Libro - Tema 03 - Fuentes Del Derecho

Libro Tema 03: Fuentes del Derecho
Tema 03: Fuentes del Derecho
Sitio: Universidad Señor de Sipán
Curso: BL TEORIA GENERAL DEL DERECHO
Libro: Libro Tema 03: Fuentes del Derecho
Imprimido por: ANGELICA AURORA AVILA VASQUEZ
Día: sábado, 27 de mayo de 2017, 21:44
Tabla de contenidos
Introducción al Tema:
Aprendizajes Esperados
Mapa conceptual
3.1 Fuentes:
3.1.1 Fuentes del Derecho: Definición
3.1.2 Clasificación de las Fuentes:
3.2 La Ley como Fuente del Derecho:
3.2.1 Sentidos de la Ley:
3.2.2 Supremacía de la Ley:
3.2.3 Estructura legislativa en el Perú:
3.2.4 El Sistema Legal Peruano:
3.3 La Jurisprudencia Como Fuente Del Derecho:
3.3.1 Definición:
3.3.2 Finalidades:
3.4 La Costumbre como Fuente del Derecho:
3.4.1 Clases:
3.4.2 Elementos de la Costumbre:
3.5 La Doctrina Como Fuente Del Derecho:
3.6 La Declaracion De Voluntad Como Fuente Del Derecho:
Conclusiones
Fuentes del Derecho
Introducción al Tema:
Para que la ciencia jurídica se materialice y cumpla con su fin, es
necesario conocer sus fuentes o modo de producción, analizando
su naturaleza y características, como son la ley o legislación, la
costumbre, la doctrinay la jurisprudencia, dando énfasis a las
fuentes de nuestro sistema jurídico peruano.
En este marco, este tercer tema tiene por finalidad analizar
críticamente el alcance y la importancia de las fuentes del derecho
de un sistema jurídico, desarrollando con especial amplitud, la
estructura jerárquica en la legislación peruana, a partir de sus
principios. En este sentido, partiremos por distinguir las distintas
clases de fuentes tanto materiales como formales, como la ley, la doctrina, la jurisprudencia, la costumbre
jurídica y la declaración de voluntad.

Aprendizajes Esperados
Conozcamos ahora las capacidades y actitudes a desarrollar en este tercer tema:
Capacidad
Establece las distinciones y características de la jurisprudencia, la
costumbre, la doctrina y la declaración de voluntad como fuentes del
Derecho.

Actitudes
Considera a las fuentes como principal modo de producción del
derecho.

Mapa conceptual
Observa detenidamente el siguiente esquema, en el encontrarás de un "vistazo" de manera sintetizada los
principales conceptos de la temática que abordaremos. ¿Qué conceptos o categorías te llaman la atención?
3.1 Fuentes:
El concepto fuente ha sido tomado desde el principio de los
fenómenos naturales. Se denomina así por ejemplo el punto
donde un curso de agua sale de la tierra, donde nace. La
palabra fuente se nos viene a la mente inmediatamente con el
concepto de origen, de donde dimana algo.
En materia de derecho, la palabra fuente se relaciona también
con esta idea de nacimiento, de origen, pero se la utiliza en
dos acepciones distintas.

a) En una primera acepción del término está la llamada
histórica o documental que entiende por fuente cualquiera de
los elementos que nos permiten conocer el derecho. Casi
siempre a partir de un cierto grado de civilización, se trata de documentos escritos. También pueden ser
monumentos arqueológicos, rituales, tradiciones, orales. En síntesis, todo lo que pueda enseñarnos algo sobre
las instituciones jurídicas presentes o pasadas es fuente de nuestro conocimiento.

b) En una segunda acepción de la palabra fuente, es próxima a la metáfora de la cual emanó. Designa, en
efecto, el origen del conjunto de normas jurídicas y podríamos decir responde a la pregunta dónde se origina
el derecho.

Para la teoría sociológica, esta pregunta tiene una sola respuesta: El derecho emana del grupo social, las
normas jurídicas expresan la forma en que deben establecerse las relaciones sociales según la visión de este
grupo social.

