oficial público. Al respecto expresa el Art.987 del Código Civil,
que el acto emanado de un oficial público, aunque sea incompetente, o que no tuviera las
formas debidas, vale como instrumento privado, si está firmado por las partes, aunque no
tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo formas
privadas. Escrituras públicas: La escritura pública es la clase de instrumento público más
importante, y de uso privado más corriente. Debe realizarse con todos los requisitos que
marca la ley, y asentarse en el libro de protocolo del Notario. Las escrituras públicas deben
ser hechas en el libro de registro que estará numerado, rubricado y sellado, según las
leyes en vigor. De lo contrario no tendrá validez como tal (conforme al Art.988 del Código
Civil, reformado por Ley 9.151). Partes de la escritura: La primera parte es su
encabezamiento. En ella el Escribano expresa el número de escritura, el lugar de
suscripción y fecha de otorgamiento, nombre, estado civil y vecindad de las partes, dando
fe de su conocimiento, o menciona los testigos de conocimiento. Señala el carácter que
invocan las partes para actuar si no lo hacen por Derecho propio. La segunda parte es la
exposición. Las partes, no el notario, explican el acto jurídico que se proponen, describen
los bienes objeto del negocio, y sus antecedentes. En conclusión el conjunto de cláusulas
que constituirán el negocio jurídico a realizar. El pié o cierre es la última parte de la
escritura. Es ella se asientan tres constancias: a) Que el notario efectuó la lectura del acto;
b) Las enmiendas de su puño y letra si las hubiere; Y c) las firmas de todos los
participantes. Unidad del acto: En la práctica, la escritura no se redacta en presencia de las
partes, sino que ya está redactada cuando concurren éstas, pero no se viola el principio de
unidad del acto por cuanto después de su lectura firman las partes y el escribano. Si por
las características del acto no es posible concluirlo en el momento, debe cerrarse el acto
con todas las formalidades, y luego volver a abrirlo para continuar. Si no se ha cumplido el
principio de unidad del acto, pero ello no está alterando sustancialmente el mismo, el acto
mantiene su validez, sin perjuicio de la responsabilidad del Escribano.
Protocolización: Antes de describir la protocolización, daremos algunas explicaciones del
protocolo. Este consiste en el documento notarial original, en que se asientan las escrituras
públicas. Estos protocolos quedan encuadernados en libros, que son los registros
notariales de las escrituras. Las hojas sueltas, ya que el protocolo es abierto, son hojas
que se van incorporando al mismo hasta constituir volúmenes y tomos. Estas hojas son
suministradas por el Colegio de Escribanos y deben estar rubricadas por esa entidad. Se
van formando cuadernos de diez folios numerados o foliados correlativamente por año. Es
pasible de sanción el Escribano que no respeta la enumeración corrida del sello fiscal.
Protocolizar es la acción de llevar al protocolo del Escribano un acto o negocio jurídico, por
lo tanto la protocolización de un acto es incorporarlo materialmente al protocolo, es decir
glosarlo en el lugar que corresponda junto con la escritura que se refiere al mismo, o sea la
escritura que se redacta en ocasión de la incorporación del documento al protocolo. No se
trata de transcribir el acto, sino de incorporarlo como tal. La protocolización se puede llevar
a cabo por pedido de parte interesada o no interesada, el documento que así se
protocoliza solamente adquiere fecha cierta. No se transforma el documento privado en
público. En cambio, cuando la ley exige su protocolización o lo ordena un juez, entonces el
instrumento protocolizado adquiere el carácter de público.
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3- Instrumentos privados: Es aquel otorgado directamente por las partes, son intervención del
oficial público. Sin embargo, la ley ha otorgado a ciertos instrumentos, por sí solos –sin la
intervención del oficial público–, el carácter de auténticos. Estos, entonces, son
instrumentos que si bien otorgados por las partes, la ley ha otorgado autenticidad, como
serían las acciones de las sociedades anónimas. El Dr. Rabinovich considera que el
instrumento privado es aquel que contiene una expresión de voluntad emitida con el fin de
hacer constar un acto jurídico, sin intervención de un funcionario público como tal. Es
realizado por la propia voluntad de las partes y se caracteriza por la gran libertad que las
mismas poseen para redactarlo al no estar sujetas al cumplimiento de las formalidades
características de los instrumentos públicos (lugar y fecha, nombre e identificación de las
partes, idioma, etc.). Lo cierto es que tales cuestiones, aunque puedan tener significación
en cuanto a la claridad del instrumento, no son para nada tenias en cuenta para la validez
el mismo, el que solamente se exige que esté firmado por las partes. Estos instrumentos
no gozan de la presunción de autenticidad como los públicos, pero la mala fe no se
presume. Es decir, que si su contenido no es desmentido no negado abierta y
fundamentalmente en juicio por la contraria, ha de tenérselo por veraz. Formalidades: En el
instrumento privado rige la liberad de formas, por lo que se puede otorgar por algunas de
las formas autorizadas por la ley. Éstas pueden ser positivas o expresas, tácitas y
presumidas por la ley. Entre las formas expresas, la ley refiere en el Art.917, que pueden
ser verbales, escritos o por signos inequívocos. Las formas tácitas (Art.918) resultan de
aquellos actos que pueden conocerse con certidumbre la existencia de la voluntad, en los
casos que no se exija una expresión positiva o cuando no haya una protesta o declaración
expresa en contrario. Las formas presumidas resulta de la ley cuando así lo disponga
(Art.920 del Código Civil). Las partes pueden valerse de cualquiera de estas maneras de
expresar la voluntad para materializar el instrumento. Así lo establece el Art.1020 de
nuestro Código cuando dice: “Para los actos bajo firma privada no hay forma alguna
especial. Las partes pueden formarlos en el idioma con las solemnidades que juzguen
más convenientes. Dentro de las formas establecidas por la ley, se debe diferenciar el acto
o contenido y el soporte material o expresión que lo contiene. En cuanto al soporte, ya no
es la escritura en el papel exclusivamente, sino que puede serlo en distintos artefactos de
almacenamiento digital reproducible en una pantalla o imprimirse en papel. Igualmente la
forma verbal puede tener también soporte material, como la grabación en una cinta, o en
un casette o video casette. El Dr. Rivera clasifica los soportes materiales en: a)
Informáticos, b) ópticos y c) auditivos. Requisitos: Como requisito de validez, a ley exige
que los instrumentos privados deben estar firmado por las partes. El otro requisito, que se
da sólo en los bilaterales, es la exigencia del doble ejemplar. Firma: Es el modo habitual Commented [Silvio105]: El Dr. Rabinovich expresa que en
con lo cual el sujeto se individualiza, escribiendo su nombre de una manera particular, con tiempos del codificador, solía firmarse con el apellido y un
rúbrica o sin ella. El Art.1014 del Código Civil no reconoce como firma las iniciales o dibujo debajo, más o menos complicado y normalmente
derivado del propio trazo de las letra, llamada rúbrica, que se
signos, salvo que así lo hubiere reconocido voluntariamente como su verdadera firma, continuaba hasta quedar sin tinta la pluma. Este sistema
quien lo hubiere estampado. La firma cumple la función de imputar la autoría del acto y la había reemplazado al anterior, en el que se usaba el lacre
demostración de la voluntad de su autor, además de ser la única formalidad que exige la colocado en caliente.
