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1. Características:
1) Es un contrato entre el fiador y el acreedor principal: El deudor no es parte del contrato. Incluso
se puede establecer una fianza contra su voluntad (Art. 2335 CC).
2) Puede ser legal, judicial o convencional: Un típico caso de fianza legal es la de los Arts. 373 CC
y 855 CPC que establecen la fianza a favor del pupilo por escritura pública en caso de mala
administración del tutor o curador.
3) La fianza mercantil no se perfecciona por el mero consentimiento, sino que debe otorgarse
por escrito (Art. 820 CCom): Esto es importante ya que es un título ejecutivo.
4) Es un contrato unilateral, pero en la práctica comercial el fiador cobra una prestación a
cambio de constituirse en tal, generándose un contrato bilateral.
5) Es un contrato accesorio: Si se extingue la obligación principal se extingue la fianza.
6) El fiador solo puede oponer excepciones reales, más no las personales de la obligación
principal.
7) La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la principal: En ese sentido, cualquier
modificación que se haga en la obligación principal no será oponible al fiador si la hacer más
gravosa. Esto sin perjuicio de que en la práctica es necesaria la comparecencia del fiador y del
deudor para hacer extensivas las modificaciones.
8) Es un contrato gratuito: Aunque en la práctica es oneroso, pareciéndose a un seguro de crédito.
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Resumen Comercial V Examen: Mauricio Halpern y Felipe Dalgalarrando | Sebastián Videla Aspe.
9) A diferencia de la fianza civil, la fianza mercantil prescribe en 4 años (Art. 822 CCom).
2. Clasificación:
1) Fianza Simple: Se encuentra sujeta a las normas del Código Civil o a las del Código de Comercio,
según el caso. En este tipo de fianza el fiador tiene dos grandes beneficios:
a. Beneficio de Excusión: Aquel que permite que fiador no esté obligado al pago sino cuando
el deudor requerido de pago no lo hubiere hecho. Sus requisitos son:
i. Que no se haya renunciado expresamente.
ii. Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario.
iii. Que la obligación principal produzca acción.
iv. Que la fianza no haya sido otorgado por el juez.
v. Que se oponga el beneficio luego de ser requerido por el acreedor.
vi. Que el deudor tenga bienes, ya que debe señalarse cuales bienes tiene.
vii. Que se señale al acreedor los bienes del deudor principal.
b. Beneficio de División: Aquel que permite que el fiador, cuando afianza un porcentaje o
proporción de la deuda, solo sea perseguido por esa parte, dividiéndose la deuda entre los
demás cofiadores.
2) Fianza Solidaria: Es aquella donde existe más de un fiador y cualquiera de los acreedores pueden
cobrar todos los beneficios. Supone la existencia de una pluralidad de fiadores. Si bien sigue
existiendo el beneficio de excusión, la diferencia con la fianza simple es que a cada fiador se le
puede exigir el total de la deuda, es decir, no habría beneficio de división entre fiadores.
3) Fianza y Codeudor Solidario: Aquella en que el fiador está directamente obligado al pago de la
obligación, renunciando al beneficio de excusión y división. La diferencia entre la fianza y el
codeudor solidario es respecto del interés del negocio, ya que el fiador no tiene interés, mientras
que el codeudor solidario si lo tiene. El efecto es distinto (Art. 1552 CC):
a. Si es solamente codeudor solidario: En ese caso puede perseguir respecto de los demás
deudores lo que pago en exceso a su cuota en la deuda.
b. Si es fiador codeudor solidario: Puede perseguir respecto del deudor principal todo lo que
hubiere pagado en la deuda, ya que no tiene interés alguno en ella.
4) Fianza de la Sociedad Anónima por Obligaciones de Terceros: Las Sociedad Anónimas Abiertas
pueden otorgar fianza, pero requieren la autorización de 2/3 de la Junta de Accionistas cuando la
fianza es superior al 50% del patrimonio. Sin embargo, excepcionalmente no requiere autorización
cuando es una fianza a favor de una filial.
3. La Boleta de Garantía: Es un documento bancario que lo emite el banco en nombre del deudor. Esta
generalmente representada en UF y tiene dos formatos:
1) A la Vista: Basta con la presentación del documento para que se pague.
2) A Plazo: Presentada a cobro, el banco tendrá 30 días para pagarla. En este caso se da un lapso de
tiempo a la contraparte para iniciar acciones judiciales precautorias, las que podrían retrasar el
plazo.
II. EL LEASING.
“Contrato de arrendamiento con opción de compra, la cual se ejerce normalmente al final del periodo de
arrendamiento”. Es una especie de garantía para el arrendador porque, si la empresa simplemente financiara
la operación sin leasing se establecería una prenda para garantizar la operación, mientras que en el leasing
se queda con la cosa directamente en caso de incumplimiento.
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En cuanto al que necesita la cosa este tiene tres opciones: (i) comprarla al contado, (ii) comprarla mediante
un préstamo o (iii) adquirirla por leasing.
1. Beneficios del Leasing:
1) Ante un incumplimiento del arrendatario, el arrendador podrá recuperar su inversión a
través de la venta del bien del que es dueño.
2) Para el cálculo de impuestos, el arrendatario podrá indicar como gasto lo que dedica al
arriendo.
3) El arrendatario evita tener que desembolsar una gran cantidad de dinero.
4) Respecto del arrendador, se evita tener que incurrir en la prenda.
2. Clasificación:
1) Leasing Operativo: Contrato en que el arrendatario directamente realiza una operación de leasing
con el dueño del bien, adquiriendo este a través del pago de una última cuota que es mayor a las
demás.
2) Leasing Financiero: Contrato en que el arrendatario realiza una operación de leasing con una
empresa especialista en adquirir bienes de terceros para darlos en leasing a otra.
3) Leasback: Contrato en que el dueño de un bien lo enajena a otro, que a su vez se lo entrega en
arriendo. Se usa en casos que el dueño del bien requiere de financiamiento inmediato pero necesita
seguir usando la cosa. Algunos autores estiman que tendría problemas desde la perspectiva del
derecho concursal porque la persona va a comenzar a desprenderse de sus bienes frente a una
situación de quiebra en fraude de los acreedores a través de leasback.
Los principales problemas del Leasback son:
a. Naturaleza Jurídica: Algunos dicen que es un contrato autónomo, otros que es un contrato
sui generis y otros que es un conjunto de actos jurídicos. La doctrina mayoritaria estima
que tiene su propia naturaleza y es un contrato autónomo.
b. Leasback como reemplazo del mutuo con una enorme renta: Esto se usó para poder
evadir las normas sobre interés máximo convencional. Se solucionó indicando que es una
operación de crédito y dinero y que se aplican las normas de interés máximo convencional.
c. El Leasback vulnera el pacto comisorio en cuanto se puede realizar de forma distinta
a la establecida por la ley y además, se vulnera la igualdad de los acreedores porque
se pagaría en forma distinta: Por ello se podría usar la acción pauliana pero esta tiene
ciertos problemas en cuanto a que se debe probar el mal estado de los negocios del deudor
y además tiene un plazo de prescripción de 1 año. También se puede atacar como fraude a
la ley porque se vulnera el pacto comisorio.
d. En materia tributaria porque la venta de inmuebles está gravado con IVA desde el
2017, lo que afecta al leasback porque habría doble tributación: una por el
arrendamiento y otra por la venta.
III. LA PRENDA (ARTS. 2384 Y SS. CC).
“Contrato en virtud del cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para seguridad de su crédito,
teniendo este el derecho a venderla en pública subasta y a pagarse preferencialmente con el producto de
la venta”. Es un derecho real por lo que se perfecciona con la entrega de la cosa, lo que entorpece el
comercio porque el comerciante requiere las cosas que da en prenda. Es por ello que surgen las prendas
especiales que no requieren la entrega que son:
1) Prenda Agrícola.
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2) Prenda Industrial.
3) Prenda Sin Desplazamiento.
4) Prenda sobre Concesiones de Obras Públicas.
5) Prenda sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo.
6) Prenda de Instalaciones Portuarias.
7) Prenda sobre Bienes Nacionales de Uso Público.
8) Prenda sobre Bienes del Estado.
9) Prenda sobre Financiamiento Urbano Compartido.
10) Prenda de la Ley del Deporte.
11) Prenda sobre Valores Mobiliarios en favor de Bancos.
12) Prenda de Almacenes o Depósitos de Warrants.
Hoy en día, solamente está vigentes la prenda sobre valores mobiliarios y de almacenes, recogiéndose todas
las demás en la Ley Nº 20.190 de Prenda Sin Desplazamiento.
1. Características de la Prenda Civil:
1) Es un Contrato Real.
2) Es Unilateral: Solo se obliga el acreedor a restituir y conservar la cosa.
3) Es un Contrato Accesorio y sirve de Caución (Art. 2385 CC).
4) Es un Contrato Gratuito: Aunque en el mundo comercial nada es gratuito.
5) Otorga un Derecho de Persecución al Acreedor (Art. 577 CCom): Si el acreedor pierde la
tenencia de la prenda podrá perseguirla de manos de cualquier persona que la tenga, incluso del
propio dueño (Art, 2393 CC).
6) Es un Derecho Mueble.
7) Es un Crédito Privilegiado (Art. 2474 Nº3 CC): Confiere una preferencia de segunda clase y es
un crédito especial porque su preferencia solo se puede ejercer respecto de la cosa prendada. Si el
acreedor prendario no se alcanza a pagar de su obligación principal con la prenda, por el restante es
balista.
8) Implica un Principio de Enajenación: Esto trae como consecuencia que solo es capaz de prendar
quien es capaz de enajenar.
9) El Acreedor Prendario respecto de la Cosa tiene un Titulo de Mera Tenencia: Por ello responde
de culpa leve (Art. 2394 y 2396 CC). El acreedor prendario solo hace dueño de la cosa si se la
adjudica. En ese sentido, siempre debe venderla, no pudiendo quedarse con ella simplemente por el
incumplimiento de la deuda. Esto tiene por objeto proteger al deudor de modo que obtenga el precio
justo, no solo el precio de la deuda, si la cosa vale más.
10) Es Indivisible (Art. 2405 CC): No se puede restituir por partes, pero el deudor prendario puede
reemplazarla. El Art. 2396 CC señala que el deudor no podrá reclamar la restitución en todo o parte
de la cosa mientras no haya pagado el total de la deuda en capital e intereses, los gastos de
conservación si el acreedor gasto algo en mantenerla y los perjuicios que le haya causado la prenda
al acreedor.
11) No puede cederse el derecho de prenda salvo que se ceda la obligación principal: Esto ocurre
automáticamente al ceder la obligación principal, ya que se cede con todos sus accesorios (Art.
1906 CC). Si la prenda fuere objeto de un tipo de registro será necesario la reinscripción de la
prenda.
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4) Retención: Es el derecho a quedarse con el bien prendario hasta el pago íntegro de la obligación,
incluyendo el capital, intereses, gastos de conservación y perjuicios que hubiere causado la mera
tenencia. Algunas excepciones son:
a. Cuando el deudor recupera la cosa estando vigente el contrato de prenda (Art. 2393
CC): En este caso podrá retenerla pagando el total de la deuda.
b. Cuando el deudor le pide reemplazar la cosa (Art. 2396 CC): En este caso el acreedor
renuncia al derecho de retención sobre esa cosa.
c. Cuando haya abuso de la cosa prendada (Art. 2396, inc. 3 CC): Si el acreedor usar la
cosa sin estar autorizado para ello pierde sus derechos sobre la cosa.
d. Prenda Tacita: Prenda en la cual el acreedor no está obligado a restituir la cosa empeñada
si existen otras deudas que cumplan con los requisitos establecidos en el Art. 2401 CC,
que son:
i. Que los créditos se tengan entre el mismo acreedor con el mismo deudor.
ii. Que los otros créditos fueren ciertos y líquidos.
iii. Que los créditos se hayan contraído después que la obligación para la cual se
constituyó la prenda.
iv. Que los créditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación
anterior: Debido a que la cosa ya habría sido restituida porque la obligación
principal a la que accedía ya se había extinguido o el acreedor ya se había
constituido en mora de restituir.