Sobre el término fuente, Claude Du Pasquier señala que"Crea una metáfora bastante feliz pues remontarse a
las fuentes de un río es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra; de manera semejante, inquirir la
fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que ha salido de las profundidades de la vida social a
la superficie del derecho".
Por su parte Doménico Barbero, señala que "Es fuente, en general, una realidad de la cual surge otra realidad.
Por tanto, es fuente del derecho objetivo aquella realidad de la cual surgen las normas jurídicas. Pero este
producto, las "normas jurídicas" o "derecho objetivo", puede considerarse bajo luces diferentes o desde
distintos puntos de vista: según el punto de observación, cambian el sentido y el aspecto también de su
fuente".

3.1.1 Fuentes del Derecho: Definición
La expresión fuentes del derecho, alude, como indica la
significación común del término fuentes, a aquello de lo que el
derecho procede, al origen de las normas jurídicas. Pero la propia
significación vulgar del término advierte por sí misma de las
dificultades que plantea definir con alguna precisión que ha de
entenderse por fuentes, pues el derecho emana o procede de un
conglomerado informe de factores que van desde simples
circunstancias fácticas, incluso no humanas hasta conductas
minuciosamente regladas por el ordenamiento.

En efecto, la palabra fuente en la terminología jurídica tiene tres acepciones que a continuación
distinguiremos: fuentes formales, fuentes reales y fuentes históricas.

La primera se refiere a los procesos de creación de las normas jurídicas; el segundo se vinculo a los factores y
elementos que determinan el contenido de tales normas; y, el tercero, don los documentos (inscripciones,
papiros, libros) que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.

Finalmente, debe advertir que por fuentes del derecho no se entiende, todo aquello que conduce a la creación
de normas. En primer lugar, no se incluye en el concepto de fuentes el órgano que dicta las normas, aunque
en la acepción etimológica es claro, que las leyes emanan del Congreso y que en consecuencia esta es su
fuente. Tampoco se llaman fuentes a los diversos actos que se llevan a cabo para elaborar la norma e
introducirla en el ordenamiento; una Ley tiene su origen en un proyecto de Ley o en el acto de su aprobación
en el Congreso, pero no se dice que la presentación del proyecto sea fuente del derecho ni que lo sea la
votación correspondiente en las cámaras legislativas; ni siquiera se califica como fuente del derecho la
publicación de la Ley en el diario oficial del Estado, a pesar de que es este acto el que introduce la norma en
el ordenamiento. Con la expresión fuentes del derecho se designa la propia manifestación de la voluntad
normadora, esto es, el acto al que conduce el ejercicio de la voluntad normadora del órgano habilitado para
ello por el ordenamiento jurídico.
En suma, fuentes son los llamados actos normativos, aquellos a los que el ordenamiento jurídico atribuye la
virtualidad de producir una norma jurídica. (Quesnay; pag. 94)

3.1.2 Clasificación de las Fuentes:

A)Fuentes materiales del derecho
Las fuentes materiales del Derecho constituyen aquellas circunstancias materiales, objetivas, de las que
emana el Derecho, de las cuales surgen las soluciones jurídicas en cada ordenamiento jurídico. Por supuesto
que la determinación de las fuentes materiales del Derecho es algo que está en íntima relación con la posición
iusfilosófica y hasta política de cada cual. En efecto, si se trata de un neokantiano nos dirá que las fuentes
materiales del Derecho son los juicios inmanentes, apriorísticos, de los cuales emanan las soluciones jurídicas
concretas, positivas. Si se le pregunta a un escolástico puro nos contestará que el Derecho emana de la
voluntad de dios, esencialmente, porque aunque puede ser dictado por los hombres, o éstos lo hacen bajo la
inspiración divina, asumida racionalmente o por revelación, o, sencillamente, hacen un derecho defectuoso e
injusto. Y de ese modo, cada cual, según filiación política, ideológica y iusfilosófica aludirá a una u otra
fuente material.