ley. Además, el código prevé el caso del testamento, que por ser éste un instrumento que
sólo surtirá efecto una vez muerto el autor, el Art.3633 exige que la firma deba escribirse
con todas las letras alfabéticas que contienen su nombre y apellido, caso contrario, no se
lo tendrá como válido. Las firmas deben estar al pie del documento como un
reconocimiento total del mismo. Las notas escritas al margen o a continuación de un
instrumento privado, probarán para desobligar a éste, pero no para establecer obligación
adicional (conforme al Art.1030). Firma a ruego: Es aquella colocada por un tercero a
solicitud del otorgante del instrumento, para suplir su imposibilidad de firmar, lo cual el
Art.1001 del Código Civil lo autoriza en las escrituras públicas. Y desde que el documento
firmado a ruego contiene la firma de quién tácitamente actúa como mandatario del
interesado no puede dudarse de su validez. En cuanto a la sustitución de la firma por la
impresión digital del sujeto, no se acepta como sustitución de la firma, porque no está
cumpliendo con una de las funciones de ésta que es la voluntariedad del acto, ya que por
distintos medios se puede arrancar una impresión digital sobre algo que no se conoce.
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1- Vicios de la voluntad: Concepto: El acto jurídico exige una voluntad consciente y libre; Por
esto cuando la voluntad se forma bajo la influencia de circunstancias que disminuyen la
conciencia o libertad del sujeto, se dice que la voluntad está viciada. Enumeración: Los
vicios de los actos voluntarios son el error, el dolo y la violencia. Estos "vicios” afectan a los
elementos de la voluntad conforme a la doctrina clásica, es decir, la intención y la libertad.
El error y el dolo vician la intención. La violencia —sea física o moral— vicia a la libertad.
La ausencia o falta de discernimiento —que también es un defecto del acto voluntario— no
se produce a consecuencia de vicio alguno, sino por una circunstancia inherente al sujeto
(falta de madurez, insanidad mental). Ámbito de aplicación: Los vicios de la voluntad se
aplican a los actos jurídicos, porque para que éstos tengan validez deben producirse o
manifestarse a través de una voluntad sana. Estos vicios parecería que solamente alcanza
a los actos voluntarios, ya que los involuntarios carecerían de voluntad. Su distinción con
los vicios propios del acto jurídico: Algunos autores opinan que en estos actos, los vicios
afectan al acto mismo, es decir a su materialidad. Aquí estaría comprometida la buena fe
en la conducta observada, siguiendo la opinión de Freitas. Por eso se dice que son vicios
exteriores que afectan al acto. En estos vicios, no existe una merma de la voluntariedad,
sino de la buena fe de su autor. En el campo de aplicación, los vicios de la voluntad son
internos, y los vicios del acto son externos. Los primeros recaen no solamente sobre los
actos jurídicos, sino también sobre los hechos o actos voluntarios; Es decir tienen un
campo de aplicación de mayor ámbito que los vicios del acto, que solamente se refieren al
acto jurídico. Consecuencias de los vicios de la voluntad: Mientras que los actos o hechos Commented [Silvio106]: El acto involuntario también
humanos pueden eximir responsabilidad a quién lo ejecuta, y no generar la obligación de puede verse afectado por vicios, pero este tema carece de
reparar cuando causan perjuicio a terceros; En los actos jurídicos, los vicios producen la significación por cuanto el acto en sí tomado en su encuadre
normativo, es el acto producido sin la suficiente razón para
invalidez del acto (anulación), y para que prospere la reparación de los daños producida comprenderlo, por lo tanto no tendría significación la
por el acto viciado, deberá previamente declararse la anulación del mismo. La anulación, porque carece de voluntariedad.
consecuencia natural de la existencia de los vicios en el acto jurídico, será la anulación del
acto y la reparación de los daños. Y cabe aclarar que las consecuencias de los actos
jurídicos viciados no son iguales a los hechos jurídicos viciados. Vicios en los actos ilícitos:
La ilicitud del acto puede ser apreciada desde los puntos de vista subjetivo y objetivo, pero
nuestro Código solamente admite la ilicitud subjetiva, por cuanto el sistema de
responsabilidad descansa en la valoración del acto desde el punto de vista subjetivo.
Entonces, el acto ilícito es aquel en que el agente se comporta con una conducta culposa o
dolosa. Hay otra noción de apreciación objetiva que caracteriza al acto ilícito, desarrollada Commented [Silvio107]: Según anota el Dr. Rinessi, el
en la doctrina, que concreta su aplicación a aquellos actos que violan un deber específico o acto ilícito se desenvuelve dentro del campo de la
genérico del deber de no dañar. Es decir, violar un deber genérico es actuar contrario al responsabilidad extracontractual, que es la que se admitió en
el Código Civil, con la reforma de la Ley 17.711, y la
Derecho, o sea que es ilícito. Pero también en el contrato, cuando las partes convienen y reinterpretación que se hizo al Art.1067, en lo atinente al daño
asumen deberes, si estos no se cumplen, es un acto contrario al Derecho, porque el injusto.
contrato es ley para las partes, y por tal razón es también ilícita, pero la ilicitud aquí es
objetiva.
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2- Ignorancia y error: Concepto: Ambos son vicios de la voluntad que afectan la intención. La Commented [Silvio108]: Para que el error de lugar a
ignorancia es la ausencia total de conocimiento sobre la materia que se trata, en donde nulidad debe ser esencial y excusable.
hay falta de noción de los datos o elementos que determinan a la parte a realizar el acto; El
error es un conocimiento equivocado, donde hay una falsa noción de esos datos o
elementos. La apreciación jurídica de ambos conceptos es la misma, todo lo que se dice
sobre el error es aplicable a la ignorancia, las consecuencias son semejantes.
Clasificación: El error puede ser de hecho y de Derecho. Error de hecho: Tiene lugar
cuando el falso conocimiento recae sobre los datos de hecho, o bien sobre el contenido o
los presupuestos del acto. Puede ser espontaneo o provocado, esencial o accidental, o
excusable o inexcusable. Error esencial: Es el que recae sobre lo sustancial del acto o los
datos principales que las partes han acordado al hacer la declaración, y puede producir la
nulidad del acto. Son esenciales los errores: Sobre la naturaleza: Un amigo me da plata
en préstamo y yo creo que se trata de una donación (Art.924); Sobre el objeto: Juan
ofrece en locación su casa de Mendoza y yo acepto creyendo que alquilo su casa en Bs.