6.2. Obligaciones del Acreedor Prendario:
1) Restitución: La restitución tiene que ser oportuna y con los aumentos que haya recibido la cosa
mientras la tuviere en su poder. Los frutos se pueden imputar al pago, respondiendo por el sobrante.
2) Conservación: Responde por culpa leve.
3) No Usar la Cosa: Se puede usar naturalmente la prenda de dinero.
6.3. Derechos del Deudor Prendario:
1) Que se le restituya la cosa: Puede ejercer el derecho cuando ha pagado o cuando se ha abusado de
la prenda.
2) Reemplazar la Prenda: Siempre y cuando no cause perjuicio al acreedor.
3) Ser indemnizado de los perjuicios que haya sufrido la cosa prendada por hecho o culpa del
acreedor.
4) Disponer de la cosa prendada.
6.4. Obligación del Deudor Prendario: Tiene una sola obligación que es pagar los gastos de
conservación y los perjuicios que causare al acreedor prendario.
7. Extinción del Derecho de Prenda: La prenda se extingue por:
1) La extinción de la obligación principal.
2) La destrucción completa de la cosa prendada.
3) Confusión: Cuando adquiere la cosa prendada a cualquier título.
4) Extensión del Plazo de una Deuda (Art. 1649 CC).
5) Perdida del dominio de la cosa por una condición resolutoria: El acreedor podrá pedir una nueva
prenda y a falta de ella, podrá exigir que se le pague la deuda aun antes de que venza el plazo para
que se vuelva exigible. En ese sentido, genera la aceleración del crédito.
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8. La Prenda de Créditos: Crédito es cualquier fuente de obligación por la cual alguien tiene derecho a
recibir dinero. Este documento o efecto de comercio será aquel que se prendara. El Art. 2398 CC señala
que: “Se puede dar en prenda un crédito entregando el título; pero será necesario que el acreedor lo
notifique al deudor del crédito consignado en el título, prohibiéndose que lo pague en otras manos”. Tiene
dos requisitos:
1) Que se entregue el título.
2) Que se notifique al deudor.
9. La Prenda Comercial (Art. 813 y ss. CCom): El Art. 813 CCom señala que: “El contrato de prenda
se celebra y prueba en cuanto al acreedor y deudor como los demás contratos comerciales”. Esto es extraño
porque hay contratos consensuales en el derecho comercial pero en la prenda se requiere la entrega.
El acreedor tiene derecho a pagarse con el producto de la cosa empeñada con preferencia de los demás
acreedores. Si hay más de un acreedor, para que uno goce de preferencia la prenda debe:
1) Constar por escrito: Ya sea por escritura pública o instrumento privado protocolizado ante notario.
2) Incluir en la declaración los siguientes elementos:
a. La suma adeudada.
b. La especie o naturaleza de las cosas determinadas.
c. La descripción de su calidad, peso y medida.
Los créditos mercantiles nominativos también se pueden dar en prenda. Si el crédito que le entregan al
acreedor devenga intereses el acreedor prendario está obligado a cobrarlos y practicar todos los derechos
necesarios para que los derechos del deudor no se extingan. El acreedor podrá imputar estos intereses a
favor de los intereses de su deuda principal, siempre y cuando esta devengue intereses, y si no hay intereses
se puede imputar al capital adeudado. El crédito se prenda con endoso en prenda o en garantía si es un
crédito a la orden.
10. Prenda de Valores Mobiliarios a favor de Bancos (Ley Nº 4.287): Es una prenda mercantil y su objeto
es facilitar o simplificar las operaciones de crédito bancarias ya que establece procedimientos rápidos para
constituir y realizar la prenda.
10.1. Constitución de la Prenda: Hay que distinguir según la calidad que tienen los créditos:
1) Al Portador: Se entiende constituida la prenda con la entrega manual salvo que se deje expresado
que esa entrega se hace con otra finalidad como venderla o depositarla. En la práctica esta expresión
se hace mediante su anotación en la colilla o papeleta. En ese sentido, no requiere la notificación al
deudor ni que sea otorgada por escritura pública o instrumento privado protocolizado ya que hay
una presunción legal de que el banco tiene la cosa en calidad de prenda.
2) A la Orden: Se entiende constituida la prenda con un endoso sin la necesidad de notificar al deudor.
3) Nominativos: La ley se refiere a las acciones en sociedades anónimas o comanditas por acciones,
por lo que cualquier otro título nominativo se rige por la legislación común. En este caso se
constituye por escritura pública o privada, la cual debe ser notificada por ministro de fe a la sociedad
que registra la prenda en el registro de accionistas pegando una leyenda que señala que se prendo
unas acciones en favor de determinada persona.
10.2. Prenda General: Esta prenda no solo cauciona obligaciones celebradas con el banco, sino
obligaciones que hayan de celebrarse. Es decir, sirven de prenda general respecto de obligaciones futuras
que no existan al momento de la prenda (Art. 5 Ley Nº 4.287).
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10.3. Realización de la Prenda: Una vez vencida alguna de las obligaciones caucionadas el banco puede,
después de una simple notificación judicial, transcurridos 7 días, enajenar la prenda sin más intervención de
la justicia y sin sujeción a trámite alguno. El Art. 6, inc. 2 Ley Nª 4.287 señala que en el caso de acciones
la ejecución se hará mediante remate en bolsa por orden del banco acreedor.
10.4. Divisibilidad de la Prenda: Solo se pueden vender valores en cantidad estrictamente necesarias para
el capital, intereses e indemnización adeudados, por lo que no es necesario realizar todo.
11. La Prenda en Almacenes Generales de Depósito o Warrants (Ley Nº 18.690): “Contrato por el cual
una persona llamada depositante entrega en depósito a otro, llamado almacenista, mercaderías de su
propiedad de cualquier naturaleza, para su guarda o custodia, las que pueden ser enajenadas o
pignoradas mediante el endoso de los documentos representativos de las mismas emitidos por el
almacenista, esto es, el certificado de depósito o del vale de prenda en su caso”.
Para constituir la prenda sobre las cosas almacenadas debe endosarse el vale de prenda. Si con el endoso del
vale de prenda se separa este del certificado de depósito, el Art. 8 señala que debe señalarse el hecho de que
la cosa ha sido prendada en este último certificado.
Puede garantizarse más de un crédito con un mismo vale y en el mismo vale deben establecerse las
obligaciones, tanto en valor como si existe una modalidad en la prenda.
12. La Prenda Sin Desplazamiento (Ley Nº 20.190): “Contrato en virtud del cual se constituye una
garantía sobre una o varias cosas corporales o incorporales muebles para caucionar obligaciones propias
o de terceros, conservando el constituyente la tenencia y el uso del bien constituido en prenda” (Art. 1).
El Art. 4 incluso permite garantizar obligaciones indeterminadas y el Art. 4 del Reglamento permite
constituir prendas en garantía general.
12.1. Formalidades para su Constitución:
1) Debe otorgarse por Escritura Pública o Instrumento Privado Protocolizado.
2) Debe inscribirse en el Registro de Prenda que lleva el Registro Civil: Esto debe hacerse en un
plazo de 3 días hábiles (excluyendo sábados), enviando una copia de la prenda y de donde constan
las obligaciones garantizadas por medio electrónico.
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3) Si la cosa prendada es un bien que tiene un régimen de inscripción especial, se debe anotar
además al margen del registro correspondiente la prenda (Art. 24): En este caso se entiende
que la prenda se constituyó el día de su registro.
La prenda no será oponible a terceros si no cumple con los tres requisitos indicados.
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2) Obligación del Acreedor: Tiene la obligación de cuidar, conservar y restituir la cosa. Estas
obligaciones las tendrá cuando haya ejercido el derecho a tomar la tenencia de la cosa.
3) Derechos del Deudor:
a. Constituir una o más prendas sobre el mismo bien: No lo tiene si se le prohíbe gravar y
enajenar (Art. 16).
b. Provocar la enajenación anticipada de la cosa cuando los gastos de conservación y
custodia fueren dispendiosos.
c. Conservar la tenencia, uso y goce de la cosa prendada.
d. Exigir el alzamiento una vez pagada íntegramente la deuda.
4) Obligaciones del Deudor:
a. Prohibición de Gravar y Enajenar.
b. Prohibición de Trasladar la Cosa (Art. 19): El acreedor podrá además, exigir destinarla
a un uso u objeto especifico.
12.5. Modificación y Alzamiento: Debe inscribirse en el registro de prendas del Registro Civil dentro de
los 3 días hábiles, excluyendo sábados, siguientes a la escritura pública que modifica o alza la prenda, o
desde la protocolización tratándose de instrumentos privados. La obligación de realizar este registro es del
notario (Art. 24). Esta inscripción se hace por medios electrónicos. La falta de inscripción no acarrea la
nulidad, sino que simplemente implica responsabilidad funcionaria del notario.
El Art. 26 dice que solo un tribunal puede modificar la inscripción, salvo errores manifiestos dentro de 10
días hábiles.
12.6. Realización de la Prenda (Arts. 29 – 38): Se realiza en juicio ejecutivo sin necesidad de
reconocimiento previo.
12.7. Otras Cuestiones:
1) Si se adquiere un bien prendado en feria, fabrica o bolsa de productos agropecuarios, martillo,
tienda o almacén, desde ese momento se entiende extinguido el derecho real de prenda.
2) El que disponga, altere, oculte o traslade la cosa prendada con la intención de defraudar será
sancionado penalmente (Art. 39).
IV. LAS SOCIEDADES DE GARANTÍA RECÍPROCA (LEY Nº 20.179 Y CIRCULAR Nº1
SBIF DE 2007).
Las Sociedades o Instituciones de Garantía Recíproca (IGR) son “sociedades anónimas o cooperativas
cuyo objeto exclusivo es otorgar garantías personales o fianzas a los acreedores de sus beneficiarios con
la finalidad de caucionar las obligaciones que ellos contraigan, relacionadas con sus actividades
empresariales, productivas, profesionales o comerciales”.
1. Operación de Garantía: Frente a una necesidad de financiamiento, el beneficiario contrae con la IGR
un contrato marco de garantía recíproca donde se establecen las condiciones generales de la fianza que
otorgara le IGR y el plazo que este tendrá.
El beneficiario, luego de suscribir el contrato marco, cuando tiene la obligación con un tercero, llamado
acreedor, solicita a la IGR que afiance esta obligación, para lo cual esta emite un Certificado de Fianza. Este
certificado tiene la calidad de título ejecutivo para el acreedor.
Por su parte, la IGR podrá exigir al beneficiario que constituya a su favor una contragarantía que el
beneficiario deberá entregar para asegurar el cumplimiento de la obligación afianzada.
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El negocio para la IGR es que, a cambio de constituirse en fiadora del beneficiario, cobra una comisión por
la fianza que otorga. Además, las IGR por las características propias que tienen suelen perseguir otros fines
como la mejora de las condiciones laborales o medioambientales de las empresas al exigir un cierto estándar
que el beneficiario debe cumplir para acceder a la garantía. En ese sentido, la IGR tienen un segundo fin
que es la de potenciar y desarrollar la industria. Una IGR es la IFC que es parte del Banco Mundial.
