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1. Introducción. ............................................................................................................................. 2
2. Aspectos generales sobre sociedades. ...................................................................................... 2
2.1 Organización empresarial.................................................................................................... 3
2.2. Patrimonio y capital social. .............................................................................................. 10
3. Procedimiento de constitución y aportes. .............................................................................. 11
4. Aprobación de los estados financieros y decisiones sobre las utilidades. .............................. 16
4.1. Aprobación de estados financieros .................................................................................. 16
4.2 Auditorías. ......................................................................................................................... 18
4.3. Reserva legal .................................................................................................................... 19
4.4. Destino de las utilidades .................................................................................................. 20
5. El aumento de capital.............................................................................................................. 24
5.1. Definición del aumento de capital. .................................................................................. 24
5.2. Modalidades del aumento de capital............................................................................... 25
5.3. Procedimiento. ................................................................................................................. 27
6. La reducción del capital social ................................................................................................. 28
6.1. Procedimiento para la reducción de capital. ................................................................... 29
6.2. Acuerdo de la junta de socios. ......................................................................................... 29
6.3. Publicación del acuerdo y oposición de acreedores. ....................................................... 30
6.4. Ejecución de la reducción y elevación a escritura pública. .............................................. 30
6.5. Inscripción del acuerdo. ................................................................................................... 31
6.6. Reducción obligatoria por pérdidas. ................................................................................ 31
7. La disolución de sociedades. ................................................................................................... 31
7.1. Causales de disolución. .................................................................................................... 32
7.2. Procedimiento para la adopción del acuerdo de disolución. ........................................... 33
7.3. Liquidación de la sociedad. .............................................................................................. 33
7.4. Término y resultados de la liquidación. ........................................................................... 35
7.5. Extinción de la sociedad. .................................................................................................. 35
8. Conclusiones........................................................................................................................ 36
IMPLICANCIAS SOCIETARIAS VINCULADOS
1. Introducción.
Es una preocupación constante de todas las sociedades, el cumplir con las
formalidades y obligaciones legales establecidas para la correcta elaboración,
revisión y aprobación de los resultados de cada ejercicio, considerando a las
disposiciones en materia tributaria, contable y societaria. En algunos casos,
estas disposiciones contienen reglas que se conjugan entre sí, mientras que en
otros casos, se presenta una disociación entre lo considerado por el Derecho
Tributario, el Derecho Societario y la Contabilidad. Por ello, es necesario tener
un conocimiento claro de los alcances de cada una de estas regulaciones y
cómo interactúan entre ellas, de forma tal que los profesionales contables y
legales puedan desarrollar sus servicios procurando que las empresas que
asesoran cumplan con todas las formalidades necesarias y no incurran en
infracciones o en la inobservancia de las disposiciones legales aplicables. Es
por tal motivo que el presente trabajo busca dar un panorama general sobre las
disposiciones legales y las formalidades que, desde el punto de vista del
Derecho Societario, deben ser cumplidas por las sociedades para una
adecuada elaboración y aprobación de los estados financieros, así como los
efectos e implicancias de los resultados del ejercicio en el desenvolvimiento de
la sociedad. Para tal efecto, el presente trabajo seguirá un esquema de análisis
que pretende emular al curso natural de la actividad de una sociedad,
analizando primero los efectos de la constitución de la sociedad y de los
aportes que son necesarios para tal fin. Luego, se analizará el proceso para la
elaboración y aprobación de los estados financieros, así como para la toma de
decisiones con respecto a los resultados de cada ejercicio, ya sean favorables
o desfavorables. Se analizarán también los procedimientos de aumento y
reducción de capital, que forman parte de la actividad usual de las sociedades
y que tienen una estrecha vinculación con los estados financieros de la
empresa. Finalmente, se desarrollará el procedimiento de disolución de la
sociedad y su efecto patrimonial, tanto en los casos en que se tenga un
resultado positivo en la liquidación o que se deba solicitar la quiebra de la
sociedad.
Las personas jurídicas con fin de lucro son aquellas que se constituyen para
desarrollar una actividad que genere una utilidad o ganancia a favor de sus
titulares. Entre las personas jurídicas con fin de lucro encontramos a las
sociedades y a la empresa individual de responsabilidad limitada.
Las personas jurídicas sin fin de lucro son aquellas que se constituyen para
desarrollar una actividad, que puede o no generar una utilidad o ganancia, pero
dicha utilidad no puede ser distribuida entre los socios. Para efectos de la
presente obra, nos enfocaremos en las personas jurídicas con fin de lucro.
La sociedad anónima.
- Persona jurídica de responsabilidad limitada.
- Mínimo de dos socios y máximo de 750.
- Capital representado en acciones. - Aportes en dinero, bienes o
derechos de crédito.
La sociedad colectiva.
- Persona jurídica de responsabilidad solidaria e ilimitada para los
socios.