As. (Art.927); Sobre la causa principal (motivos del acto): Si alquilo un negocio para
poner un bar y el dueño cree que es para poner una farmacia (Art.926); Sobre la cualidad
principal: Me venden porcelana nacional y yo creo que es de la mejor de china (Art.926);
Sobre la persona con la cual se celebra el acto: Si contrato con un músico desconocido
y creo que es Sandro (Art.925). Error Accidental: Es el que recae sobre elementos o
calidades no esenciales –o sea secundarios– o no consideradas tal para ese acto. No
producen la nulidad de dicho acto, pero puede acarrear otros efectos como el
resarcimiento.
Excusabilidad: El Art.929 lo define como la existencia de una razón o motivo para caer en Commented [Silvio109]: Consultado en:
el error de hecho, y no por mero descuido o torpeza de quien lo ha padecido. Según anota ‘Elementos de Derecho Civil –Parte General–‘ del Dr.
el Dr. Cifuentes, un error es excusable cuando está justificado y, por tanto, puede Cifuentes (Pág.340 y 341) Y en:
http://derecho.laguia2000.com/parte-general/error-excusable
invocarse porque ha habido razón para errar (en cambio, un error es inexcusable cuando
se obra con imprudencia o negligencia). Se aplicará el requisito de excusabilidad –
conforme a lo expresado por el Dr. Cifuentes– cuando el agente no pudo percatarse o no
fue advertido por el destinatario o aceptante del error del acto. En la nota a dicho artículo
se aclara que debe observarse para saber si el error es o no excusable, cada caso en
particular. Para juzgar el requisito de la excusabilidad, los jueces tienen que atender a las
circunstancias y los hechos, a fin de establecer si el agente ha procedido con la debida
diligencia para informarse de aquello que ignoraba e hizo esfuerzos para verificar si era
exacta la noción que tenía de los datos de la realidad. Efectos: Acreditado el error,
corresponde a la parte de buena fe pedir la nulidad del acto, y por ende peticionar por los
daños y perjuicios ocasionados. En el Derecho Francés, todo error, excusable o no, anula
el acto jurídico, debiendo siempre indemnizarse a la otra parte de buena fe.
Error de Derecho: Es el desconocimiento de la existencia o contenido de una norma
jurídica, o interpretar su significado de manera distinta de la real, o hacer con ella una
aplicación inexacta a una situación que no regula y, por tanto, también atribuir a un hecho
o a una relación una calificación jurídica distinta de la que le es propia o, finalmente,
suponer en vigor una norma inexistente. Regla general: Tradicionalmente, a partir del
Derecho Romano, se ha considerado que no es admisible invocar el error cuando proviene
de una negligencia de la parte que se ve perjudicada por la falsa noción determinante del
acto. Esta teoría se ha expandido con la idea de que no sirve de excusa alegar la
ignorancia o error de la ley. Sin embargo, algunos códigos antiguos y la corriente
predominante de los últimos tiempos, ha admitido que se invoque el error de Derecho,
equiparándolo al error de hecho, cuando aquel error o ignorancia de la ley ha sido la causa
determinante del acto, es decir, que sin la falsa creencia la parte no habría realizado el
negocio. Fundamentos: Los Arts. 20 y 923 del Código Civil descartan la alegación del error
de Derecho, basados en dos principios: a) Se presume la inexcusabilidad o negligencia
culpable del que dice no conocer las normas del Derecho vigente; Y b) dadas a publicidad
nadie puede ignorar las leyes, lo cual es un principio ajeno al conocimiento real que cada
uno tenga de las leyes, sino como sistema de orden asentado en una necesidad lógica
para la salud general y la seguridad social.
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Excepciones: Sin embargo, nuestro Código deja como excepción que es posible alegar el
error de Derecho para dejar sin efecto los negocios y sus consecuencias, pero se requiere,
de todos modos, que el error sea esencial y excusable, debiendo probar la situación de
ignorancia o error quien lo invoque. Ellas son: a) En caso del pago de lo no debido, ya que
el Art.784 establece que la persona que por un error de hecho o de Derecho se creyera
deudor, tiene Derecho a repetir lo que ha pagado; b) En caso de transacción cuando se
llega a ella por error de hecho o de Derecho, al creer que el título era válido, cuando en
realidad era nulo (Art.858); Y c) para determinar la buena fe del poseedor de la herencia,
estableciendo que es de buena fe cuando por error de Derecho se cree legítimo propietario
de la sucesión cuya posesión tiene (Art.3428). Consecuencias: Algunos autores han
agregado otros supuestos legales que admiten el error de Derecho. Estos supuestos no
establecidos expresamente en la ley, provocarían lo que el codificador trató de desarraigar,
que sería el peligro de la inseguridad en las relaciones jurídicas y el apuntalamiento de la
obligatoriedad de las leyes (Cifuentes). Por ello, la jurisprudencia en la mayor parte de los
fallos evita extender las excepciones más allá de los casos expresamente enunciados por
la norma.
3- Dolo: Significa engaño, fraude o mentira. Según el Art.931, es toda “acción dolosa para
conseguir la ejecución de un acto, es toda acepción de lo que es falso o disimulación de lo
verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que se emplee con ese fin”. Diversas
aplicaciones: El dolo tiene tres acepciones para distintos supuestos: a) El dolo referido a
los actos lícitos como uno de los vicios de la voluntad para lograr la anulación del acto; b)
El dolo empleado para no cumplir obligaciones que es la deliberada intención de no
hacerlo por parte del deudor que está en condiciones de hacerlo; Y c) el dolo como el
elemento intencional del delito civil, es decir que constituye actos de atribución de la
responsabilidad civil y lleva el resarcimiento de los prejuicios ocasionados. Como vicio de
la voluntad: Según el Art.932: “Para que el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es
preciso la reunión de las circunstancias siguientes: 1) Que haya sido grave; 2) Que haya
sido la causa determinante de la acción; 3) Que haya ocasionado un daño importante; 4)
Que no haya habido dolo por ambas partes”. Clases de dolo: Existen dos clases de dolo: 1)
El principal; Que es el que induce y determina que la víctima realice el acto, hace anulable
al mismo. De manera que la víctima podrá demandar la nulidad del acto y la indemnización
por daños y prejuicios (los requisitos de este se encuentran en el Art.932); Y 2) el
incidental; Que, a diferencia con el anterior, este no ha sido causa determinante para la
realización del acto (no permite a la víctima demandar la nulidad del acto pero le permite
reclamar la indemnización por daños y prejuicios). Requisitos: Son los precisados en el Art.
932 del Código Civil. Efectos: Efectos del dolo principal: Si se reúnen los requisitos
contemplados en el Art.932 se producen dos consecuencias: 1) Permite demandar la
nulidad del acto; 2) Permite reclamar la indemnización por daños y prejuicios; Efectos del
dolo incidental: El dolo no afecta la validez del acto y no podrá pedir la nulidad del mismo.