2. Ventajas del Sistema:
1) Facilita el Acceso al Crédito a las PYME.
2) Flexibiliza y Disminuye los Costos del Sistema de Constitución, Administración, Cancelación
y Alzamiento de Garantías: Esto porque no se requiere Escritura Pública, solo el Certificado.
3) Desincentiva la Fidelización de los Deudores con los Bancos: Porque las IGR generan garantías
menos gravosas que aquellas que generan los bancos.
4) Se pueden emitir varios Certificados de Fianza: Esto soluciona el problema de la divisibilidad
de las garantías, ya que si se paga una parte se puede retirar el certificado y entregar uno nuevo por
el total reducido.
5) Los créditos afianzados gozan de preferencia de 4ta clase (Art. 2481 Nº1 CC).
3. Obligaciones que las IGR pueden garantizar:
1) Las Obligaciones de Dar, Hacer o No Hacer en que el Beneficiario sea Deudor y cuyo origen
sea la Actividad Empresarial, Comercial o Profesional: Las IGR no son para créditos de
consumo personal debido a no habrá certeza del retorno si la fianza es ejecutada, a diferencia de las
actividades empresariales que se dirigen a la producción de flujos que permiten para la comisión.
2) Actos y Contratos por el cual el Beneficiario transfiera Créditos que posea contra Terceros:
Estos créditos deben ser adquiridos por actividades productivas, comerciales o profesionales. De
ellas deben derivarse obligaciones subsidiarias o solidarias. Esto quiere decir que las IGR si van a
garantizas obligaciones donde el beneficiario no sea el único deudor o el principal.
3) Obligaciones Futuras, siempre y cuando estén determinadas singularmente en el Certificado
de Fianza.
4. El Contrato de Garantía: Es un contrato marco, ya que de él derivan los sucesivos certificados de fianza.
El contrato señala el monto total respecto del cual se va a garantizar, pudiendo emitir tantos certificados
como se quiera hasta alcanzar ese máximo. El Art. 11 señala que las menciones son:
1) Individualización de las Partes.
2) Bienes, Derechos y Cauciones que el Beneficiario entregue para Garantizar la Fianza que
entregue la IGR.
3) Monto Máximo de las Obligaciones que la IGR podrá garantizar.
4) Plazo de Duración del Contrato, pudiendo ser Indefinido.
5) Modalidades y Características de las Garantías que rinde el Beneficiario.
6) Derechos y Obligaciones de las Partes.
4.1. Formalidades: Es un contrato moderno por lo que debe ser por instrumento privado protocolizado ante
notario o extendido a través de firma electrónica avanzada (FEA). En ningún caso la omisión de una
formalidad que implique la nulidad del contrato implicara la nulidad o invalidez del certificado de fianza.
5. Certificado de Fianza (Art. 12): Sus menciones son:
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3) Los demás derechos de los accionistas se suspenden de pleno derecho si hay mora o retardo
en el cumplimiento de sus obligaciones.
4) Si el accionista o socio quiere acceder a una fianza de la IGR puede constituir en su favor
como contragarantía una prenda sobre sus acciones o cuotas.
11. Disolución, Liquidación, División y Fusión de la IGR: Se rige por las normas de las sociedades
anónimas y requiere de la autorización previa y por escrito 2/3 de los acreedores de las deudas garantizadas.
En caso de insolvencia o inestabilidad financiera de la IGR la ley señala que tiene 30 días para normalizarla
y, si no lo hace, el directorio debe convocar a una junta de accionistas dentro de los 30 días siguientes para
un aumento de capital. Si la junta lo rechaza la IGR no puede aumentar el monto de sus garantías. La ley
señala hipótesis de presunción de insolvencia.
Todas la IGR están bajo la fiscalización de la SBIF.
EL DERECHO CONCURSAL
Toda persona puede caer en una situación desfalleciente en materia económica. En este aspecto siempre se
ha señalado que el incumplimiento de las obligaciones de un comercial tiene consecuencias más amplias y
relevantes que un mero incumplimiento civil. Esto debido a que un comerciante hace uso del crédito de
manera más generalizada que alguien que no lo es y, por lo tanto, al dejar de pagar una obligación los
acreedores pueden a su vez verse complicados porque también deben dinero a terceros, generándose un
verdadero circulo vicioso de incumplimientos.
1. El Incumplimiento de las Obligaciones: Cuando una persona se obliga con otra se entiende que no
solamente hay un vínculo por esta obligación sino que hay una relación más amplia. Lo que hay
verdaderamente es una relación entre patrimonios, el patrimonio del acreedor tiene un derecho sobre el
patrimonio del deudor porque todo el patrimonio del deudor se ve comprometido al cumplimiento de la
obligación. Esto se conoce como derecho de prenda general de acreedores. Si al acreedor no le pagan en
naturaleza tiene tres alternativas:
1) Puede ejercer la excepción de contrato no cumplido: Esto tiene como consecuencia que se va a
liberar de la ejecución forzada de su contraparte.
2) Puede exigir la ejecución forzada a través de los procedimientos de apremio que contempla la
legislación: Pidiendo, ya sea el cumplimiento de la obligación por naturaleza o por equivalencia.
3) Puede ejercer los derechos auxiliares del acreedor:
a. Medidas Conservativas: Aquellas que puede impetrar el acreedor para conservar el
patrimonio del deudor.
b. Acción Oblicua o Subrogatoria: Acciones que permiten al acreedor ejercer derechos y
acciones que el deudor tiene respecto de terceros para mantener el patrimonio del deudor o
hacer entrar nuevos bienes al mismo.
c. Acción Pauliana o Revocatoria: Acción que tiene por objeto revocar actos del deudor que,
en conocimiento de su mal estado, hubiere realizado en fraude del acreedor.
d. Derecho de Separación de Patrimonios.
2. La Ejecución Colectiva: A diferencia de la ejecución individual, en ella hay una situación en que el
deudor no se encuentra habilitado para hacer frente a sus obligaciones en términos generales. No se trata
del incumplimiento de una sola obligación, sino de varias obligaciones. Por ello el incumplimiento afecta a
todos los que tengan interés en ese deudor.
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En ese sentido, habrá ejecución individual cuando las consecuencias de un incumplimiento sean
restringidas. Mientras que, habrá ejecución colectiva cuando haya una verdadera cesación de pagos
generales del deudor.
3. Concepto de Derecho Concursal: “Conjunto de normas que regulan la cesación de pagos, velando
por el tratamiento igualitario de los acreedores y por los legítimos derechos e intereses de la comunidad
y del deudor en su triple ámbito: sustantivo, procesal y penal”. El tratamiento igualitario es un elemento
importantísimo en la liquidación y se conoce como Principio par condictio creditorum, que implica que se
debe pagar a todos los acreedores en proporción a sus acreencias.
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II. LA QUIEBRA.
Se dice que es un desequilibrio que se produce entre activos realizables y pasivos exigibles a nivel del
patrimonio. Si los pasivos exigibles son mayores que los activos realizables la persona caerá en una situación
que lo llevara a la quiebra.
Se define como: “Un estado de una persona, sea comerciante o no, que cesa en el pago de sus
obligaciones, sean estas civiles o mercantiles, declarado judicialmente”.
1) Es un Estado: No es una situación superficial ni momentánea, sino que es una situación que tiene
un carácter más o menos estable.
2) De una Persona, sea comerciante o no: En un inicio solo aplicaba a los comerciantes, pero hoy
en día se aplica a todo tipo de deudor.
3) Que Cesa en el Pago de sus Obligaciones, sean estas Civiles o Mercantiles.
4) Declarado Judicialmente: En ese sentido, se diferencia de la insolvencia en que esta última es una
situación de hecho, mientras que la quiebra es una situación de derecho.
1. Naturaleza Jurídica:
1) Como Persona Jurídica: Sostenido por la doctrina minoritaria debido a que habían ciertos
atributos de la personalidad que se manifestaban en la quiebra. Hoy en día esta doctrina está
superada porque en realidad muchos atributos de la personalidad no existen en ella como el nombre,
el domicilio, la nacionalidad, etc.
2) Como Asociación Virtual: Es el criterio seguido por nuestra jurisprudencia porque se genera una
comunidad de intereses de los acreedores con el objeto de defender la igualdad de derecho de los
acreedores y de obtener la enajenación forzada de los activos del deudor a objeto de pagar a los
acreedores a prorrata.
Algunos autores han indicado que no solamente es una asociación virtual entre los acreedores sino
también con el deudor porque este también tiene intereses involucrado en la quiebra.
Esta asociación virtual se produce por el hecho de la quiebra y dura hasta su término.
2. Intereses comprometidos en la Quiebra:
1) Intereses del Deudor: Es el patrimonio del deudor el que esta afecto al procedimiento de quiebra.
Al deudor le interesa por el hecho de que hay deudas que pagar y tiene el interés que estas se paguen
en la mayor proporción posible. Tiene interés en que el procedimiento de remate sea un
procedimiento transparente en que se obtenga el mejor precio posible por los bienes, para intentar
obtener un remanente o que a lo menos queden saldadas todas las deudas.
2) Intereses del Acreedor: Es el más interesado en la quiebra ya que obtendrá el pago de sus créditos
a través de la quiebra y porque es el único procedimiento en el cual van a pagarse sus acreencias.
3) Intereses de Terceros:
a. Acreedores Indirectos: Acreedores de los acreedores.
b. Aquellas personas que hayan realizado negocios con el deudor durante el periodo
sospechoso: Porque podrían dejarse sin efecto ciertos contratos si han adquirido bienes de
mala fe a través de acciones revocatorias civiles y concursales.
4) Intereses de la Comunidad: Se dan dos posibles efectos de la quiebra:
a. Aumento de la Cesantía.
b. Eliminación de un Competidor: Esto es relevante en mercados concentrados.
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3. Características de la Quiebra:
1) Universalidad: La quiebra comprende todos los bienes del deudor, salvo los bienes inembargables,
y afecta a todos los acreedores del deudor.
2) Los Acreedores concurren en Igualdad de Condiciones: Son pagados a prorrata de sus
acreencias, sin importar el hecho de haberse personado al principio o al final del procedimiento.
3) Unidad o Indivisibilidad: Se concentran todos los procedimientos de ejecución en uno solo,
suspendiéndose las ejecuciones individuales desde la resolución que admite la liquidación,
quedando además sin efecto todos los embargos que se hubieren decretado en esas ejecuciones.
4. Presupuestos de la Quiebra: Son dos:
1) Acción: Es el ejercicio de un derecho ante los tribunales de justicia para obtener una declaración en
su favor. Presupone que haya un tercero que solicite la quiebra de una persona por intermedio de la
acción ante tribunales de justicia. Esto admite excepciones cuando: (i) el deudor solicita su propia
quiebra, (ii) por el solo ministerio de la ley, se decreta la liquidación en ciertos casos.
a. Sujeto Pasivo de la Acción:
i. Empresa Deudora: “Toda persona jurídica privada con o sin fines de lucro”.
Está sujeta a dos procedimientos: el de reorganización y de liquidación.
ii. Persona Deudora: “Toda persona natural no incluida en la definición anterior”.
Está sujeta a los procedimientos de renegociación y liquidación.
Respecto de personas jurídicas públicas debe seguirse el juicio de hacienda, sin posibilidad
de ser decretados en quiebra.
El problema de esta distinción es que se generan algunos vacíos en la ley como la
comunidad que carece de persona jurídica y no es persona natural, o los fondos de inversión
que son patrimonios de afectación sin personalidad jurídica.