El profesor peruano Mario Alzamora (1987, p. 235), por su parte, sostiene que "Las fuentes materiales,
consideradas en sí mismas, son hechos que tienen su propio sentido pero, además, para originar formas dé
derecho, deben corresponder al ámbito social humano y apuntar hacia los valores jurídicos. Una realidad
cualquiera, no constituye fuente material de derecho. Para ser tal debe referirse a la conducta social del
hombre".
Por nuestra parte, consideramos que la fuente material del Derecho es la sociedad viva; toda la vida, con
todos sus atributos y matices, incluidas sus tradiciones espirituales, sus prejuicios, su ciencia e inteligencia y
sus heroísmos e injusticias.
B) Fuentes formales del derecho
Las fuentes formales del Derecho normalmente son los procedimientos, métodos, mecanismos, y también los
organismos o autoridades que dan nacimiento al Derecho, o que legitiman su existencia, siempre que esos
actos, procedimientos y autoridades estén a su vez debidamente facultados y legitimados por las normas de
reconocimiento y, sobre todo, por las de adjudicación y cambio. En nuestro sistema jurídico, la principal
órganos que emanan es el congreso constituyente democrático.
Mario Alzamora (1987, p. 235), por su parte, sostiene que "Las fuentes formales del derecho positivo son los
diversos modos como éste se manifiesta. En este sentido corresponde tal denominación a las normas
jurídicas en relación con su origen".
Cabe señalar, que no existe acuerdo sobre las fuentes formales. Asi, DEL VECCHIO considera sólo a la
costumbre y la ley. CORNIL considera tres órganos de expresión del derecho: la costumbre, la jurisprudencia
y la ley. GURVITCH admite hasta doce fuentes formales y PETRASIZKY diez, a saber: la costumbre, el
estatuto autónomo, ley estatal y decretó administrativo, práctica de los tribunales, práctica de órganos
distintos de los judiciales, la doctrina, las convenciones, actos reglas, las declaraciones sociales (programas,
promesas sentencias en nombre de una totalidad por uno solo o por un grupo de sus miembros) precedentes y
reconocimiento de nuevo estado de cosas por aquellos que lo ocasionaron.
Las fuentes formales del derecho se pueden clasificar en[1]:
a) Por la procedencia.
1) Externas: Constitución. Leyes. Actos internacionales.
2) Internas: Reglamentos.
b) Por la materia regulada: hay materia de regulación reglamentaria exclusiva reserva del reglamentoy
otra de reserva de la ley.
c) Obligatorias o directas:
1) Escritas: Constitución leyes reglamentos
2) No escritas: Principios Generales del Derecho, costumbres.
d) No obligatorias o indirectas: Jurisprudencia Doctrina Costumbre
e) Por la jerarquía o valor y fuerza de los actos. Actos constitucionales, actos legislativos y actos
reglamentarios.
f) Fuentes directas u obligatorias: de aplicación inmediata.
1) Actos constitucionales y derechos inherentes a la personalidad humana o derivados de la forma
republicanade gobierno
2) Actos legislativos Leyes (diversos tipos). Decretos con fuerza de ley Decretos leyes convalidados
3) Reglamentos: Autónomos. De ejecución.4) Contratos.
g) Fuentes indirectas: Tratados (aplicación mediata).
h) Fuentes supletorias: Fundamentos de leyes análogas. Principios generales del derecho. Doctrinas
más o generalmente admitidas.Jurisprudencia. Equidad.Costumbre.
3.2 La Ley como Fuente del Derecho:
3.2.1 Sentidos de la Ley:
Luis Martínez (2005, p. 177), considera que la ley tiene los siguientes sentidos:
a) En su sentido jurídico más amplio, la palabra ley designa a toda norma jurídica emanada del Poder
público.
b) En un sentido estricto, ley es la norma jurídicopositiva que se caracteriza por su origen estatal y su
forma escrita. Ley sería la regla de Derecho dictada reflexivamente de forma escrita por la autoridad legítima
del Estado.
c) En un tercer sentido, más restringido y técnico, la ley es la norma estatal y escrita, de especial
importancia y rango, que se diferencia de las demás normas estatales por su procedencia (emana del soberano
como órgano superior del Estado o del órgano especializado al que se le encomienda la función legislativa:
Parlamento) y por los especiales requisitos y solemnidades de su formación.