Pero podrá reclamar indemnización por daños y prejuicios (Art.934); Efectos del dolo
recíproco: Si ambas partes actúan con dolo, la ley no ampara a ninguno de los dos y no
podrán demandar la nulidad del acto; Efectos de dolo de un tercero: El dolo, provenga de
la parte del acto o de un tercero, da lugar a la anulación del acto y la víctima podrá pedir la
nulidad del mismo y reclamar daños y prejuicios (art. 935).
4- La violencia: Concepto: Se denomina violencia a la coerción ejercida sobre una persona
para obligarla a ejecutar un acto que no quería realizar (Salvat). Clases: Puede
presentarse bajo dos aspectos: Violencia física: Se denomina fuerza; Y violencia moral: Se
denomina intimidación. Distinción entre fuerza e intimidación: La Violencia física se da
cuando la víctima es obligada a realizar el acto que no quiere realizar mediante golpes,
maltratos, privación de la libertad, etc.; Y la Violencia moral, cuando se obtiene el mismo
resultado mediante amenazas e intimidaciones. Requisitos para que el uso de la fuerza
invalide el acto: Debe tratarse de una fuerza física irresistible (Art.936) es decir, una fuerza
de tal magnitud que la persona que la sufre no ha podido impedirla. Si la fuerza fue
irresistible o no lo determina el juez, tomando en cuenta las condiciones físicas y
espirituales de la víctima.
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APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Requisitos para que el uso de intimidación invalide el acto: El Art.937 dice que: “Habrá
intimidación cuando se aspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor
fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes o de su
cónyuge, descendientes o ascendientes, legítimos o ilegítimos”. Efectos: La víctima podrá
demandar la nulidad del acto (si el acto es anulable y de nulidad relativa) o reclamar daños
y prejuicios al autor de la violencia. Violencia de un tercero: Si fuese un tercero, el acto
también será anulable y el tercero será responsable por daños y prejuicios. Si el tercero y
la otra parte fuesen cómplices ambos serán responsables por la indemnización (Arts. 941 y
943). Temor reverencial: Concepto: Hay temor reverencial cuando la parte actúa por
respeto y consideración hacia una persona, a la cual le debe moralmente cierta sumisión
en virtud de un vínculo superior. No es miedo ni intimidación, sino que se obra atado por
ese respeto y, por tanto, el acto no es anulable. Efectos: En nuestro Derecho el temor
reverencial no puede ser invocado para nulificar los actos voluntarios, conforme a lo que
dispone el Art.940: "El temor reverencial […] no es causa suficiente para anular los actos".
La doctrina interpreta que la ley excluye como causa de nulidad, al temor reverencial por sí
solo; Pero si existe una verdadera coerción, es claro que el acto podrá anularse, aunque
esa violencia o intimidación provenga del padre, del esposo o del principal.
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Acción de simulación ejercida por terceros ajenos al acto: Naturalmente que los terceros Commented [Silvio116]: Con relación al ejemplo del
que no participaron en el convenio simulatorio, suelen ser los sujetos pasivos del engaño, comentario siguiente, agrego este fragmento del libro del Dr.
en el sentido de que el acto ficticio tendió a hacerles creer la existencia de un negocio que Llambías que escribe: La acción de simulación ejercida por
los terceros reviste el carácter de una acción patrimonial. En
no fue real en el todo o en parte. Si la simulación es lícita, los terceros carecen de acción efecto, quien demanda la simulación busca la verificación de
para verificar la inexistencia del acto simulado, pues sin interés no hay acción. En cambio que tales o cuales bienes subsisten en el patrimonio de su
cuando ella es ilícita, los terceros pueden demandar la declaración de simulación. Es el deudor, pese a la apariencia contraria. Con ello se procura la
caso de los acreedores del enajenante aparente de bienes, los cuales mediante la reconstrucción de la prenda de los acreedores constituida por
el patrimonio del deudor, a fin de hacer factible el cobro del
simulación quedan sustraídos a la posible ejecución del embargo por parte de aquéllos. crédito de que se trate. El carácter patrimonial de la acción
Requisitos de procedencia: En suma, para proceder con la acción de simulación por justifica que ella pueda ejercerse por toda clase de
terceros, es necesario un arrepentimiento de las partes contratantes, un propósito de acreedores, aun condicionales o a plazo.
reparar los perjuicios derivados del acto para terceros o dejar sin efecto el fraude a la ley. Commented [Silvio117]: El Dr. Borda ofrece un ejemplo
Efectos: Normalmente, la simulación tiende a defraudar a la ley o a privar de Derechos a muy claro antes de llagar a la conclusión de que éstos son los
un tercero. De allí que quien es ajeno al acto simulado, pero sufre de alguna manera sus requisitos para proceder con la nulidad del acto: Él supone
que una persona cubierta de deudas, vende simuladamente
efectos, está legitimado para demandarla. La sentencia que hace lugar a la simulación sus bienes a un amigo y cae luego en concurso. Sus pocos
debe declarar la nulidad del acto aparente. Nulidad que aprovecha no sólo al acreedor que bienes se reparten entre los acreedores, que reciben sólo una
la intenta, sino también a los demás, puesto que el efecto de la nulidad es volver las cosas pequeña parte de sus créditos y luego, transcurridos los
al estado anterior al negocio anulado. Prescripción de la acción: La falta de una disposición plazos legales, se levanta el concurso y el deudor obtiene
carta de pago. En seguida demanda a su amigo por
expresa sobre el plazo de prescripción de la acción de simulación en el Código Civil antes restitución de los bienes, a cuyo efecto hace valer el
de la reforma de 1968, provocó una verdadera anarquía en la doctrina y jurisprudencia. contradocumento respectivo. La ley le niega acción, pues de
Según una primera opinión, la acción prescribía a los diez años; Según otra, la prescripción lo contrario, no haría otra cosa que reconocerle la vía legal
de la acción por simulación relativa era de dos años, en tanto que la derivada de una para consumar el fraude a terceros. Pero supongamos ahora
–agrega el Dr. Borda– que el simulador se ha arrepentido de
simulación absoluta era decenal; Según una tercera, la simulación absoluta era su acto; que quiere recuperar el bien para entregarlo a sus
imprescriptible; Finalmente, la opinión predominante consideraba que la acción prescribía a acreedores. ¿También en este caso se le negará la acción?.
los dos años, fuera la simulación absoluta o relativa, intentada por las partes o terceros.
Esta última ha sido la solución consagrada por la Ley 17.711, que dispuso un agregado al
Art.4030 que pone término a la cuestión en la forma indicada. Hay que añadir que el nuevo
párrafo agregado este artículo, que dispone que sólo alude a la acción entre las partes.
¿Significa esto que cuanto la acción es ejercida por terceros la prescripción es decenal?