2) Causa: Es la situación patrimonial crítica que da origen a esta cesación de pago. Se requiere un mal
estado generalizado. No puede pedirse la quiebra si se deja de pagar una sola obligación porque no
hay un estado crítico o mal estado generalizado. Respecto de que se entiende por cesación de pago
hay tres teorías:
a. Teoría Restringida o Materialista: La cesación de pagos tiene lugar toda vez que exista
incumplimiento de obligaciones y para ello basta que haya un solo incumplimiento. Esto
porque desde el momento que hay interrupción en los pagos esa persona que interrumpió
los pagos está en situación crítica. Según esta teoría no aplica la quiebra cuando una persona
se resiste legítimamente al cobro de una obligación. Los fundamentos de esta teoría son:
i. Fundamento Legal: El Art. 117 N°1 LIR señala que puede pedirse la quiebra de
una persona que cesa en el pago de una obligación que conste en un título ejecutivo.
ii. Fundamento Económico: El comerciante requiere del crédito para operar, de tal
suerte que si deja de cumplir una sola obligación hay un efecto reputacional
importante ya que pierde ese crédito.
iii. Fundamento Práctico: Dada la imposibilidad de cerciorarse en concreto del mal
estado no queda sino que solicitar la quiebra una vez que se haya manifestado un
hecho claro y evidente de insolvencia o el no pago de una obligación.
Se critica que:
i. No considera que la quiebra es una tutela de carácter colectivo que opera
cuando las tutelas individuales son insuficientes.
ii. Puede ocurrir que por un imprevisto un comerciante dejo de pagar una
obligación y ello no significa una pérdida del crédito.
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2. Problemas a Solucionar:
1) Ausencia del Derecho a Defensa del Deudor: Podemos reconocer dos periodos previos a la ley:
a. Antes de 1982: Existía una amplitud de excepciones del deudor lo que ocasionaba que el
procedimiento fuera engorroso, largo y complejo. Esto atentaba contra los acreedores
porque, mientras más se demoraba una compañía en entrar en quiebra, más daño se hacía
al patrimonio de los acreedores.
b. Desde 1982: Se eliminó la posibilidad de excepcionarse, por lo que se podía declarar la
quiebra simplemente citando a audiencia al deudor. Al deudor se le notificaba solamente
para informarle de la quiebra y para que se opusiera pagando la deuda. Esto era muy
abusivo, ya que se producían chantajes de parte de los acreedores porque bastaba un solo
incumplimiento para decretar la quiebra. Además, se generaba un incentivo perverso a
abusar de la quiebra porque en la ejecución individual el deudor si podía oponerse.
Frente a todo lo anterior la LIR estableció un procedimiento singular que permite al deudor
establecer las excepciones del Art. 464 CPC del juicio ejecutivo.
2) Convenios solo aplicables a Acreedores Valistas: Resultaba que con la legislación antigua los
acreedores preferentes se abstenían de participar absolutamente de los convenios porque había una
norma que establecía que si participaban perdían su preferencia. Esto generaba distorsiones porque
los activos más importantes estaban prendados o hipotecados por lo que los convenios se hacían
difíciles de aplicar. La ley nueva tiene acuerdos diferenciados según la categoría de acreedores.
3) Inadecuación de Tipos Penales: En la antigua ley cuando una persona caía en quiebra los
acreedores podían pedir la calificación de la quiebra de fortuita, culpable o fraudulenta. Si era
fraudulenta o culpable existían ciertas sanciones penales, incluso se establecían ciertas presunciones
respecto a ciertos hechos que permitían calificar de este modo la quiebra. Estas sanciones penales
no tenían mucha aplicación práctica y en general tenían sanciones por delitos comunes
contemplados en el Código Penal. Por ello, la nueva ley, con el objeto de favorecer la
reorganización, elimino las sanciones penales que existían en el Código de Comercio.
Además, habían otros problemas como que la duración de los procesos duraba entre 4 a 5 años, el porcentaje
de recuperación era solo de un 25,5%, el costo del proceso era del 15% del valor de los activos enajenados
y que había una subutilización del sistema.
Juan Esteban Puga critica la nueva ley porque dice que es demasiado beneficiosa para las empresas que
están en estado de insolvencia. Dice que debió favorecerse la liquidación ordenada pero no la reorganización
artificial de empresas insolventes.
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tiempos de negociación. La nueva ley permita que se establezca este periodo con la sola
presentación del acuerdo.
2) Procedimiento Especial para la Persona Natural Deudora: Esto fue traído del sistema
anglosajón, con lo que dejo de ser necesario acudir a la cesión de bienes que era un procedimiento
muy engorroso.
3) Eliminación de la Obligación de Solicitar la Propia Quiebra.
4) Eliminación de la Calificación de la Quiebra.
5) Generación de un Derecho de Oposición del Deudor.
6) Desjudialización del Proceso: Se reconoció la posibilidad de que los acuerdos de renegociación
frente a las disputas se deje en manos de un árbitro concursal. Además se creó el boletín concursal
que es una suerte de diario oficial para las quiebras donde se publican todas las resoluciones
pertinentes de reorganización y liquidación.
7) Insolvencia Transfronteriza.
8) Martilleros Concursales: Antiguamente lo que sucedía es que las enajenaciones de inmuebles en
una quiebra tenían una regla general de enajenación que era a través de subasta pública en el tribunal
de la quiebra. El problema es que muchas veces los deudores dilataban la quiebra interponiendo
recursos e incidencias en el tribunal que iba a rematar los bienes. La LIR estableció como regla
general que los remates de bienes, tanto muebles como inmuebles se hacen a través de martilleros
concursales que son personas inscritas en la SIR.
5. Ámbito de Aplicación de la LIR (Art. 1 LIR): “La presente ley establece el régimen general de los
procedimientos concursales destinados a reorganizar y/o liquidar los pasivos y activos de una Empresa
Deudora, y a repactar los pasivos y/o liquidar los activos de una Persona Deudora”.
1) Lo que se establece en esta ley es el régimen general aplicable a la generalidad de los deudores:
No se aplica a deudores que tienen regímenes especiales como los bancos o las AFP.
2) Hay un procedimiento de reorganización (reemprendimiento) y de liquidación.
3) Concepto de Persona Deudora y Empresa Deudora:
a. Empresa Deudora (Art. 2 N°13 LIR): “Toda persona jurídica privada, con o sin fines
de lucro, y toda persona natural contribuyente de primera categoría o del número 2) del
artículo 42 del decreto ley Nº 824, del Ministerio de Hacienda, de 1974, que aprueba la
ley sobre impuesto a la renta”. Se le aplican los siguientes procedimientos:
i. Procedimiento Concursal de Reorganización:
1. Acuerdo de Reorganización Judicial.
2. Acuerdo de Reorganización Extrajudicial o Simplificado.
ii. Procedimiento Concursal de Liquidación:
1. Liquidación Voluntaria.
2. Liquidación Forzosa.
b. Persona Deudora (Art. 2 N°25 LIR): “Toda persona natural no comprendida en la
definición de Empresa Deudora”. Se le aplican los siguientes procedimientos:
i. Procedimiento Concursal de Renegociación.
ii. Procedimiento Concursal de Liquidación de Bienes de la Persona Deudora:
1. Liquidación Voluntaria.
2. Liquidación Forzosa.
I. LOS ÓRGANOS CONCURSALES.
1. Los Tribunales: Son los juzgados civiles ordinarios del domicilio del deudor.
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2.1. Veedor (Art. 2 N° 40 SIR): “Aquella persona natural sujeta a la fiscalización de la SIR, cuya misión
principal es propiciar los acuerdos entre el Deudor y sus acreedores, facilitar la proposición de Acuerdos
de Reorganización Judicial y resguardar los intereses de los acreedores, requiriendo las medidas
precautorias y de conservación de los activos del Deudor, de acuerdo a lo establecido en esta ley”. Hay
una nómina de veedores que lleva la SIR. Quien este registrado como liquidador no puede estar registrado
como veedor.
2.1.1. Requisitos para ser Veedor:
1) Título Profesional de Contador Auditor o tener un Título Profesional de 10 semestres.
2) 5 años de ejercicio de la profesión.
3) Aprobar un Examen de Conocimiento.
4) No tener Prohibiciones legales.
5) Otorgar una Garantía de 2.000 UF.
Todos los veedores son parte de una nómina que lleva la SIR, indicando todos los procedimientos en que
ha participado y todos los acreedores que lo han solicitado.
2.1.2. Prohibiciones (Art. 17 LIR): No podrán ser Veedores las siguientes personas:
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2.2.5. Responsabilidad del Liquidador: Responde hasta de culpa levísima y se hace efectiva a través de
juicio sumario. Esta responsabilidad prescribe en 5 años desde la cuenta de la administración o 4 años si se
trata de responsabilidad extracontractual.
2.2.6. Funciones del Liquidador:
1) Incautar e Inventariar los Bienes del Deudor: Estos bienes quedan en manos del deudor quien
tiene prohibido enajenarlos.
2) Liquidar los Bienes del Deudor: Se da libertad para hacerlo, siempre con la aprobación de la junta
de acreedores.
3) Efectuar los Repartos de Fondos a los Acreedores.
4) Cobrar los Créditos del Deudor: El liquidador se transforma en una especie de representante y
administrador.
5) Contratar Préstamos para solventar los Gastos del Procedimiento Concursal de Liquidación:
Estos créditos los piden los acreedores, pero solo lo harán en caso que sea útil.
6) Exigir la Rendición de Cuentas de cualquiera que haya administrador bienes del deudor.
7) Reclamar al Deudor la entrega de la Información necesaria para el desempeño de su cargo.
8) Registrar sus Acciones y Publicar las Resoluciones que se dicten en el Boletín Concursal.
9) Depositar en una Institución Financiera los Fondos que perciban en cuenta separada para
cada Procedimiento Concursal.
10) Ejecutar los Acuerdos legalmente adoptados por la Junta de Acreedores dentro del ámbito de
su competencia.
11) Cerrar los Libros de Comercio del Deudor.
12) Transigir y Conciliar los Créditos Laborales con Acuerdo de la Junta de Acreedores.
13) Las demás que imponga la ley.
3. Martillero Concursal (Art. 2 N° 20 LIR): “Aquel martillero público que voluntariamente se somete
a la fiscalización de la SIR, cuya misión principal es realizar los bienes del Deudor, en conformidad a lo
encomendado por la Junta de Acreedores y de acuerdo a lo establecido en esta ley”. Antiguamente debía
seguir solamente lo indicado por la ley por lo que sus funciones estaban muy limitadas.
El martillero público tiene su propio reglamento y estatuto en materia administrativa. Su función principal
es la realización de los bienes.
3.1. Nombramiento: Debe estar inscrito en la SIR y lo elige la Junta de Acreedores por mayoría simple.
Luego se notifica al martillero y este debe aceptar el cargo en los mismos términos que los peritos (Art. 427
CPC).
3.2. Comisión: Está regulada en la ley y tiene un límite de un 2% respecto de los bienes inmuebles y de 7%
respecto de los muebles. Este porcentaje lo debe pagar el adjudicatario (Art. 215 LIR). Si la junta quiere
puede aumentar el porcentaje pero ese aumento lo paga la junta de acreedores. Esto es una novedad porque
antes no había limite, lo que generaba verdaderas mafias.
3.3. Responsabilidad: El martillero público debe rendir cuenta de su administración a la SIR y responde de
culpa leve.
4. Administrador de las Actividades Económicas.
5. Junta de Acreedores (Art. 2 N° 15 LIR): “Órgano concursal constituido por los acreedores de un
Deudor sujeto a un Procedimiento Concursal, de conformidad a esta ley”. Son de orden público y sus
actas deben ser publicadas en el boletín concursal. El quorum para sesionar es del 25% del pasivo con
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derecho a voto, aun cuando sea un solo acreedor. Asimismo, el quorum común para adoptar acuerdos es la
mayoría del pasivo simple.