- La sociedad colectiva es una persona jurídica de responsabilidad
solidaria e ilimitada para los socios.
- La duración de la sociedad es de plazo determinado.
- Capital representado en participaciones.
- Los socios no pueden transferir sus participaciones sin el
consentimiento de los demás socios.
- Se pueden realizar aportes en bienes, dinero, derechos de crédito y
servicios.
La sociedad en comandita.
- Persona jurídica de responsabilidad limitada para los socios
comanditarios y solidarios e ilimitados para los socios colectivos.
- Capital representado en participaciones o en acciones.
- Se pueden realizar aportes en bienes, dinero, derechos de crédito y
servicios.
-
La sociedad civil.
- Persona jurídica que puede ser de responsabilidad subsidiaria o
limitada según el tipo elegido.
- Capital representado en participaciones. Restricciones para la
transferencia.
- Se pueden realizar aportes en bienes, dinero, derechos de crédito y
servicios.
- Se constituye sólo para ejercer actividades profesionales u oficios.
- Directorio
- Gerencia
Órgano de administración.
Cumple las disposiciones emitidas por la Junta General de Accionistas y
el Directorio.
Representante legal de la sociedad. Atribuciones previstas en el artículo
188 de la Ley General de Sociedades, además de las que se le otorguen
vía estatutaria.
Impedimentos y responsabilidad similar al Directorio.
La sociedad puede tener varios gerentes.
- Gerencia
- Directorio
- Gerencia
- La Gerencia.
e) La Sociedad colectiva.
En la sociedad colectiva existe una estructura interna compuesta por dos
niveles de órganos. Sólo que la administración no está a cargo de un órgano
único, sino que se encarga a cada uno de los socios.
- Socios administradores
f) La Sociedad en comandita.
- Socios administradores
- Socios administradores
- Titular
- Gerente
a) El patrimonio.
En realidad, este artículo no hace más que declarar algo que es obvio, es decir,
que las obligaciones de la sociedad deben ser cubiertas con su patrimonio. A
pesar que esto no nos da una idea clara de la definición de patrimonio que
adopta la LGS, a través de sus disposiciones referidas al patrimonio neto y al
capital social nos daremos cuenta que la LGS recoge el concepto de patrimonio
que lo define como el conjunto de activos y pasivos de una sociedad.
b) El patrimonio neto.
Así, entendemos por patrimonio neto a la diferencia entre los activos y los
pasivos de la sociedad, con respecto a una determinada fecha. Esta diferencia
debe efectuarse sin considerar al capital social, pero como este es un concepto
que desarrollaremos más adelante, bastará con que precisemos por ahora que
el patrimonio neto consiste en la diferencia entre el activo y el pasivo,
considerando por pasivo únicamente las obligaciones frente a terceros.
Por lo tanto, la diferencia entre el patrimonio y el patrimonio neto es clara, el
patrimonio considera a los activos y los pasivos de la sociedad, mientras que el
patrimonio neto resulta de la diferencia entre los activos y los pasivos frente a
terceros.
c) El Capital social.
Cuando una sociedad es constituida, los socios efectúan aportes que formarán
el capital de la sociedad. Pero este capital a la vez que implica un ingreso para
la sociedad implica también una obligación, pues la participación de los socios
en el negocio que realice la sociedad, está representada en este capital. De
manera tal que, si los resultados de la actividad desarrollada por la sociedad
son exitosos, las utilidades obtenidas serán repartidas en proporción a esta
participación, pero si dichos resultados fueran negativos, al punto de llevar a la
sociedad a su extinción, ésta deberá devolver sus aportes a cada uno de los
socios.
Cabe señalar también que la regla general es que el aporte de bienes se hace
a título de transferencia de propiedad, es decir, que en virtud al aporte, la
sociedad se convierte en propietaria del bien aportado, salvo que, se haya
señalado expresamente que el aporte se hace a título distinto, en cuyo caso la
sociedad sólo recibe el derecho materia de aporte, como podría ser el derecho
uso o el derecho de usufructo.
Riesgo y pérdida del aporte. Uno de los factores que requiere una regulación
especial es la posibilidad de que los bienes aportados sufran daños o se
pierdan, siendo necesario determinar quién asume dicho riesgo, si el socio
aportante o la sociedad, y desde qué momento se produce la transferencia de
dicho riesgo. La Ley General de Sociedades prevé que el riesgo de los bienes
aportados en propiedad sea de cargo de la sociedad desde que se verifica su
entrega, de acuerdo a las reglas que ya hemos visto anteriormente.
Objeto del aporte.- La primera regla que debemos tener en cuenta al realizar
aportes a una sociedad anónima es que en este tipo de sociedades no está
permitido el aporte de servicios, por lo tanto, sólo serán aceptados los aportes
en dinero, bienes muebles e inmuebles y derechos susceptibles de valoración
económica.