Tal opinión, fundada en el argumento a contrario, parece insostenible. Si ya antes de la
sanción de la Ley 17.711 la opinión prevaleciente en nuestra doctrina y jurisprudencia era
que el plazo de dos años era aplicable tanto a la acción ejercida por las partes como por
terceros, no se alcanza a comprender por qué la omisión de la nueva ley referida a los
terceros ha de extender en su caso el plazo a diez años. Por lo demás, no hay razón
alguna que justifique un plazo mayor para el supuesto de que la acción sea ejercida por
terceros, lo cual permite la aplicación analógica del plazo fijado para las partes. Cuando la
acción es ejercida por terceros, el plazo comienza a correr desde que el interesado
accionante ha tenido conocimiento de la simulación; No basta una simple sospecha;
Recién cuando el conocimiento es pleno empieza el plazo. Cuando la acción es intentada
por las partes, la prescripción corre, no desde la fecha de celebración del acto, sino desde
que una de ellas exteriorice su propósito de desconocer la convención oculta y prevalerse
del acto aparente. Inoponibilidad del acto simulado con relación a terceros de buena fe
(Art.996 del Código Civil): La simulación será inoponible cuando terceros de buena fe se Commented [Silvio118]: Conforme a la opinión del Dr.
relacionan negocialmente con las partes simulantes. Pero también es necesario que el Cifuentes, puede existir que estos terceros (los acreedores)
contradocumento no figure en la escritura matriz ni en la copia, por mérito de las cuales están interesados en que en que el acto real y el
contradocumento que lo comprueba no sean eficaces,
hubiera obrado el tercero, pues si estaba allí transcripto el contra–instrumento, ese tercero entonces
no podría invocar el desconocimiento y la buena fe. Pero, además, no debe tratarse de un se mantiene el acto aparente, y contratan con ellos en base a
acto a título gratuito entre la parte y el tercero, con ventaja solamente para el tercero, pues ese acto.
en este caso no cabría la inoponibilidad de la nulidad que implica la simulación (Art.1051, En este supuesto, las partes no pueden hacer valer la
simulación y el contradocumento contra esos terceros,
modificado por la Ley 17.711). quienes contrataron teniendo en cuenta la apariencia que las
3- Fraude: Concepto: El fraude es, al igual que la simulación, un acto o negocio de engaño, cosas presentaban. La simulación en este caso también es
contrario a la verdad, pero en vez de ficticio es real, y tendiente a eludir obligaciones. En inoponible.
un sentido estricto, el fraude también es un acto contrario a la buena fe, como vicio propio
del acto jurídico, pero no como vicio de la voluntariedad del acto. Esto quiere decir que en
el fraude la voluntad no padece vicios, pero, en cambio, implica un actuar de mala fe en
perjuicio de los acreedores.
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Lesión presumida: Estatuye el Art.954 que cuando la desproporción entre las prestaciones
es notable, se presume la explotación. Notable aquí significa que salta a la vista, se ve
inmediatamente, que se presenta sin necesidad de una evaluación complicada y dudosa.
Es más que evidente, pues no requiere una comprobación y razonamiento que explique la
presencia de la desproporción. La ley, en este caso, ha querido facilitar la prueba, de
manera que establece que cuando haya una desventaja a simple vista verificable y muy
importante, se producirá la presunción iuris tantum de la existencia de la explotación.
Luego, a la otra parte, la que saca ventaja con el acto, le corresponderá probar que no
hubo explotación suya del estado de inferioridad.
Requisitos de la acción: Además de los elementos expuestos, se requiere que la
desproporción se mantenga hasta el tiempo de la demanda misma. Otro requisito es que
se trate de un acto o negocio en el que se comprometan ambas partes, cada una con una
prestación, es decir, actos jurídicos onerosos. Se discute si en algún caso de contratos
aleatorios –lo que significa que una de las partes corre voluntariamente un albur en cuanto
a la posibilidad de su ventaja, lo cual se llama un alea aceptada desde el principio–, tal la
convención de renta vitalicia, es permitido invocar la lesión si el alea, por inexperiencia,
necesidad o ligereza es mucho mayor de lo que normalmente suele ocurrir en esos actos.
La jurisprudencia ha considerado esta situación y admitido la lesión en algún caso.
Efectos: Producida la lesión, dos cosas puede pedir el perjudicado: La nulidad del acto o el
reajuste de las prestaciones, A su vez, el que sacó ventaja puede, ante la demanda,
ofrecer el reajuste de esas prestaciones. Por la nulidad, tratándose de un acto anulable de
nulidad relativa, se llega a la invalidación del negocio y a la devolución de las cosas hasta
colocarse las partes en la situación que estaban antes de que se celebrara el acto. Por el
reajuste, la parte ofrece dar un plus para equilibrar las prestaciones, o bien, ofrece
equilibrarlas en la medida en que el juez lo disponga según la equidad.
Prescripción: La Ley 17 711 dispuso un plazo de prescripción de cinco años, computado a
partir de la celebración del acto. Parte de la doctrina ha propiciado otros criterios; Así
Moisset de Espanés dice que el plazo debería ser de un año, por tratarse de una acción de
rescisión, asimilable a la pauliana; Cáceres y Brebbia sostienen que debería ser de dos
años, para unificar el plazo de prescripción de todas las acciones de nulidad de los actos
jurídicos. Carranza y Masnatta opinan que debe fijarse un plazo de caducidad de un año,
tal cual fue propiciado por el III Congreso de Derecho Civil.
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1- Eficiencia e Ineficiencia de los actos jurídicos: Concepto: Un acto jurídico es eficaz cuando Commented [Silvio123]: Los actos jurídicos son realizados
las partes han logrado lo que la ley le ha determinado. En oposición, cuando el acto por el propósito de efectivamente alcanzar un resultado; Es la
jurídico no produce los resultados esperados, resultados negativos, se produce esencia del acto jurídico el fin inmediato de producir
consecuencias jurídicas. Y el sistema de eficiencia e
ineficiencia. Ineficiencia estructural: Cuando se predica la ineficiencia del negocio en razón ineficiencia se ubican dentro de los actos jurídicos.