En el Perú, país de derecho positivo, la legislación es la más rica e importante de las fuentes formales. En un
sentido técnico podríamos darle otra acepción al término ley, para definirla como el proceso por el cual uno o
varios órganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia general, a las
que se da el nombre específico de leyes, técnicamente podríamos definir la ley como el proceso mediante el
cual uno o varios órganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia
general.
3.2.2 Supremacía de la Ley:
La Revolución Francesa va a suponer el establecimiento de la
supremacía de la ley sobre cualquier otra fuente del Derecho.
El principio de legalidad tendrá como finalidad mantener un
cierto equilibrio entre los poderes, someter a la administración
pública al imperio de la ley y convertir a los jueces en mera
«boca de ley». Pero no debemos olvidar que la codificación,
en amplia medida, da forma legal al Derecho natural
racionalista, un Derecho creado racionalmente tomando como
base el método deductivo; por eso, se van a heredar las
características de abstracción y generalidad que se predican
propias de la ley jurídicopositiva. Esa supremacía de la ley sobre el resto de posibles fuentes del Derecho es
propia de los sistemas jurídicos de la cultura continental o de tradición romano germánica, pero no se impone
en los países anglosajones, que conservarán su sistema jurídico basado en el CommonLaw. En estos países, el
Derecho jurisprudencia y la costumbre son las verdaderas fuentes del sistema jurídico, hasta el punto de que
en algunos de ellos las leyes, para poder ser consideradas fuentes del Derecho, requieren ser aplicadas
previamente por los tribunales.
3.2.3 Estructura legislativa en el Perú:
El Estado peruano actual presenta la siguiente estructura: gobierno central, gobiernos regionales, gobiernos
locales, órganos constitucionales autónomos; la administración pública y las empresas estatales.
A continuación pasaré a desarrollar cada una de ellas:
A) GOBIERNO CENTRAL
El Gobierno Central se encuentra conformado por los siguientes poderes:
A.1. PODER LEGISLATIVO
La función principal de este órgano es la aprobación de las leyes, la cual está a cargo de un cuerpo
deliberativo (congreso o parlamento). El Poder Legislativo en el Perú es el Congreso de la República.
El Congreso desempeña funciones legislativas, de control político y especiales.La función legislativa
comprende el debate y la aprobación de reformas de la Constitución, de leyes y resoluciones legislativas, así
como su interpretación, modificación y derogación, de acuerdo con los procedimientos establecidos por la
Constitución Política y el Reglamento del Congreso.
La función de control político comprende la investidura del Consejo de Ministros, el debate, la realización de
actos e investigaciones y la aprobación de acuerdos sobre la conducta política del Gobierno, los actos de la
administración y de las autoridades del Estado, el ejercicio de la delegación de facultades legislativas, el
dictado de decretos de urgencia y la fiscalización sobre el uso y la disposición de bienes y recursos públicos,
el cumplimiento por el Presidente de la República del mensaje anual al Congreso de la República y el
antejuicio político, cuidando que la Constitución Política y las leyes se cumplan y disponiendo lo conveniente
para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores.
Las funciones especiales del Congreso están determinadas por la potestad de designar a ciertos funcionarios
como son: el Contralor General de la República, Defensor del Pueblo, miembros del Tribunal Constitucional,
al Directorio del Banco Central de Reserva, y ratificar al Presidente del Banco Central de Reserva y al
Superintendente de Banca y Seguros. Le corresponde también la remoción en los casos previstos en la
Constitución.