La parte no cubierta del valor de las acciones suscritas debe ser pagada en la
forma y plazo previstos por el pacto social o, en su defecto, por el acuerdo de la
junta general. Si no se cumpliera con dichas condiciones, el accionista incurre
en mora sin necesidad de requerimiento alguno.
5. Resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al estatuto
y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.
Una vez que toda esta información está terminada, el directorio o la gerencia,
según corresponda, deberá convocar a la junta de socios para que se proceda
a la aprobación de los resultados. Para convocar a la junta obligatoria anual la
Ley General de Sociedades establece para las sociedades anónimas, un plazo
de anticipación no menor de diez días. La convocatoria deberá realizarse por
publicación en el diario y para las sociedades anónimas cerradas mediante
esquelas, cartas, faxes o incluso correos electrónicos, siempre que se pueda
obtener una constancia de recepción.
4.2 Auditorías.
No todas las sociedades están obligadas a someter sus estados financieros a
auditoría. De acuerdo a la Ley General de Sociedades, mediante el pacto
social, el estatuto o el acuerdo de junta general, adoptado por el diez por ciento
de las acciones suscritas con derecho de voto, pueden disponer que la
sociedad anónima tenga auditoría externa anual.
Esta solicitud se debe presentar antes o durante la junta o a más tardar dentro
de los treinta días siguientes. El mismo derecho les asiste a los accionistas
titulares de acciones sin derecho a voto.
4.3. Reserva legal
La reserva legal es un fondo de contingencia regulado por la Ley General de
Sociedades para las sociedades anónimas. Los fondos que están depositados
en la reserva legal sirven para cubrir posibles pérdidas de la empresa, si es que
éstas no pueden ser resarcidas con las utilidades o reservas de libre
disposición.
“Artículo 229.- Reserva legal Un mínimo del diez por ciento de la utilidad
distribuible de cada ejercicio, deducido el impuesto a la renta, debe ser
destinado a una reserva legal, hasta que ella alcance un monto igual a la quinta
parte del capital. El exceso sobre este límite no tiene la condición de reserva
legal.
Una vez que la reserva legal alcanza una suma equivalente al 20% del capital
social, la empresa ya no está obligada a seguir destinando parte de las
utilidades a la reserva. Una vez que la reserva legal ha alcanzado el tope
equivalente al 20% del capital social, si los socios lo desean pueden seguir
detrayendo fondos de las utilidades que obtengan, pero en tal caso, el exceso
sobre el 20% del capital social ya no se considerará como reserva legal sino
como una reserva voluntaria.
La decisión de efectuar la reserva legal depende de la junta de accionistas, es
decir, ni el directorio, ni el gerente, ni el contador de la empresa pueden decidir
si se destinan las utilidades para la reserva legal o no. La Ley General de
Sociedades prevé también la posibilidad de que los fondos que se encuentran
en la reserva legal sean capitalizados, en cuyo caso, se deberán reponer los
fondos con las futuras utilidades.
• Reparto de dividendos.
Desde la fecha en que sea exigible el pago de los dividendos, los accionistas
tienen un plazo de tres años para cobrarlos. Vencido dicho plazo, el derecho a
cobrar el dividendo caduca. Los dividendos dejados de cobrar pasan a la
reserva legal. Sólo en el caso de las sociedades anónimas abiertas, el plazo de
caducidad para el cobro de los dividendos es de diez años.
La Ley también prevé que los miembros del directorio tengan una participación
en las utilidades, lo cual deberá ser fijado por el estatuto o por un acuerdo de la
junta de accionistas. En tal caso, la participación de los directores sólo puede
ser determinada después de haber detraído el monto necesario para la reserva
legal y de la participación de los trabajadores.
• Capitalización de utilidades
1. Nuevos aportes;
2. La capitalización de créditos contra la sociedad, incluyendo la
conversión de obligaciones en acciones;
3. La capitalización de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital,
excedentes de revaluación; y,
4. Los demás casos previstos en la ley.
• Resarcimiento de pérdidas
Tal como habíamos mencionado, las utilidades también pueden ser utilizadas
para cubrir las pérdidas que se arrastran de ejercicios anteriores.
La Junta puede decidir aplicar todas las utilidades para este fin o sólo una
parte. Cuando las utilidades no alcanzan para cubrir las pérdidas, y la sociedad
no tiene otros beneficios acumulados o reservas de libre disposición, entonces
puede optar por aplicar los fondos de la reserva legal.