5.1. Restricciones para que un solo acreedor no pueda avanzar solo:
1) Prohibición de Fraccionar los Créditos una vez dictada la Resolución de Liquidación:
Respecto a que ocurre si se produce el fraccionamiento de los créditos, hay que distinguir:
a. Si se hace después de dictada la resolución de liquidación: Se pierde el derecho a asistir
a la junta de acreedores.
b. Si se hace durante 30 días antes de la dictación de la resolución de liquidación: Todos
los que lo hicieren se consideraran un solo voto.
En el caso de una comunidad debe designarse un representante de todos los comuneros.
2) Solo podrá votar el acreedor que haya verificado su crédito, este reconocido y no se haya
pagado íntegramente: Pueden también votar aquellos cuyo crédito no ha sido reconocido pero el
si el tribunal lo autoriza.
3) Las personas relacionadas no pueden votar ni se cuentan para el quorum.
4) Los acreedores con conflicto de interés se deben abstener de votar.
5.2. La Junta Constitutiva: Es la primera junta de acreedores y tiene lugar el día 32 desde la publicación
de la resolución de liquidación. Las materias de esta junta son específicas:
1) El liquidador da cuenta de los estados de los negocios del deudor, de su activo y su pasivo.
2) El liquidador debe decidir si recaerá sobre 5.000 UF o más.
3) Los acreedores deben ratificar o designar un reemplazante del liquidador.
4) Se debe nombrar un presidente y secretario entre los acreedores.
5) Se debe indicar las fechas o calendarios de las juntas de acreedores: A lo menos tienen que ser
semestrales.
6) Se puede fijar un plan o propuesta de realización de los bienes.
5.3. La Junta Ordinaria: En ella se ve:
1) Si hay un nuevo informe acerca del activo o pasivo.
2) Los planes y propuestas de realización de los bienes.
3) Estimación de los principales gastos del concurso.
4) Constitución de cualquier otra actividad económica.
5.4. La Junta Extraordinaria: Pueden ser citadas por el tribunal competente por la SIR. Estas juntas ven
materias muy específicas que son:
1) Revocación del Liquidador.
2) Presentación de Proposiciones de Acuerdo.
3) Contratación especializada del Liquidador: El liquidador se puede hacer asesorar por terceros
como asesores financieros, etc.
4) Anticipos del Liquidador.
6. La Comisión de Acreedores (Art. 2 N° 9 LIR): “Aquella que puede designarse en un Procedimiento
Concursal de Reorganización con el objetivo de supervigilar el cumplimiento del Acuerdo de
Reorganización Judicial, con las atribuciones y deberes que dicho acuerdo señale; o aquella que puede
designarse en un Procedimiento Concursal de Liquidación para adoptar los acuerdos que la Junta de
Acreedores le delegue”. Para su creación se requiere mayoría absoluta del pasivo total con derecho a voto.
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1. Presentación de la Solicitud: La hace el deudor y se presenta el juez competente que es el del domicilio
del deudor junto con una copia de esa presentación a la Superintendencia de insolvencia y reemprendimiento
(SIR). La solicitud deberá contener como mínimo (Art. 56 LIR):
1) Relación de todos los bienes de la empresa deudora: Cada uno de esos bienes deberá señalar un
avalúo comercial, el lugar donde se encuentra, y si tiene gravámenes que lo afecten. Además, el
deudor podrá señalar cuales de esos bienes son críticos o esenciales para su negocio.
2) Relación de los bienes de terceros constituidos en garantía a favor de la empresa deudora.
3) Todos los bienes que se encuentran en poder de la deudora en calidad distinta de dueño.
4) Certificado de Auditores Externos: Antes de que se genere la nómina de créditos reconocidos,
este es el documento que sirve para determinar el quorum. Este debe incluir:
a. La individualización de los acreedores con correo electrónico.
b. La naturaleza y monto de los créditos.
c. El porcentaje que cada uno tiene en el total de los pasivos.
d. Indicación de cuáles son los 3 mayores acreedores: Sobre ellos recae la facultad de
señalar al veedor titular y suplente. Una vez que el veedor aceptar el cargo la SIR emite el
certificado de nominación que deberá presentarse al tribunal para resolver formalmente la
designación.
La doctrina ha discutido que al parecer, la responsabilidad está muy cargada a los auditores externos.
Esto se soluciona porque la ley señala que los auditores realizaran su trabajo conforme a la
información disponible suministrada por el deudor.
5) Balance del último ejercicio y balance provisorio con fecha de cierre no inferior a 45 días de
anterioridad a su presentación: Este último requisito es para el caso que la empresa deudora tenga
obligación de contabilidad completa.
2. Resolución de Reorganización y Protección Financiera Concursal: Una vez presentada la solicitud el
tribunal dictara una resolución de reorganización en la que se designara al veedor titular y suplente y se
establece un periodo de Protección Financiera Concursal.
La Protección Financiera Concursal es “aquel periodo que la ley otorga al deudor que se somete al
procedimiento concursar de reorganización durante el cual no podrá solicitarse ni declararse su
liquidación ni podrá iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o
restituciones en los juicios de arrendamiento. Dicho periodo será comprendido entre la notificación de
la resolución de reorganización y el acuerdo de reorganización judicial o el plazo fijado por la ley si este
último no se acuerda”.
2.1. Efectos de la Protección Financiera Concursal: En la antigua ley desde el momento que se declaraba
la quiebra se entendían vencidos todos los créditos. Esta resolución quiere lo contrario, es decir:
1) Impide la aceleración de los créditos.
2) Suspende los créditos exigibles y las ejecuciones ya iniciadas.
3) Mantiene la vigencia de los contratos suscritos por el deudor y sus condiciones de pago, no
pudiendo ser terminados ni exigidas las garantías de los mismos: Esto elimina tácitamente la
cláusula de terminación de contratos por insolvencia del deudor.
4) Si el deudor fuere contratista de un registro público no podrá ser eliminado ni se le privara
de participar en procesos de licitación.
Ya que este periodo tiene por fin llegar a acuerdos entre los deudores y acreedores es necesaria la
concurrencia del veedor en el mismo.
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2.2. Duración del Periodo de Protección Financiera Concursal: Sera inicialmente de 30 días,
prorrogables por periodos de 30 días en la medida que los acreedores que representen más del 30% del
pasivo lo aprueben en la primera prorroga y en las siguientes más del 50%. El plazo es de días hábiles y
para efectos de comprobar la concurrencia de los acreedores se le exige al deudor que presente una carta de
apoyo al tribunal para que se apruebe la prórroga.
2.3. Efectos de la Protección Financiera Concursal respecto a las Necesidades del Deudor:
1) Continuidad de Suministros (Art. 62 LIR): Los proveedores de bienes y servicios necesarios para
la producción del deudor cuyas facturas tengan menos de 8 días a la declaración de reorganización,
y en la medida que no superen el 20% del pasivo se pagan preferentemente en las fechas
originalmente convenidas, siempre que el respectivo proveedor mantenga el suministro. Para estos
proveedores la protección es doble:
a. Se les paga en la fecha pactada.
b. Se les paga con preferencia de otros acreedores: Es una preferencia de la primera clase
del Art. 2472 N°4 CC.
2) Venta de Activos y Adquisición de Créditos: Se le permite al deudor vender activos durante el
periodo de protección concursal siempre que no excedan del 20% del activo fijo. Asimismo, puede
adquirir créditos siempre que no superen del 20% del pasivo. Estos límites pueden excederse con
la aprobación de la mayoría absoluta del pasivo. Estos créditos tienen también la preferencia del
Art. 2472 N°4, es decir, serán de primera clase.
Respecto de la venta de bienes otorgados en prenda o hipoteca, el Art. 75 LIR lo permite pero los
acreedores preferentes puede ir y pagarse con las resultas de la venta, dando una garantía de pago
de los créditos de primera categoría.
2.4. Restricciones al Deudor durante la Protección Financiera Concursal:
1) Existencia del Veedor: Este tendrá las facultades y obligaciones establecidas en el Art. 25 LIR
para ponerse en conocimiento del estado de los negocios, impetrar medidas precautorias y de
conservación de los activos y dar cuenta a la SIR y el tribunal de cualquier gestión del deudor que
implique una acción dolosa o negligente.
2) Prohibición de Gravar o Enajenar Bienes: Esta prohibición tiene dos excepciones:
a. Que se haga en el contexto de actividades propias del giro del deudor: Esto se refiere a
la venta de activos circulantes como la mercadería.
b. Que sean estrictamente necesarias para el normal desenvolvimiento de su actividad:
Se refiere a la venta de activos fijos. Respecto de este caso hay un límite, ya que no podrá
enajenarse activos fijos cuyo valor exceda el 20% del activo fijo contable.
3) Adquirir Créditos por sobre el 20% del Pasivo: A menos que la junta de acreedores por mayoría
absoluta aumente este pasivo al 50%.
4) Toda Operación con Partes Relacionadas requiere Autorización de los Acreedores que
representen al menos el 50% del Pasivo.
5) No se podrá Modificar los Pactos, Estatutos Sociales o el Régimen de Poderes Vigente.
2.5. Cuestiones que fija la Resolución de Reorganización: La resolución fija, además del periodo de
protección financiera concursal:
1) Quien es el Veedor.
2) La Fecha para la Celebración de la Junta de Acreedores: Esta se deberá celebrar una vez
terminado el periodo de protección financiera concursal o su prorroga, según corresponda.
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5. La Aprobación del Acuerdo de Reorganización: Los acuerdos de reorganización deben ser aprobados
por la junta que se compone solo de los créditos reconocidos. Se tendrá por aprobado el acuerdo que tenga
el acuerdo del deudor y de 2/3 de los acreedores concurrentes que representen a lo menos 2/3 del total del
pasivo con derecho a voto, correspondiente a su respectiva clase o categoría. La ley excluye de este cálculo:
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El deudor deberá acompañar al Veedor copia de estos para que los publique en el Boletín Concursal y los
acompañe a los acreedores por medio de correos electrónicos (Art. 110 LIR).
4. Resolución de Reorganización Simplificada (Art. 108 LIR): Presentada la solicitud de aprobación
judicial del Acuerdo Simplificado y hasta su aprobación judicial, el tribunal dispondrá:
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La solicitud se presenta ante el tribunal competente que es el del domicilio del deudor, el que dictara una
resolución y designara un liquidador.
II. LIQUIDACIÓN FORZOSA.
En este caso hay un tercero, un acreedor, que solicita la quiebra del deudor.
1. Causales de Liquidación Forzosa (Art. 117 LIR): Son tres y son taxativas:
1) Cese en el Pago de una Obligación que consta en Titulo Ejecutivo con el Acreedor Solicitante:
Esta causal existía en la antigua ley de quiebra, pero exigía que:
a. El deudor fuese calificado: Ya que solo se podía pedir la quiebra por esta causal de los
deudores comerciales, industriales, agrícolas o mineros (CIMA). Esto debido a que,
históricamente, eran los deudores de esta clase los que tenían acceso al crédito.
b. Que la obligación fuese de carácter mercantil: Por el principio de que la quiebra solo
aplicaba a los comerciantes.
El legislador se dio cuenta que esto se vio sobrepasado por el tiempo ya que hoy en día
prácticamente todas las empresas hacen uso del crédito. Además, había serios problemas
probatorios respecto de que se entendía por obligación mercantil, sobretodo porque el Art. 3 CCom
deja fuera muchos actos comerciales y porque se dejaban fuera los actos mixtos.