Respecto de las funciones del congreso, Marcial Rubio (2003, pg. 5455), señala que "Las funciones
esenciales de todo Poder Legislativo son dos: dictar las leyes o normas de rango inmediatamente inferior a la
Constitución, y ejercitar el control político del Poder Ejecutivo a través de varios mecanismos establecidos
constitucionalmente. Ambas son atribuciones del Congreso de la República. Adicionalmente, la Constitución
le encarga otras. Eventualmente, el Congreso puede aprobar una ley delegando la atribución de dictar leyes al
Poder Ejecutivo el que, dentro de los términos que tal ley le fije, podrá dictar Decretos Legislativos que
tienen fuerza y rango de Ley. Adicionalmente, compete al Congreso de la República modificar la
Constitución según el procedimiento que en ella se establece."
Nuestra Constitución Política del Perú establece en su artículo 90 establece que "El Poder Legislativo reside
en el Congreso, el cual consta de Cámara Única."
A.2. PODER EJECUTIVO
El Poder Ejecutivo usualmente significa el poder de ejecutar las leyes.
Las atribuciones del Poder Ejecutivo se sintetiza en una sola palabra: "Administración".
El Poder Ejecutivo es siempre el responsable de la Administración Pública. Los actos que realiza son actos
típicamente ejecutivos de la Constitución o de las leyes, o bien, actos administrativos. Genéricamente, son
todos actos administrativos, por lo cual muchos tratadistas hablan indistintamente de actos ejecutivos o de
actos administrativos, entendiendo referirse a la misma cosa.
El Poder Ejecutivo según RUBIO CORREA (2006, pg. 5455), "constituye el órgano del Estado encargado
de dirigir y ejecutar la marcha política del país.".
El Poder Ejecutivo esta conformado por dos órganos que lo dirigen: a) El Presidente de la República; y, b) El
Consejo de Ministros.
La Constitución Política del Perú establece en su artículo 101 que "El Presidente de la República es el Jefe
del Estado y personifica a la Nación".
Francisco Eguigurenen cuanto a la no responsabilidad política del Presidente de la República señala que "(...)
siendo el Presidente la máxima autoridad como Jefe de Estado y de Gobierno, y quien posee una amplia
gama de atribuciones, es preocupante que además de carecer de toda responsabilidad política, la
Constitución contemple sólo unas pocas causales para su acusación, durante el ejercicio de su mandato, en
caso de que se vea involucrado en delitos de función o infracciones constitucionales. Tampoco podrá ser
acusado o procesado penalmente por los delitos comunes (incluso dolosos) que cometa mientras ejerza el
cargo, debiendo para ello esperarse a que finalice su mandato. Si bien es comprensible y justificado que la
Constitución brinde un trato especial al Presidente de la República en cuanto a su responsabilidad y
posibilidades de acusación o procesamiento, para preservar la continuidad de la función presidencial y
evitar que pueda ser víctima de denuncias guiadas por motivos políticos o venganza, consideramos que este
régimen de responsabilidad presidencial resulta excesivo y debe ser objeto de revisión. Y es que esta virtual
"irresponsabilidad total" ha favorecido, en no pocas ocasiones, conductas presidenciales proclives a los
excesos políticos y a la arbitrariedad que, a la postre, han quedado impunes".
La irresponsabilidad del Presidente de la República constituye un tema que esta siendo sometido a un arduo
debate en razón de que se plantea una Reforma Constitucional[1].
El Consejo de Ministros, según RUBIO CORREA, "es un organismo integral compuesto por el Presidente
de la República (que lo preside cuando asiste a sus sesiones) y por todos los ministros de Estado".
La Constitución Política del Perú establece en su artículo 123° que "Al Presidente del Consejo de Ministros,
quien puede ser ministro sin cartera, le corresponde:
1) Ser, después del Presidente de la República, el portavoz autorizado del gobierno.
2) Coordinar las funciones de los demás ministros.
3) Refrendar los decretos legislativos, los decretos de urgencia y los demás decretos y resoluciones que
señalan la Constitución y la ley."