de defectos o vicios en su estructura (atinentes a su estructura como ser: Capacidad de los
sujetos, legitimación para actuar, inidoneidad del objeto, ilicitud de la causa), o en el
contenido (vicios de la voluntad o de las formas), las privación de los efectos incide “ad
origine” impidiendo la configuración de una relación idónea: Prima entonces la idea de
nulidad del negocio, porque de un modo u otro, éste no es apto para producir regularmente
los efectos jurídicos. Ineficiencia dinámica: Cuando el negocio contiene preceptos o
condiciones que lo tornan condicional, o que por motivos sobrevinientes puedan las partes
o los mismos acontecimientos aparejar su extinción, la ineficiencia que en ellos se produce
es de carácter dinámica o sobreviniente. La rescisión es la facultad que tienen las partes,
de común acuerdo para extinguir las obligaciones creadas. También lo pueden hacer
unilateralmente cuando la ley así lo autoriza, poniendo a cargo de la parte que rescinde la
reparación de los perjuicios ocasionados. Ineficiencia pendiente: La ineficiencia puede
tener el carácter de pendiente, y lo es cuando se pacta un acto sujeto a una condición
resolutoria, que en sí no afecta la existencia del acto, pero la incertidumbre recae con
respecto a los Derechos adquiridos bajo tal condición, porque ellos quedarán pendientes
de cumplirse la condición. El acto es eficaz, pero la tal eficacia está pendiente o sujeta a un
acontecimiento incierto y futuro que podrá o no llegar a suceder, porque si la condición se
cumple cesarán los efectos del acto. Lo ocurre con la eficacia pendiente en los actos
sujetos a condición suspensiva, aunque el acto no produce efectos, aquí es ineficaz, pero
esa ineficacia está pendiente que se produzcan la condición suspensiva, o sea el
acaecimiento del hecho futuro e incierto. Ineficiencia absoluta y relativa: La ineficiencia es
absoluta cuando el acto jurídico queda destituido de sus efectos para todos, inclusive los
otorgantes. Es relativa cuando el negocio produce efectos frente a algunos solamente o
cuando despliega consecuencias diferentes para diferencias grupos de personas o
diferentes círculos de intereses. Ubicación de las nulidades: Las nulidades son para todo el
Derecho Civil y para todo el Derecho Privado, porque no hay ningún otro cuerpo de leyes,
u otro orden de disposición o de normas o reglas referentes a la nulidad. Las nulidades se
refieren exclusivamente a los actos jurídicos. Quedan excluidos aquellos actos que no son
jurídicos, e igualmente los hechos. De manera que los actos lícitos, y los ilícitos, no caen
dentro de su normativa, sencillamente porque no son actos que vayan a producir “per se”
consecuencias jurídicas. Estos aunque las produzcan, no tienen esa finalidad. El Derecho
protege a los actos jurídicos, y en su consecuencia determinan los requisitos que éstos
deben cumplir. Las fallas, deficiencias u omisiones a esas exigencias tornan al acto
deficiente. Por eso se dice que la nulidad, es en principio una sanción impuesta por la ley
al acto así celebrado o emitido. En conclusión, nuestro Código Civil regula esta materia en
su Libro Segundo: de su Sección Segunda, en su Título VI: “De la nulidad de los actos
jurídicos”.
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2- La nulidad: Concepto: Según el Dr. Borda, la nulidad es “la sanción legal que priva de sus Commented [Silvio124]: De la propia ley surge la sanción
efectos normales a un acto jurídico, en virtud de una causa existente en el momento de s que se impone al acto nulo o anulado, como sanción
celebración” y agrega el Dr. Rinessi que “al quitarle los efectos propios del acto, le atribuye típicamente civil, la cual puede asumir su carácter resarcitorio,
como bien determina la restitución del objeto del acto, o bien
otros efectos”. Caracteres: De la definición expresada, surgen los caracteres que represivo al negarle acción para reclamar la devolución de
distinguen a la nulidad de otras instituciones jurídicas que establecen la caducidad de los una suma aportada.
Derechos o de sus efectos: 1) En primer término la nulidad es una sanción legal, es decir,
encuentra su fuente en la fuerza imperativa de la ley. Esta característica diferencia a la
nulidad de la revocación o la rescisión, que operan en virtud de la voluntad particular; 2) En
segundo lugar, la nulidad importa el aniquilamiento de los efectos propios del acto jurídico,
es decir, de aquéllos que las partes quisieron constituir, cimentados en actos anulables o
concluidos con personas incapaces de hecho; 3) Por último, la sanción de nulidad actúa en
razón de una causa originaria, es decir, existente en el origen del acto. En este sentido, la
nulidad corresponde a un modo de ser vicioso del acto. Su carácter sancionatorio: Cuando
la estructura del acto no está de acuerdo a la ley, lo anula, lo está dejando sin efecto; Se
sanciona la eficacia del acto. Se dice que la nulidad es la sanción establecida por la ley
frente a defectos estructurales del acto impidiéndole que éste produzca los efectos propios
a que estaba determinado a producir, determinando otros efectos, en razón de las
circunstancias y momento en que acaece la sanción. Lo que ocurre es que habiéndose
ejecutado el acto, la nulidad restituye las cosas a su estado anterior obliga a las partes a
restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del
acto anulado (Art.1050 del Código Civil). Los daños y perjuicios son una consecuencia
también del acto anulado. Los Arts. 105 y 1058 se refieren a la materia. En el primero de
los artículos equipara el efecto del acto anulado al efecto de los actos ilícitos, que como
consecuencia deben reparase los perjuicios producidos. En el segundo de los
mencionados, se señala que en caso de no poderse demandar a los terceros los efectos
de la nulidad, corresponderá en su caso demandar daños y perjuicios.
Nulidad e inoponibilidad: Mientras el acto inválido carece de efectos respecto de las partes,
lo contrario ocurre con el acto inoponible, que siendo válido entre las partes no produce
efectos respecto de determinadas personas ajenas a él, las que pueden comportarse como
si el acto no existiese. Por ejemplo: El acto viciado de fraude, es decir, celebrado por el
deudor en perjuicio de sus acreedores, no es oponible al acreedor de fecha anterior.
Nulidad e inexistencia: Son dos categorías conceptuales que no tienen parentesco alguno
entre sí, a punto tal que algunos autores las declaran incompatibles. La nulidad es una
sanción o calificación de la ley que recae sobre un acto jurídico efectivo, para privarlo de
sus efectos propios, o para significar la carencia de esos efectos. La inexistencia de los
actos jurídicos es una noción primordial del razonamiento y de la lógica, que corresponde a
ciertos hechos materiales, a los cuales falta algún elemento esencial para ser un acto
jurídico, sea el sujeto, el objeto o la forma, entendida esta última como la manifestación de
la voluntad del sujeto respecto del objeto. Nulidad y esterilidad: Ambas categorías se
asemejan por la carencia de efectos, pero se distinguen por la razón de esa ineficacia. Los
actos inválidos son tales por una imposición de la ley que los sanciona. En cambio, los
actos estériles son ineficaces por una imposición de las circunstancias. Por ejemplo: La
obligación de dar una cosa cierta que parece sin culpa del deudor antes de la entrega
(conforme a los Arts. 578 y 584 del Código Civil).