2) Si existieren en su contra dos o más títulos ejecutivos vencidos, provenientes de obligaciones
diversas, encontrándose iniciadas a lo menos dos ejecuciones, y no hubiere presentado bienes
suficientes para responder a la prestación que adeude y a sus costas, dentro de los 4 días
siguientes a los requerimientos respectivos: Los requisitos son:
a. Que existan en su contra dos o más títulos ejecutivos vencidos: La antigua ley de quiebra
exigía 3 títulos ejecutivos vencidos. En ese sentido las obligaciones deben:
i. Ser dos o más.
ii. Constar en título ejecutivo.
iii. Estar vencidas: Debe haber terminado el plazo o haberse cumplido la condición
para poder exigir su cumplimiento.
b. Que provengan de obligaciones diversas: No pueden ser de una misma obligación, como
quien compra un auto y otorga diez letras. Esto se exige porque se requiere una cierta
evidencia de un estado patrimonial crítico.
c. Que se encuentren iniciadas a lo menos dos ejecuciones: Esto plantea dos interrogantes:
i. ¿Desde cuándo se entiende que está presentada la ejecución?: La doctrina y la
jurisprudencia esta conteste en que se entiende iniciada la ejecución desde que hay
requerimiento de pago.
ii. ¿Hasta cuándo se entiende que hay una ejecución en curso?: En opinión de la
catedra es hasta que dicha ejecución haya resultado en el pago total de la deuda
requerida.
d. Que no se hubieren presentado bienes suficientes para responder de la prestación que
adeuda y sus costas, dentro de los 4 días siguientes a los requerimientos respectivos:
Se discute cuando se entiende que el deudor ha presentado bienes suficientes. En opinión
de la catedra parece ser que el texto de la ley requiere que haya una intervención voluntaria
del deudor de hacer un ofrecimiento de bienes.
A diferencia de la causal anterior, cualquier acreedor del deudor puede iniciar la liquidación, aun
cuando no sea de los acreedores que tengan estos títulos.
3) Cuando la Empresa Deudora o sus administradores no sean habidos y hayan dejado cerradas
sus oficinas o establecimientos sin haber nombrado mandatario con facultades suficientes
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para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas: En este caso el
demandante podrá invocar como crédito incluso aquel que se encuentra sujeto a plazo o a una
condición suspensiva. Hay dos diferencias con la antigua causal de fuga u ocultación:
a. Se eliminó la expresión de fuga u ocultación: Para hacer más sencilla la causal porque
basta que no sea habida la empresa o sus administradores.
b. Se añadió la expresión “cuando la empresa deudora”: Ya que antiguamente los que
debían haberse fugado u ocultado eran los representantes, lo que hacía más difícil la
aplicación de la causal porque era difícil determinar quiénes eran los representantes.
Tiene dos requisitos:
a. Que se hayan dejado cerradas sus oficinas o establecimientos: En ese sentido, se
requiere que la empresa tenga establecimiento u oficina. Si nunca tuvo tal no puede
configurarse la causal.
b. Que no se hayan designado mandatarios con facultades suficientes para dar
cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas: Este mandato tiene que
tener dos características:
i. Debe permitirle cumplir las obligaciones.
ii. Debe ser un mandato judicial.
iii. Debe ser aceptado: Esta aceptación puede ser expresa o tácita. Sera tacita si se
ejecutan las condiciones encomendadas.
La antigua ley requería además que el mandatario tuviera facultades de administración
general porque la antigua ley decía “sin haber nombrado persona que administre sus
bienes”, lo que implicaba un mandato de administración.
Respecto de esta causal, algunos autores dicen que ha sido establecida por el legislador porque es
una muestra de que el deudor va a caer en insolvencia en corto tiempo. Esto se critica porque cuando
el deudor se escapa es porque ya hay un estado crítico de insolvencia.
¿Cómo se prueba la causal?: Hay dificultades de prueba porque se trata de hechos negativos: (i)
no tiene que estar la empresa o administrador y (ii) no debe haberse dejado mandatario o este no
tener las facultades suficientes para cumplir las obligaciones y contestar nuevas demandas. Se ha
dicho que podría probarse con información sumaria de testigos, certificados de policía internacional,
registro civil, copia de pasajes, etc. La falta de mandato podría probarse por un certificado del
registro de comercio ya que los mandatos y poderes deben registrarse.
2. La Demanda de Liquidación: Esta debe cumplir con los siguientes requisitos:
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En la antigua ley de quiebra si bien no había oposición se dictaba de todos modos una resolución de
liquidación. En relación a esta se cuestionaba su naturaleza jurídica porque no había bilateralidad de la
audiencia y porque contra ella solo procedía el recurso especial de reposición. Sin embargo, la doctrina
había indicado que era una sentencia definitiva porque cumplía con sus características, a pesar de que se
dictaba al inicio del juicio.
6.1. Contenido General de la Sentencia:
1) Debe cumplir con los requisitos de toda resolución (Art. 169 LIR).
2) Debe cumplir con los requisitos de toda Sentencia Definitiva (Art. 170 LIR): En ese sentido,
debe tener una parte expositiva, una considerativa y una resolutiva.
6.2. Contenido Específico de la Sentencia: Debe contener:
1) Las Consideraciones de Hecho y de Derecho para el Rechazo de las Excepciones Opuestas por
el Deudor.
2) Determinación de si el Deudor es Empresa Deudora: Esto para saber si efectivamente este es el
procedimiento aplicable.
3) Designación de Liquidador Titular y Suplente: Esta designación es provisional, ya que deben ser
confirmados en la primera junta de acreedores quienes designan efectivamente al liquidador titular
y suplente definitivo.
4) Ordenar al Liquidador que incaute todos los Bienes del Deudor, Libros y Documentos bajo
Inventario, con Auxilio de la Fuerza Pública si fuere necesario: Esto se realiza porque uno de
los efectos de la declaración de quiebra es el desasimiento, por el cual el deudor pierde la
administración de sus bienes en manos del liquidador. Para solicitar el auxilio de la fuerza pública
basta con exhibir la resolución de liquidación ante la comisaria. El inventario debe ser remitido al
tribunal y publicado.
5) Ordenar que las Oficinas de Correo entreguen al Liquidador la correspondencia.
6) Ordenar la Acumulación de Juicios Pendientes del Deudor que puedan afectar sus bienes.
7) Advertir al Público que no debe pagar ni entregar mercaderías al Deudor, so pena de nulidad.
8) Ordenar a las Personas que tengan bienes o documentos pertenecientes al deudor para que
los pongan a disposición del liquidador dentro de 3 días.
9) Ordenar informar a todos los acreedores residentes en Chile que tienen un plazo de 30 días
para presentar los documentos justificativos de sus créditos, bajo apercibimiento de ser
afectados por los resultados del juicio sin nueva citación: Esto se conoce como verificación de
créditos. No es necesario que el titulo este vencido ni que sea un título ejecutivo, ya que por la sola
quiebra quedan todas las deudas vencidas. Esto es revisado por el liquidador que debe atender a que
el crédito aparezca en los libros de contabilidad del deudor y que el monto sea el mismo.
10) Ordenar notificar por el medio más expedito posible la Resolución de Liquidación a los
Acreedores que se hallen fuera de Chile: Antiguamente se notificaba por carta aérea certificada,
lo que era criticable porque no es una forma de notificación establecida en nuestra legislación y no
se indicaba que era. Por eso la actual ley dio libertad absoluta de como notificar a estas personas.
11) Ordenar inscribir la Resolución de Liquidación en los Conservadores respectivos de cada uno
de los inmuebles y al margen de la inscripción social de la Empresa Deudora en el Registro de
Comercio, si fuere procedente: Esto con el solo objeto de publicidad, por lo que la falta de
inscripción no implica nulidad, pero si inoponibilidad respecto de terceros.
12) Indicar de manera precisa el lugar, día y hora en que se debe celebrar la primera junta de
acreedores.
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6.3. Notificación de la Resolución de Liquidación: Se notifica por el Boletín Concursal al deudor, a los
acreedores y a terceros.
6.4. Recursos que proceden contra la Resolución: Solo procede el recurso de apelación. Este goza de
preferencia para su agregación extraordinaria a la tabla y para su vista y fallo. Contra la sentencia de segunda
instancia no procede recurso alguno.
7. La Verificación del Pasivo (Art. 170 y ss. LIR): Tenemos dos clases de verificación:
7.1. Verificación Ordinaria:
1) Los acreedores tendrán un plazo de 30 días desde la notificación de la Resolución de
Liquidación para verificar sus créditos y alegar su preferencia ante el tribunal que conoce del
procedimiento: Acompañando los títulos justificativos del crédito e indicando una dirección válida
de correo electrónico para recibir las notificaciones que fueren pertinentes.
Vencido el plazo de 30 días se entenderá de pleno derecho cerrado el periodo ordinario de
verificación de créditos, sin necesidad de ulterior resolución.
2) Dentro de los 2 días siguientes de vencido el plazo señalado, el Liquidador publicará este cierre
en el Boletín Concursal, junto con el listado de todos los créditos verificados con sus montos y
preferencias alegadas.
3) Los acreedores, el Liquidador y el Deudor tendrán un plazo de 10 días desde el vencimiento
del período ordinario de verificación para deducir objeción fundada sobre la existencia,
montos o preferencias de los créditos que se hayan presentado a verificación. Expirado el plazo
sin que se formulen objeciones, los créditos no objetados quedarán reconocidos.
4) Vencido dicho plazo, y dentro de los 3 días siguientes, el Liquidador publicará en el Boletín
Concursal todas las objeciones presentadas, confeccionará la nómina de los créditos
reconocidos, la acompañará al expediente y la publicará en el Boletín Concursal.
5) El Liquidador acompañará la nómina de créditos impugnados conjuntamente con su informe
al tribunal y la publicará en el Boletín Concursal, dentro de los 10 días siguientes a la
expiración del plazo previsto para objetar.
6) Agregada al expediente la nómina de créditos impugnados con el informe del Liquidador, el
tribunal citará a una audiencia única y verbal para el fallo de las respectivas impugnaciones,
dentro de 10mo día contado desde la notificación de la resolución que tiene por acompañada
la nómina de créditos impugnados: A dicha audiencia podrán concurrir los impugnantes, el
Deudor, el Liquidador y los acreedores impugnados en su caso. La resolución que falle las
impugnaciones ordenará la incorporación o modificación de los créditos en la nómina de créditos
reconocidos, cuando corresponda.
7) La referida nómina de créditos reconocidos modificada deberá publicarse en el Boletín
Concursal dentro los 2 días siguientes a la fecha en que se dicte la resolución señalada.
La resolución que se pronuncie sobre las impugnaciones será apelable en el sólo efecto devolutivo, gozando
de preferencia para su inclusión a la tabla y para su vista y fallo.
7.2. Verificación Extraordinaria: Procede en cualquier tiempo con posterioridad a la ordinaria siempre
que no se encuentre firmada la cuenta final del liquidador. Estos acreedores deberán aceptar todo lo obrado
con anterioridad y son solo considerados para repartos futuros, no teniendo derechos para los pasados.
7.3. El Impugnante Temerario: La ley condena en costas a favor del acreedor impugnado hasta con un
10% del crédito impugnado con un tope de 500 UF. Esto se hizo con el objeto de que no se objetaran los
créditos para dilatar el procedimiento.
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8. Junta de Acreedores1.
9. La Realización de los Bienes: Se distinguen de la compra directa de la compañía y del acuerdo de
continuidad de actividad. Son dos:
1) Realización Ordinaria: Puede hacerse por venta al martillo, remate en bolsa o, en general,
cualquier forma tradicional.
2) Realización Sumaria o Simplificada: Creación de paquetes de activos que permiten que en un
solo acto se vendan los bienes de la compañía de forma más fácil.