El Poder Ejecutivo, en su conjunto, detenta atribuciones relevantes para un adecuado ejercicio y desempeño
de sus funciones dentro del sistema jurídico, las mismas que pasamos a detallar:
. Aprueba reglamentos, decretos y resoluciones dentro del margen de la constitucionalidad.
. Propone proyectos de Ley al Congreso.
. Propone modificaciones constitucionales al Congreso.
. Promulga leyes, esto es, las ordena publicar y cumplir, sin cuyo requisito no entran en vigencia.
. Observa leyes aprobadas por el Congreso, generando su devolución para una reconsideración del Poder
Legislativo a fin de que las ratifique con un quórum calificado de votación.
. Interpone la acción de inconstitucionalidad de las leyes.
. Puede recibir en delegación la función legislativa, pudiendo dictar Decretos Legislativos, del mismo rango
que las leyes
. Puede dictar Decretos de Urgencia con rango de ley.
A.3. Poder Judicial:
El Poder Judicial, según RUBIO CORREA (2006, pag. 5657) "Es el órgano del Estado encargado de
administrar justicia en el país. Ejercita la función jurisdiccional del Estado que consiste en decir Derecho, es
decir, de decir qué dice en concreto el Derecho en los casos sometidos a su resolución. Hace esto mediante
resoluciones judiciales, las más conocidas de las cuales son las sentencias".
La Constitución Política del Perú establece en su artículo 138 que "La potestad de administrar justicia emana
del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución
y a las leyes.".
El Poder Judicial es la institución encargada de administrar justicia a través de sus órganos jerárquicos que
son los Juzgados de Paz no Letrados, los Juzgados de Paz Letrados, las Cortes Superiores y la Corte Suprema
de Justicia de la República.
El Poder Judicial está regido por la Ley Orgánica del Poder Judicial, Decreto Supremo N° 01793JUS, que
establece su estructura orgánica y delimita sus funciones.
Las decisiones jurisdiccionales definitivas del Poder Judicial detentan la calidad de "cosa juzgada", que
según DevisEchandía (1985, pag. 562) constituye "la calidad de inmutable y definitiva que la ley otorga a la
sentencia y a algunas otras providencias que sustituyen aquélla, en cuanto declara la voluntad del Estado
contenida en la norma legal que aplica, en el caso concreto".
El Poder Judicial, dentro de un Estado Democrático, básicamente desempeña dos funciones trascendentales:
1) La función de administrar justicia; y, 2) La función de controlar la constitucionalidad.
B) Gobiernos Regionales:
Los Gobiernos Regionales son organismos autónomos de gobierno cuya jurisdicción comprende la
circunscripción territorial de su región. Estos gobiernos emanan de la voluntad popular y tienen autonomía
política, económica y administrativa en asuntos de su competencia.
La finalidad esencial de los Gobiernos Regionales es el fomento del desarrollo regional integral sostenible de
su región, promoviendo la inversión y el empleo, y garantizando el ejercicio pleno de los derechos
constitucionales.
La Constitución Política del Perú establece en su artículo 190 que "Las Regiones se constituyen por iniciativa
y mandato de las poblaciones pertenecientes a uno o más departamentos colindantes. Las provincias y los
distritos contiguos pueden asimismo integrarse o cambiar de circunscripción".
C) Gobiernos Locales:
Los Gobiernos Locales están constituidos por las Municipalidades, que en el caso del Perú, pueden ser
Provinciales, Distritales y de Centro Poblados.
La Ley Orgánica de Municipalidades (Ley N° 27972) establece en su artículo 1° que "Los gobiernos locales
son entidades básicas de la organización territorial del Estado y canales inmediatos de participación vecinal
en los asuntos públicos, que institucionalizan y gestionan con autonomía los intereses propios de las
correspondientes colectividades; siendo elementos esenciales del gobierno local, el territorio, la población y
la organización. Las municipalidades provinciales y distritales son los órganos de gobierno promotores del
desarrollo local, con personería jurídica de derecho público y plena capacidad para el cumplimiento de sus
fines.".