Debe tenerse en cuenta que la aplicación de las utilidades para cubrir las
pérdidas acumuladas es una obligación prevista en el artículo 229 de la Ley,
anteriormente citado, aunque dicho artículo no prevé una sanción si no se
procede de esa manera. Las consecuencias por no cubrir las pérdidas
acumuladas pueden llevar a la sociedad a situaciones de insolvencia y a la
necesidad de aplicar las disposiciones contenidas en los artículos 176, 220 y el
inciso 4 del artículo 407 de la Ley General de Sociedades, según se detallan a
continuación:
La reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las pérdidas hayan
disminuido el capital en más del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un
ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales
o de libre disposición, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la
pérdida, en cuantía que compense el desmedro.
5. El aumento de capital
El capital social de una sociedad tiene entre sus funciones la de servir como
garantía para las personas que realizan operaciones con la sociedad. Por ello,
un factor que se evalúa para establecer la solvencia de una empresa es el
monto de su capital social. En la práctica, muchas personas toman en cuenta
esta cifra para decidir si realizan operaciones con una sociedad, pues el capital
social representa el patrimonio mínimo con el que cuenta la empresa para
responder por las obligaciones que asume.
Por estos y otros motivos, el aumento del capital social de una sociedad puede
resultar de vital importancia para el crecimiento de la empresa. Como veremos
más adelante, existen diversas modalidades a través de las cuales se puede
llevar a cabo el aumento, como la entrega de nuevos aportes, la capitalización
de créditos contra la sociedad, la revaluación de activos, etc.
• Nuevos aportes.
Siendo estrictos con los términos, todas las modalidades de aumento de capital
implican el ingreso de nuevos aportes al capital social, pues ya sean depósitos
de dinero de los socios, entrega de bienes muebles o inmuebles, capitalización
de reservas, etc, todas constituyen aportes que están realizando los socios al
capital social a cambio de los cuales reciben acciones o participaciones o, en
otros casos, incrementan el valor de las que ya poseen.
Para estos casos, la entrega de los nuevos aportes se rige por las mismas
reglas que los aportes efectuados para la constitución de la sociedad.
5.3. Procedimiento.
Como requisito previo para llevar a cabo el aumento de capital por nuevos
aportes o por la capitalización de créditos, el artículo 204 de la Ley señala que
la totalidad de las acciones suscritas deben estar totalmente pagadas. Debe
tenerse en cuenta que este requisito está previsto para las sociedades
anónimas, por lo que no sería aplicable para las demás formas societarias a
menos que su estatuto establezca una disposición en este sentido.
Una vez que el notario expida la escritura pública, debe presentarse a los
Registros Públicos para que se inscriba.
Hemos mencionado que el capital social cumple la función de garantía para las
personas que realizan operaciones con la sociedad, pues al analizar si ésta
tendrá la solvencia necesaria para responder por las obligaciones que asume,
los terceros pueden considerar la cifra del capital social y determinar que, por lo
menos, ése debe ser el patrimonio con el que cuenta la sociedad.
Esta función de garantía que cumple el capital social, es lo que justifica que el
procedimiento para su reducción deba contener una serie de formalidades que
permitan que cualquier tercero tome conocimiento de que la sociedad ha
reducido su capital social y, por lo tanto, su solvencia para celebrar
operaciones. Veamos cada uno de los pasos que deben seguirse para la
reducción del capital social:
Como regla general, la reducción debe afectar a los socios por según su
porcentaje de participación en el capital social. Si se quisiera realizar una
afectación distinta, se requiere del acuerdo unánime de todos los accionistas
con derecho a voto.
Para tal efecto, deberán ejercer su derecho oposición dentro de los treinta días
siguientes a la última publicación del acuerdo de reducción La oposición se
realiza a nivel judicial, en la vía del proceso sumarísimo. La finalidad del
proceso de oposición es que se suspenda la ejecución de la reducción hasta
que la sociedad pague los créditos o los garantice a satisfacción del juez.
Una vez que el notario expida la escritura pública, debe presentarse a los
Registros Públicos para que se inscriba.
No será necesaria la reducción si las pérdidas son cubiertas con las reservas
legales o de libre disposición, se realicen nuevos aportes o si los socios o
accionistas asuman la pérdida.
Cabe señalar que este artículo se encuentra vigente desde el 1 de enero del
año 2005. Definitivamente, el procedimiento de reducción de capital tiene por
finalidad proteger tanto a los accionistas como a los terceros que realizan
operaciones con la sociedad, frente a posibles disminuciones patrimoniales que
pueden perjudicar el cobro de los derechos de crédito que existen contra la
empresa.
Es por ello también, que una disposición como la del artículo 220 de la Ley
General de Sociedades, se hace necesaria para permitir el adecuado
funcionamiento del capital social como mecanismo de garantía e información
para los terceros.
7. La disolución de sociedades.
Las causales de disolución son los motivos que justifican la adopción del
acuerdo disolución. De acuerdo al artículo 407 de la Ley estas causales son las
siguientes:
Una vez iniciada la liquidación, las funciones de los liquidadores cesan por los
siguientes motivos:
8. Conclusiones.