9.1. La Compra Directa: En ella una empresa que ha entrado en el proceso concursal es adquirida
directamente, siguiendo las normas típicas de compraventa de empresas.
9.2. La Continuidad de la Actividad Económica: Puede ser provisional o definitiva e implica que los
acreedores continúen la actividad económica de la empresa por sí mismos. La provisional busca que, para
el mejor resultado de la liquidación se continúe con el ejercicio de la empresa para completar alguna
conducta. Ej.: Si cae en liquidación una juguetería es mejor vender los juguetes que quedan al público antes
que venderlos al martillo.
10. Entrega de Bienes o Dinero a los Acreedores: Se debe respetar la prelación y subordinación.
En el caso de las empresas se realizan créditos sindicados donde se agrupan todos los bancos y se sindican
los créditos en un solo crédito. Si esa empresa después requiere otro crédito lo obtendrán subordinado al
pago del crédito sindicado porque este último establece entre sus condiciones que no se podrá endeudar
posterior y preferentemente a este.
Los créditos a personas relacionadas no documentados con al menos 90 días antes de la resolución de
liquidación se posponen incluso después del de los acreedores valistas.
El liquidador debe proponer el reparto de fondos cuando sea al menos equivalente al 5% de las acreencias.
Además, si procede algún reparto, el liquidador debe reservar fondos para solventar gastos y créditos si
existe un proceso de impugnación pendiente y para el caso en el que conste la existencia de acreedores
extranjeros.
En el reparto de las acreencias si procede la compensación.
11. Fin del Procedimiento de Liquidación: Puede terminar con:
1) La resolución judicial que aprueba la Cuenta del Liquidador: Las objeciones a la cuenta se
tramita como procedimiento sumario.
2) Un acuerdo de reorganización judicial en medio del procedimiento de liquidación.
11.1. Efectos del Fin del Procedimiento de Liquidación:
1) El deudor recupera la administración de los bienes.
2) Se declaran extinguidos por el solo ministerio de la ley para todos los efectos legales los saldos
insolutos.
3) El deudor se entiende rehabilitado para todos los efectos legales.
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2) Si se realizaba un acto por el fallido y luego se alzaba la quiebra, la inoponibilidad era una
mejor solución porque estos actos mantenían vigencia, mientras que con la nulidad estos actos
son siempre nulos.
3) El fallido no es un incapaz y la nulidad se usa para sancionar los actos de los incapaces.
1.1.4. Bienes comprendidos en el Desasimiento:
1) Bienes Presentes, salvo los Inembargables.
2) Bienes Futuros a Título Gratuito: Sin perjuicio de respetar las cargas y los derechos de los
acreedores hereditarios (beneficio de separación). Es bastante difícil que una empresa reciba una
donación, herencia o legado.
3) Bienes Futuros a Título Oneroso: A diferencia de los bienes a título gratuito que entran
directamente, los bienes a título oneroso pueden ser sometidos a Intervención. Es decir, a priori no
entran al desasimiento, pero pueden ser sometidos a intervención de un tercero que es el liquidador.
Respecto de estos bienes, los acreedores solo tienen derecho a los beneficios líquidos que se
obtengan de los mismos. Es decir, sus beneficios ingresan directamente a la masa.
Esta norma hace más sentido en las personas naturales, ya que los bienes que adquiere la empresa
a título oneroso caen más bien en continuidad del giro, ingresando directamente a la masa.
4) Bienes Pasados: Estos bienes no ingresan al desasimiento, sin perjuicio de que se pueden interponer
acciones revocatorias concursales. Una vez ejercidas e ingresados los bienes a la masa como bienes
presentes se produce el desasimiento respecto de ellos.
5) Usufructo Legal: Solo aplica respecto del deudor persona natural. Son bienes que no pertenecen al
deudor y, por tanto, no ingresan a la masa. Pero, la ley dice que quedan sujetos a la intervención del
liquidador. Además, los frutos si ingresan a la masa, deducidas las cargas legales o convencionales
que los graven y lo necesario para la subsistencia del deudor y su familia.
1.2. Fijación Irrevocable y Definitiva de los Derechos de los Acreedores: Cuando se dicta la resolución
de liquidación se fijan irrevocablemente los derechos de todos los acreedores en el estado que tenían al día
de su pronunciamiento, salvo las excepciones legales. Esto quiere decir que los acreedores no pueden
modificar el monto de los créditos ni sus garantías, quedando petrificados sus derechos. Además, todas las
obligaciones se entienden vencidas y actualmente exigibles para que puedan ser verificadas.
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1.2.2. La Compensación: Una de las consecuencias de este efecto es que se impide toda compensación que
no hubiere operado antes, por el solo ministerio de la ley. Este es un efecto esencial para mantener la par
condictio creditorum porque si se permite la compensación luego de la resolución, el acreedor no tendrá
que ir a cobrar a la quiebra el total, sino que solo el delta, pagándose con preferencia a los demás acreedores
respecto de lo que se compensó. Esta regla admite las siguientes excepciones:
1) Obligaciones conexas que emanan de un mismo contrato: Respecto de ellas si procede la
compensación después de la resolución de liquidación. Ej.: Una compañía de seguros como
acreedor de la prima de seguros y deudora de la indemnización del siniestro. En este caso la
compañía de seguros no es obligada a todo el pago de la indemnización, sino que puede compensarla
con la prima de seguros no pagados por ser obligaciones conexas.
2) Obligaciones conexas que emanen de una misma negociación: Ej.: Compraventa de empresas
donde hay distintos contratos que forman parte de un misma negociación.
3) Obligaciones que se produzcan entre partes que hayan suscrito un mismo contrato marco de
operaciones de derivados: Las operaciones de derivados son contrato que tienen un valor que
deriva de un activo subyacente como la permuta financiera o swap donde se cambia una moneda
por otra. Se produjo el problema de determinar si eran obligaciones conexas. Parte de la doctrina
entendió que en realidad no tenían conexión entre ellos y solo había una relación por un contrato
marco. Por ello el legislador reconoció expresamente esta situación. Según esta hipótesis, se
consideraran conexas todas las obligaciones que se producen en particular dentro de un mismo
contrato marco de derivados.
1.2.3. Los Acreedores Hipotecarios y Prendarios: Están excepcionados de este efecto ya que pueden
continúan la ejecución, sin perjuicio de poder realizar bienes en el Procedimiento Concursal de Liquidación,
pero garantizando a los acreedores de primera clase que son preferentes sobre las prendas e hipotecas.
1.2.4. Efectos en Otros Instrumentos (Art. 138 LIR): “Si el Deudor fuere aceptante de una letra de
cambio, librador de una letra no aceptada o suscriptor de un pagaré, los demás obligados deberán pagar
dichos instrumentos inmediatamente”.
1.2.5. Reglas Especiales respecto a Reajustes e Intereses:
1) El Liquidador podrá impugnar los intereses pactados en caso de estimarlos excesivos (Art.
139, inc. 2 LIR): Es excesivo el que exceda el máximo convencional y la sanción es que se rebaja
hasta el interés corriente.
2) Los reajustes y los intereses, en su caso, gozarán de iguales preferencias que el respectivo
capital al cual acceden (Art. 139, inc. 4 LIR).
3) Los intereses que se devenguen con posterioridad a la dictación de la Resolución de
Liquidación quedarán pospuestos para su pago hasta que se pague el capital de los demás
créditos en el Procedimiento Concursal de Liquidación (Art. 139, inc. Final LIR).
1.3. Exigibilidad Anticipada de Todas las Obligaciones del Fallido: Dictada la resolución de liquidación
todas las obligaciones dinerarias se entenderán vencidas y actualmente exigibles respecto del deudor para
que los acreedores puedan verificarlas. Su fundamento es la par condictio creditorum, ya que si se le otorga
plazo para cumplir su obligación en razón de la confianza, dicha confianza desaparece con la insolvencia.
Además, esto es reiteración de la norma del Art. 1496 CC que señala que el plazo caduca frente a la
insolvencia del deudor.
1.3.1. Alcance de la Exigibilidad Anticipada: Solo afecta al fallido, no a los codeudores y fiadores. Pero,
si afecta a los demás obligados al pago en los títulos de crédito. Esto beneficia a todo tipo de acreedores. Se
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discute por qué beneficiaria a los acreedores hipotecarios y prendarios si ellos tienen un derecho sobre un
bien que puede ejecutarse de modo independiente. Ante ello se dice que:
1) Sin perjuicio de que pueden ejecutar, deben hacerlo dentro del procedimiento concursal
porque deben asegurar el pago de los créditos de primera clase.
2) El remanente que no se alcance a pagar es valista, debiendo verificar ese remanente.
1.4. Suspensión del Derecho de Ejecutar Individualmente al Fallido: En virtud de la unidad de la
liquidación y el principio par condictio creditorum no se puede continuar con una ejecución individual una
vez decretada la liquidación. Solo se suspenden los juicios ejecutivos, salvo las siguientes excepciones:
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1) Mandato: Termina con la declaración de liquidación de cualquiera de las partes: del mandante por
el desasimiento y del mandatario por la pérdida de confianza.
2) Cuenta Corriente Mercantil: “Contrato entre comerciantes, en virtud del cual estos se remesan
recíprocamente valores con la obligación de acreditar dichas remesas y de liquidar las cuentas,
pagar las sumas al final del contrato, entre otras”. Se termina porque hay por desasimiento, por
lo que las partes no pueden recibir ni remesar bienes y valores ni tampoco se puede producir
compensación.
3) Confección de Obra Material:
a. Liquidación del Artífice: Termina por desasimiento, salvo que lo encargado no afecte
bienes de la masa, en cuyo caso puede solicitarse el cumplimiento forzado y si no quisiese
o pudiese hacerlo se puede encargar la obra a un tercero, cobrando los gastos a la masa.
Ahora, respecto a quien se queda con la obra inconclusa hay que distinguir:
i. Si se trata de confeccionar una cosa mueble:
1. Si es un contrato de arrendamiento: En este caso el que encarga la obra
puede reivindicar la obra inconclusa porque le pertenece.
2. Si es un contrato de compraventa: La obra inconclusa pertenece al
artífice y entra a la masa. El que la encargo solo puede hacer uso de sus
derechos generales de indemnización de perjuicios, etc.
ii. Si se trata de confeccionar una cosa inmueble: La obra inconclusa pertenece a
quien encargo la obra y es dueña del terreno. Esto porque el terreno es siempre la
cosa principal y se produce accesión como modo de adquirir el dominio de los
muebles unidos permanentemente al terreno.
b. Liquidación del que Encarga la Obra: Queda imposibilitado de hacer el pago del precio
por el desasimiento, de tal suerte que se aplican los principios generales. El artífice deberá
usar sus derechos generales dentro de la masa de bienes como cualquier acreedor.
4) Contrato de Sociedad: Si se decreta la liquidación de un socio hay que distinguir:
a. Sociedades de Capital: Si es liquidado un socio/accionista, la sociedad no se ve afectada.
En cuanto a las acciones, están entran a la masa y pueden ser enajenadas sin ningún
problema.
b. Sociedades de Personas: Si un socio es liquidado, la sociedad expira o termina. Sin
embargo, el Código Civil permite que los demás socios puedan elegir que la sociedad siga
vigente. Respecto a los derechos sociales, hay discusión:
i. Alessandri y Somarriva: Indican que no entran a la masa de bienes del fallido
porque si así ocurriere se estaría alterando un principio fundamental de las
sociedades de personas que es que son in tuito personae, dejando entrar a terceros
a la sociedad sin el consentimiento de los demás socios.
ii. Enrique Munita: Dice que si entran a la masa y pueden ser enajenados por el
liquidador por cuanto no han sido calificados de inembargables por las leyes.
iii. Jurisprudencia: Ha establecido que es válida la enajenación, pero que por ella no
se adquiere la calidad de socio, sino solo el derecho a percibir las distribuciones
sociales que se acuerden. En todo lo demás, sigue ejerciendo los derechos el deudor
como socio o administrador en su caso.