Las municipalidades en el Perú pueden ser de tres tipos: Provinciales, Distritales y de Centro Poblados.
o Las Municipalidades Provinciales, ejercen el gobierno local en las demarcaciones provinciales.
o Las Municipalidades Distritales, ejercen el gobierno local en las demarcaciones distritales.
o Las Municipalidades de Centro Poblados, se crean por ordenanza municipal provincial y ejercen funciones
delegadas, las que se establecen en la ordenanza que las crea. Para el cumplimiento de sus funciones las
municipalidades provinciales y distritales deben asignarles recursos económicos de manera mensual.
Los órganos de gobierno de las municipalidades son dos: 1°) El Concejo Municipal; y, 2°) La Alcaldía.
D) Organos Constitucionales Autonomos:
Según la Constitución Política del Estado, son órganos autónomos: El Tribunal Constitucional, el Ministerio
Público, la Defensoría del Pueblo, el Jurado Nacional de Elecciones, la Oficina Nacional de Procesos
Electorales, el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, el Consejo Nacional de la Magistratura, el
Banco Central de Reserva del Perú, la Contraloría General de la República y la Superintendencia de Banca y
Seguros.
D.1.Tribunal Constitucional:
El Tribunal Constitucional es el órgano encargado del control de la constitucionalidad.
El artículo 201 de la Constitución, señala que "El Tribunal Constitucional es el órgano de control de la
Constitución. Es autónomo e independiente. Se compone de siete miembros elegidos por cinco años".
Asimismo, tiene las siguientes atribuciones:
a) Resuelve las acciones de inconstitucionalidad.
b) Resuelve los recursos extraordinarios en última instancia, en los procesos de hábeas corpus, amparo,
hábeas data y de cumplimiento.
c) Resuelve los conflictos constitucionales de competencia, o de atribuciones.
D.2. Ministerio público:
El Ministerio Público es el organismo constitucional autónomo, cuya finalidad es la defensa de la legalidad,
los intereses públicos, la independencia de los órganos jurisdiccionales y la recta administración de justicia.
El Ministerio Público está orgánicamente integrado por: El Fiscal de la Nación, los Fiscales Supremos, los
Fiscales Adjuntos Supremos, los Fiscales Superiores, los Fiscales Adjuntos Superiores, los Fiscales
Provinciales y los Fiscales Adjuntos Provinciales, quienes actúan independientemente, según su propio
criterio.
Además de la Constitución, el Ministerio Público se encuentra regida por la Ley Orgánica del Ministerio
Público, Decreto Legislativo Nº 052..que en su artículo 1 establece que "El Ministerio Público es el
organismo autónomo del Estado que tiene como funciones principales la defensa de la legalidad, los
derechos ciudadanos y los intereses públicos, la representación de la sociedad en juicio, para los efectos de
defender a la familia, a los menores e incapaces y el interés social, así como para velar por la moral
pública; la persecución del delito y la reparación civil. También velará por la prevención del delito dentro de
las limitaciones que resultan de la presente ley y por la independencia de los órganos judiciales y la recta
administración de justicia y las demás que le señalan la Constitución Política del Perú y el ordenamiento
jurídico de la Nación."
D.3. Defensoría del Pueblo:
La Defensoría del Pueblo tiene como finalidad de proteger los derechos constitucionales y fundamentales de
la persona y de la comunidad, supervisar el cumplimiento de los deberes de la administración pública y la
prestación de los servicios públicos a la ciudadanía.
La Constitución Política del Perú establece en su artículo 161° que "La Defensoría del Pueblo es autónoma.
Los órganos públicos están obligados a colaborar con la Defensoría del Pueblo cuando ésta lo requiere".
Además, la Ley Orgánica de la Defensoría del Pueblo, Ley N° 26520, establece en su artículo 1° que "A la
Defensoría del Pueblo cuyo titular es el Defensor del Pueblo le corresponde defender los derechos
constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad; y supervisar el cumplimiento de los
deberes de la administración pública y la prestación de los servicios públicos.".