3- Clasificación de las nulidades: Las clasificaciones que integran la teoría de las nulidades,
en nuestro Derecho, serán presentadas a continuación por un cuadro esquemático
elaborado por el Dr. Llambías, que pone de relieve los fundamentos y las categorías de
cada clasificación:
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Actos nulos y anulables: Por la forma de presentarse el defecto a los "ojos del juzgador", Commented [Silvio125]: Ver Rivera –Dch. Civ. Parte
los actos serán nulos o anulables. En los actos nulos el defecto se presenta al magistrado General-. Tomo I. Págs.885~887.
de modo manifiesto y rígido, es decir, que el defecto está claro, y que el juez que sentencia
no necesita indagar sobre el tema –suponiendo éste que la ley es muy clara y no necesita
investigación– y siendo muy precisa, sin variaciones –suponiendo que la ley también lo es,
y que no admite variaciones, oscilaciones-, es decir, que la sentencia es rígida y no admite
peros. Por el contrario, en los actos anulables el defecto que padece el acto es no
manifiesto para el juzgador y graduable, es decir, que el vicio está oculto –de modo que se
requiera una investigación para ponerlo de relieve–, y con el defecto indefinido –como
consecuencia de la flexibilidad de la ley, es decir, que la jurisprudencia no fue específica en
esa clase de actos nulos–. Nulidad manifiesta y no manifiesta: El Dr. Rivera anticipa que la Commented [Silvio126]: Si analizan este mismo punto con
mayoría de la doctrina identifica la clasificación de actos nulos y anulables con nulidad el mismo explicado por el Dr. Llambías en su libro -Dch. Civ.
manifiesta y no manifiesta. Y finaliza éste argumentando que el vicio ha de ser manifiesto Parte General. Tomo I. Pág.505-, verán que es la misma
explicada en el punto anterior ‘Actos nulos y anulables’, que
para el juzgador, en el sentido de que le permite subsumir ese vicio en una hipótesis es más, integré esa explicación a la mía.
normativa prevista, sin sujeción a una investigación previa, aun cuando para ello requiera
de elementos extrínsecos. Nulidad absoluta y relativa: Por el sentido y gravedad del
defecto y, en consecuencia, por el interés afectado con el acto alcanzado con la sanción de
nulidad, ésta será absoluta o relativa. Sin embargo, nuestro Código nada expresa, por lo
menos no explícitamente, sobre esta clase de actos nulos. Entonces, El Dr. Rivera explica
este tema conforme a lo preceptuado por los Arts. 1047 y 1048. En la nulidad absoluta, el
acto padece de un defecto esencial y permanente, es decir, de un defecto que afecta un
interés general y subsistente. En cambio, la nulidad relativa es una nulidad menos severa,
pues el acto al otorgarse padece un vicio que no es absolutamente sustancial y no es
perdurable, es decir, que afecta un interés particular y no se proyecta hacia el futuro.
Nulidad total o parcial: Según la extensión de la sanción, la nulidad será total o parcial. En
el primer caso, todo el acto resultará ineficaz; En el segundo, sólo la cláusula o disposición
viciada. Al respecto, elArt.1039 dispone: "La nulidad de un acto jurídico puede ser
completa o sólo parcial. La nulidad parcial de una disposición en el acto, no perjudica a las
otras disposiciones válidas, siempre que sean separables". Sin embargo, estas nulidades
han sido fuertemente restringidas en materia de actos jurídicos bilaterales, particularmente
en los contratos. Nulidad expresa y virtual: Según la opinión del Dr. Rinessi, el Art.1037
determina que los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurídicos que las
que el código establece. Siguiendo el criterio de este autor, la nulidad es expresa cuando
una disposición legal prescribe la sanción refiriéndose al objeto que se halla afectado. Las
nulidades, agrega, son virtuales cuando sin resultar la sanción de la norma particular, se
puede inferir de tales normas particulares, su extensión a otros casos que
sistemáticamente pueda corresponder, en razón de la similitud de afectación. Sistema del
Código Civil: Nuestro Código regula esta materia en su Libro Segundo: “De los Derechos
Personales en las relaciones civiles”, en su Sección Segunda: “De los hechos y actos
jurídicos…”, en su Título VI: “De la nulidad de los actos jurídicos”, desde el Art.1037 hasta
el Art.1058.
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4- Efecto de las nulidades: La nulidad priva de aquellos efectos que las partes persiguieron al
realizar el acto jurídico. En consecuencia, la nulidad origina la sanción que recae sobre las
personas y consiste en la negación de la adquisición, modificación o extinción de Derechos
a que estaba destinado el acto y a las consiguientes restituciones, si el mismo se ejecutó
(conforme al Art.944 del Código Civil). Es decir que las cosas deben volver al estado en
que se encontraban antes de otorgarse el acto jurídico (conforme al Art.1050); Para ello,
desaparecen los Derechos y obligaciones que hubieran nacido de aquel acto y, en su caso,
deben restituirse los bienes que se hubiesen entregado en virtud de él (conforme al
Art.1052). Entre pares: El Dr. Rivera trata los efectos de la nulidad en relación con las
partes, distinguiendo según que el acto se hubiere ejecutado o no: Cuando el negocio
jurídico no fue ejecutado, entonces, el efecto es que las partes no podrán demandar su
cumplimiento, y agrega este autor que las partes pueden oponerse a la nulidad por vía de
acción o de excepción (conforme al Art.1058 bis del Código Civil); Y cuando el negocio
jurídico fue efectuado, el Art.1052 dispone que: "La anulación del acto obliga a las partes a
restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del
acto anulado". Con respecto a terceros: A la cuestión que se plantea, el Dr. Rivera la Commented [Silvio127]: Un ejemplo típico es que A le
resume en los siguientes términos: Si el tercero (subadquirente), a quien el adquirente por vende una casa a B por acto anulable (viciado por error o
acto nulo o anulable ha transmitido o constituido un Derecho real o personal, ¿se ve dolo), o por acto nulo (A es incapaz de hecho). B a su vez le
transmite la propiedad de la casa a C (tercero subadquirente).
privado o no de esos Derechos como consecuencia de la declaración de nulidad? Este Promovida
principio tiene aplicación en varias reglas particulares del Código: a) La primera parte del acción de nulidad por A, ella es estimada favorablemente por
Art.1051 establece que todos los Derechos reales o personales sobre inmuebles, la
transmitidos en virtud del acto anulado, quedan sin ningún valor y pueden ser reclamados sentencia: ¿los efectos de la nulidad alcanzan a C y, por
ende, éste estará
directamente del poseedor actual; b) El Art.3277 dispone que: "La violencia, el error, el obligado a restituir la casa a A, o puede conservar su
dolo y las irregularidades de que adolezca el título del que transmite un Derecho pueden propiedad?
igualmente ser invocados contra el sucesor"; c) Del mismo modo quien sólo tiene un Commented [Silvio128]: Actualmente, el Código Civil
Derecho condicional, rescindible o resoluble, puede constituir hipotecas pero sometidas a posee muchas contradicciones, y estoy seguro que no sólo en
las mismas limitaciones (Art.3125); La anulación del contrato de permuta tiene efectos esta materia. En fin, creo que no tengo la respuesta a la
contra los terceros adquirentes de la cosa inmueble objeto del contrato (Art.1487); d) Por cuestión que plantea el Dr. Rivera.
último, el Art.2758 establece que el propietario que ha perdido la posesión del dominio de
una cosa particular, tiene Derecho a la acción de reivindicación contra aquel que se
encuentra en posesión de ella. Sin embargo, estas reglas tienen excepciones. Entre ellas
cabe incluir al Art.1051 en su actual redacción, en cuanto establece en su última parte una
excepción en favor de los terceros adquirentes de buena fe a título oneroso, sea el acto
nulo o anulable.