5) Contrato de Arrendamiento:
a. Liquidación del Arrendador: El contrato no termina pero el arrendatario debe pagar las
rentas en adelante al liquidador por razón de desasimiento.
b. Liquidación del Arrendatario: No pone necesariamente fin al contrato de arrendamiento,
ya que el Art. 1968 CC permite a los acreedores del arrendatario sustituirse a él otorgando
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1) Acción Pauliana Civil: “Aquella que tiene por objeto hacer volver al patrimonio del deudor
ciertos bienes enajenados en fraude de los acreedores”. En opinión de la catedra esta acción se
aplica tanto contra Personas Deudoras como Empresas Deudoras. Sus requisitos son:
a. Objetivos:
i. Existencia de un crédito anterior al acto o contrato que se intenta revocar.
ii. Se trate de un acto valido y ruinoso realizado por el deudor: Debe ser lícito.
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iii. Que se produzca un daño en el patrimonio del deudor y que haya una relación
causa-efecto entre el acto y el daño.
b. Subjetivo: Fraude Pauliano: Es el conocimiento del mal estado de los negocios del
deudor. Si son actos gratuitos solo se requiere el fraude del deudor. Si es un acto oneroso
se requiere un fraude del deudor y el tercero adquirente.
2) Acciones Revocatorias Concursales:
a. Acción Revocatoria Objetiva: Pueden interponerla los acreedores y el liquidador. Se
puede interponer en el plazo de 1 año desde la resolución de liquidación. Sigue el
procedimiento sumario. Es una excepción al desasimiento ya que el deudor no es
representado por el liquidado en esta demanda. Persigue la revocación de ciertos actos o
contratos celebrados en el año inmediatamente anterior al inicio de los procedimientos de
reorganización o liquidación.
Si el acto o contrato es realizado con persona relacionada o a título gratuito se pueden
revocar los celebrados dos años inmediatamente antes al inicio de los procedimientos.
Los actos sujetos a esta acción son:
i. Pago anticipado.
ii. Pago de deudas vencidas que no sean ejecutado en la forma estipulada en la
convención.
iii. Hipoteca, prenda o anticresis para asegurar obligaciones anteriormente
contraídas.
iv. Todo acto o contrato a título gratuito que se haya celebrado hasta dos años
antes de la resolución.
b. Acción Revocatoria Subjetiva: Sus titulares son los acreedores y el liquidador. Su plazo
es de 1 año desde la resolución de liquidación. Su procedimiento es sumario y otorga un
derecho de recompensa para el acreedor que la ejerce. Persigue la revocación de todos los
actos o contratos celebrados en los dos años inmediatamente anteriores al inicio de los
procedimientos de reorganización o liquidación en que:
i. El tercero estaba en conocimiento del mal estado de los negocios de la empresa
deudora.
ii. El acto cause perjuicio a la masa o altere igualdades de los acreedores: Como
cuando se otorga una prenda o hipoteca a un acreedor.
c. Acción Revocatoria Especial: Sus titulares son los acreedores y el liquidador. Su plazo es
de 1 año para ejercer la acción desde la resolución de liquidación. Persigue la revocación
de toda reforma de pactos o estatutos anteriores a los 6 meses del inicio del proceso de
reorganización o liquidación, si importan una disminución del patrimonio del deudor.
IV. LA LIQUIDACIÓN REFLEJA.
Son causales de liquidación forzosa que se producen sin necesidad de que el acreedor solicite la liquidación
del deudor. Estas causales se refieren a hechos reveladores de la cesación de pagos, es decir, se decreta la
liquidación porque es claro que estos deudores están en esa cesación y, por tanto, no cabe otra solución que
decretar la liquidación de modo automático por el tribunal competente. Las causales son:
1) Retiro de la Propuesta de Acuerdo de Reorganización Judicial sin apoyo del 75% del pasivo
(Art. 77 LIR): Al presentar el deudor su solicitud de reorganización está reconociendo el mal estado
de sus negocios, es decir, manifiesta claramente la cesación de pagos y, por ello, de retirar dicho
acuerdo sin el apoyo de a lo menos el 75% del pasivo debe el tribunal decretar sin más trámite la
liquidación.
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2) Ausencia del Deudor en la Junta de Acreedores del Acuerdo de Reorganización Judicial (Art.
81 LIR): En el acuerdo de reorganización judicial es el deudor el que tiene el interés y promueve
el procedimiento, de tal suerte que si el deudor no comparece en la audiencia en que debe decidirse
esta materia, el legislador presume que ese acuerdo será rechazado.
3) No presentación de Nueva Propuesta de Acuerdo de Reorganización cuando esta es
impugnada (con apoyo del 66% del pasivo) por causales benignas (Art. 85 N°1, 2, 3 y 6 LIR):
Si se impugna el acuerdo de reorganización por causales benignas el deudor debe presentar un nuevo
acuerdo de reorganización en cierto plazo. Si no lo presenta el tribunal debe decretar la liquidación
inmediata de ese deudor.
Las causales benignas son:
a. Defectos de Formalidades de Convocatoria de la Junta.
b. Error en el Computo de las Mayorías Necesarias para Aprobar el Convenio.
c. Falsedad o Exageración del Crédito de un Acreedor.
d. Contener una o más Estipulaciones contrarias a la Ley de Insolvencia.
4) Impugnación del Acuerdo de Reorganización (con apoyo del 66% del pasivo) por causales
malignas (Art. 85 N°4 y 5 LIR): En este caso no hay posibilidad de presentar nueva propuesta.
Las causales malignas son:
a. Si hay un acuerdo entre uno o más acreedores y el deudor para votar a favor, para
abstenerse o rechazar el acuerdo.
b. Si se oculta el activo o se exagera el pasivo.
5) Rechazo del Acuerdo de Reorganización Judicial (Art. 86 LIR): Salvo que 2/3 del pasivo
acuerde otra cosa. En ese caso el deudor debe presentar en 10 días una nueva propuesta y si no lo
hace también se produce liquidación refleja.
6) Declaración de Nulidad o de Incumplimiento del Acuerdo de Reorganización Judicial: En este
caso el tribunal, al momento de decretar la nulidad o el incumplimiento del acuerdo, debe decretar
la liquidación del deudor.
7) Declaración de Nulidad o de Incumplimiento del Acuerdo de Reorganización Extrajudicial o
Simplificado.
8) Indecisión del deudor por alguna de las actuaciones en la Audiencia Inicial de Liquidación
Forzosa o No Comparecencia a dicha Audiencia: El deudor en la audiencia inicial puede adoptar
alguna de las siguientes actitudes:
a. Consignar fondos para el pago del crédito demandado.
b. Allanarse.
c. Acoger expresamente al procedimiento de reorganización.
d. Oponerse a la demanda de liquidación.
Si no hace nada de eso se dicta liquidación inmediatamente.
9) No individualización por parte del deudor de sus tres mayores acreedores en el procedimiento
de liquidación: Esto debe hacerlo en la audiencia inicial.
10) De los Socios de una Sociedad Colectiva Mercantil o de los Socios Gestores de una Comandita
Mercantil: Esto porque los socios de estas sociedades tienen responsabilidad ilimitada respecto de
las deudas de estas, respondiendo solidariamente. Por ello, al decretarse la liquidación de la sociedad
colectiva mercantil o de la sociedad en comandita debe decretarse la liquidación de estos socios.
Este artículo es apoyo de la teoría amplia ya que aquí no se decreta la liquidación de los socios
porque ellos hayan incumplido una obligación, sino como efecto secundario de la liquidación de la
sociedad que muestra una cesación de pagos.
11) Falta de Acuerdo de Ejecución en el Procedimiento Concursal de Renegociación de la Persona
Deudora: Cuando la persona natural no logra acuerdo de acreedores respecto de: (i) su pasivo, o
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(ii) la forma de realización de bienes y el pago de deudas, se produce la liquidación por el tribunal
competente.
PROCEDIMIENTO DE RENEGOCIACIÓN CONCURSAL
Es lo más innovador de la ley. Tomado del Chapter 11 de la legislación anglosajona, busca incentivar el
emprendimiento de las personas. El legislador se dio cuenta que, en general, las personas adolecen de
conocimientos financieros como para saber que una situación de insolvencia es igual a una situación de
iliquidez y no de estar quebrado.
Este procedimiento se puede intentar hasta antes de que se inicie una acción judicial de cobro.
El procedimiento entero debe durar un máximo de 170 días, es público y gratuito.
1. Requisitos para Acogerse:
1) Dos o más obligaciones vencidas por más de 90 días corridos, actualmente exigibles, que
provengan de obligaciones diversas y cuyo monto total sea superior a 80 UF.
2) Siempre y cuando no sea notificado de una demanda que requiera un procedimiento concursal
de liquidación o cualquier otro procedimiento ejecutivo: Salvo juicios ejecutivos de
obligaciones laborales porque, aun cuando se acoja a renegociación, el primero que se pagara
siempre será el trabajador.
2. Inicio del Procedimiento: Ante la SIR presentando un formulario. Se debe acompañar:
1) Declaración jurada con una lista de todas las obligaciones del deudor y de todos los
acreedores, indicando el monto adeudado a cada uno.
2) Declaración jurada con la singularización de todos los ingresos que se perciben, fijos o
variables.
3) Declaración jurada con un estado completo de los bienes del deudor, indicando si tienen
gravámenes o prohibiciones y señalando aquellos que son inembargables.
4) Propuesta de Renegociación.
5) Declaración jurada en que conste que es persona deudora.
6) Declaración jurada en que conste que no se le ha notificado de ninguna otra demanda de juicio
ejecutivo.
3. Examen de Admisibilidad: Dentro de los 5 días siguientes a la presentación de la solicitud de inicio, la
SIR podrá:
1) Declarar admisible la solicitud.
2) Ordenar a la Persona Deudora que rectifique sus antecedentes o entregue información
adicional en el plazo que indique la SIR.
3) Declarar inadmisible la solicitud por resolución fundada.
Si la declara admisible cita a los acreedores a una instancia de negociación. Esta resolución interrumpe la
prescripción, frena los intereses y los contratos que hubieren sido suscritos se mantienen en sus condiciones
y pago.
En el periodo intermedio se le da Protección Financiera Concursal al deudor.
3. Audiencia de Determinación del Pasivo: Sigue las reglas generales de la empresa deudora.
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1) El liquidador provisional:
a. Informa los activos.
b. Propone la realización de ellos.
c. Estima los gastos.
2) Se ratifica al Liquidador Provisional.
3) Se designa Presidente, Secretario Titular y Suplente de la Junta.
4) Se fijan los Honorarios del Liquidador.
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La realización de los bienes se hace de acuerdo al Art. 204 LIR, es decir, por martillo. El pago del pasivo
se hace de la misma manera que la Empresa Deudora, pero no pueden hacerse pagos administrativos.
Es importante que solo se pueden embargar las remuneraciones hasta por 3 meses después de la resolución
de liquidación.
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En 1997 la ONU genero una convención llamada Ley Modelo para Insolvencia Transfronteriza. Esta fue
adoptada por la actual ley de insolvencia y reemprendimiento. Lo que busca la ley es facilitar la cooperación
entre tribunales y órganos administrativos chilenos y extranjeros para llevar a cabo un procedimiento
concursal universal que genere efectos en Chile y en el extranjero.
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