Obligaciones restitutorias derivadas de la nulidad: Si bien el criterio del Dr. Rinessi no es
específico, sostiene que no cabe duda que las obligaciones restitutorias son efecto propio
de la sentencia de nulidad (conforme a los Arts. 1050 y 1052 del Código Civil). A ello se le
agrega el Art.1053, que regla acerca de la devolución de intereses o frutos, cuando la
nulidad recayere sobre actos bilaterales. En tal supuesto, reafirma la norma, la restitución
de los intereses o de los frutos debe hacerse a partir del día de la demanda de nulidad. La
obligación de restituir tiene directa conexión con la acción de nulidad, en su consecuencia.
Zannoni llega a la conclusión que en Art.1053 se presume la buena fe de las partes. Si
ambas partes son de mala fe, o una de ellas lo fue, el supuesto cae fuera de la órbita de
este artículo, y exige la aplicación de las normas derivadas de la restitución de los frutos
por parte del poseedor de mala fe, o sea la aplicación de los Arts. 2438 y 2439 del Código
Civil. Con respecto al Art.1054, la doctrina se muestra disconforme con la solución de la
norma, por cuanto solamente podría ser aplicado al contratante de mala fe. No obstante,
Zannoni ensaya otra solución, la del Art.1056 que obliga al contratante de mala fe a reparar
los daños y perjuicios, que sería la compensación que podría oponer el poseedor de buena
fue que hubiera percibido los intereses y frutos. En el caso de obligaciones de cosas
consumibles, dispone el Art.1055, no habrá lugar a la restitución de las que hubiesen sido
consumidas de buena fe.
Sandoval Silvio O. | Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Políticas | Universidad Nacional del Nordeste Pág. 105
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Las obligaciones resarcitorias: El Art.1056 dispone que los actos anulados, pese a no
producir efectos jurídicos, producen sin embargo los efectos de los actos ilícitos. En razón
de la nulidad, que trae aparejado el quite de los efectos propios del acto, corresponderá la
indemnización de los daños al interés negativo, que por supuesto provengan de quien haya
sido el culpable de la nulidad y que por tal razón el acto o contrato no se llevó a cabo.
También corresponderá, conforme al Art.1057, del supuesto de que, no obstante la nulidad
declarada los efectos de la sentencia no puede extenderse a terceros que están protegidos
por la norma del Art.1051 (subadquirientes a título oneroso).
Las términos de prescripción de la nulidad: La prescripción de la nulidad relativa es
aceptada identificándola con el término común de diez años (Art.4012 adherido por la Ley
17.940). Aquí se extiende el plazo de diez años a las acciones de nulidad, tratase de actos
nulos o anulables, con la excepción de aquellos que tengan un plazo menor. Tienen un
plazo menor, las acciones de nulidad de los actos jurídicos por violencia, intimidación, dolo,
error, o falsa causa, que prescriben a los dos años, a partir de que la violencia o
intimidación hubiese cesado, y desde que el error, el dolo, o la falsa causa fuese conocida.
Igual plazo se le otorga a la prescripción de la simulación, y el plazo se computará desde
que el aparente titular del Derecho hubiere intentado desconocer la simulación (Art.4030).
El Art.4031 prevé la prescripción, también de dos años, de la acción de nulidad derivada de
la capacidad de obrar del otorgante, tanto referidos a los menores de edad y de los
interdictos. El término de la prescripción comenzará a acorrer a partir de la mayoría de
edad, con respecto a los menores, y de los interdictos desde que salieren de la curatela, es
decir de su rehabilitación.
5- Confirmación: Concepto: El Art.1059 lo define de esta manera: "La confirmación es el acto
jurídico por el cual una persona hace desaparece los vicios de otro acto que se halla sujeto
a una acción de nulidad". Caracteres: Desde el punto de vista de su naturaleza jurídica, la
confirmación es un acto jurídico unilateral: a) Es un acto jurídico porque su autor la realiza Commented [Silvio129]: Este carácter es bien
con el fin inmediato de establecer una relación jurídica válida (conforme al Art.944) o mejor comprensible, ya que siendo potestativo del titular de la
dicho de liberar a la relación existente del peligro de aniquilación; b) Es unilateral, porque acción de nulidad relativa el Derecho de hacer aplicar esa
sanción, reviste el mismo carácter la renuncia que se haga de
basta para crearla la voluntad de una sola persona, en el caso la que es titular de la acción dicho derecho. Por lo demás, como enseñan Aubry y Rau, se
de nulidad. Acerca de esto dice el Art.1064: "La confirmación, sea expresa o tácita, no presume que la otra parte ha dado por anticipado
exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace". Requisitos: Para que la confirmación su adhesión a la confirmación, en el momento en que el acto
produzca su efecto sanante no basta que ella revista las condiciones de forma adecuadas, fue celebrado (Llambías. Dch.Civ. Parte General. Tomo II.
Pág.577).
sino que es indispensable la concurrencia de los requisitos de fondo señalados por la ley.
El Art.1060 muestra los dos requisitos sustanciales de la confirmación: I°) Que haya Commented [Silvio130]: Del carácter unilateral de la
confirmación, se siguen dos consecuencias importantes: 1°)
desaparecido la causa de la invalidez primitiva, que haya cumplido la edad de veintiún No puede ser revocada ulteriormente, puesto que el efecto
años la persona que ha otorgado un acto jurídico durante su minoridad y que por ello es sanante de
nulo; 2°) Que no concurra en la misma confirmación una nueva causa de invalidez, pues si ella se produce por la sola declaración de la voluntad del
así fuera, ella quedaría destituida de su efecto propio consistente en la sanción del acto confirmante y queda consumido con ella; 2°) Cuando se
instrumenta por escrito privado no requiere doble ejemplar
inválido primitivo. Confirmación expresa: El Dr. Llambías afirma que la confirmación (Llambías. Dch.Civ. Parte General. Tomo II. Pág.577).
expresa es la que se realiza por escrito. Ésta se constituye en un acto formal, ya que ella
debe hacerse por escrito, con los requisitos exigidos por el Art.1061, que continúa
diciendo: "El instrumento de confirmación expresa debe contener, bajo pena de nulidad: 1°)
La sustancia del acto que se quiere confirmar; 2°) El vicio de que adolecía; Y 3°) la
manifestación de la intención de repararlo". De aquí se sigue que la forma necesaria de la
confirmación expresa es la escrita con las indicaciones señaladas, todo ello bajo pena de
nulidad. Es lo que dispone el Art.1062: "La forma del instrumento de confirmación debe ser
la misma y con las mismas solemnidades que estén exclusivamente establecidas para el
acto que se confirma". Confirmación tácita: Según el Art.1063 "la confirmación tácita es la
que resulta de la ejecución voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a la acción de
nulidad".
Sandoval Silvio O. | Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Políticas | Universidad Nacional del Nordeste Pág. 106
APUNTES DE DERECHO CIVIL – PARTE GENERAL
Sandoval Silvio O. | Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Políticas | Universidad Nacional del Nordeste Pág. 107