El Defensor del Pueblo representa y dirige la Defensoría del Pueblo. Para ser elegido requiere como mínimo
el voto favorable de dos terceras partes del Congreso de la República. El mandato dura cinco años. Goza de
inviolabilidad, no responde civil ni penalmente por las recomendaciones, los reparos y, en general, por las
opiniones que emita en el ejercicio de sus funciones. Además, puede actuar con total independencia en el
cumplimiento de éstas.
D.4. Jurado Nacional de Elecciones:
El Jurado Nacional de Elecciones es un organismo autónomo que está integrado por representantes elegidos
en distintas instancias: El presidente es elegido por la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de la
República y los cuatro magistrados son designados por la Junta de Fiscales Supremos, por el Colegio de
Abogados de Lima, por los decanos de las facultades de Derecho de las universidades públicas y por los
decanos de las facultades de Derecho de las universidades privadas. Su conformación colegiada propicia su
independencia y neutralidad.
El Jurado Nacional de Elecciones desempeña las siguientes funciones:
a) Dicta resoluciones de carácter general para reglamentar y normar las disposiciones electorales.
b) Propone proyectos de ley en materia electoral, al gozar de iniciativa legislativa en dicha materia.
c) Fiscaliza la legalidad del ejercicio del sufragio, de los procesos electorales, del referéndum y de otras
consultas populares.
d) Certifica los resultados electorales y otorga las credenciales correspondientes al Presidente de la
República, congresistas y autoridades regionales y locales.
e) Revisa en grado de apelación las resoluciones expedidas en primera instancia por los Jurados Electorales
Especiales y resuelve en instancia final y definitiva la controversia.
f) Conoce los casos de vacancias declaradas por los Concejos Regionales y Municipales, cuando estas son
apeladas y resuelve igualmente en instancia definitiva.
Las decisiones del Jurado Nacional de Elecciones en materias electorales, de referéndum y de otro tipo de
consultas populares son dictadas en instancia final, definitiva, y no son revisables, según el artículo 181 de la
Constitución Política del Estado cuyo texto señala: "El Pleno del Jurado Nacional de Elecciones aprecia los
hechos con criterio de conciencia. Resuelve con arreglo a ley y a los principios generales de derecho. En
materias electorales, de referéndum o de otro tipo de consultas populares, sus resoluciones son dictadas en
instancia final, definitiva, y no son revisables. Contra ellas no procede recurso alguno".
D.5. Oficina Nacional de Procesos Electorales:
La Oficina Nacional de Procesos Electorales es un organismo autónomo que representa la máxima autoridad
en la organización y ejecución de los procesos electorales, de referéndum u otras consultas populares.
La Oficina Nacional de Procesos Electorales rige su actuación a la Constitución Política del Estado y a la Ley
Orgánica de la Oficina Nacional de Procesos Electorales, Ley N° 26487.
La Ley Orgánica de la Oficina Nacional de Procesos Electorales, Ley N° 26487, establece en su artículo 1
que "La Oficina Nacional de Procesos Electorales es la autoridad máxima en la organización y ejecución de
los procesos electorales, de referéndum u otras consultas populares. Es un organismo autónomo que cuenta
con personería jurídica de derecho público interno y goza de atribuciones en materia técnica,
administrativa, económica y financiera.".
La Constitución Política del Perú de 1993 crea la Oficina Nacional de Procesos Electorales ONPE,
estableciendo en el Capítulo XII la conformación del Sistema Electoral Peruano, constituido por tres
organismos electorales autónomos: el Jurado Nacional de Elecciones JNE, la Oficina Nacional de Procesos
Electorales ONPE y el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil RENIEC.
La Oficina Nacional de Procesos Electorales detenta las siguientes atribuciones:
a) Organizar todos los procesos electorales, de referéndum y otros tipos de consultas populares.
b) Diseñar la cédula de sufragio, actas electorales, formatos y cualquier otro material en general, de manera
que se asegure el respeto de la voluntad del ciudadano en la realización de los procesos a su cargo.
c) Planificar, preparar y ejecutar todas las acciones necesarias para el desarrollo de los procesos a su cargo, en
cumplimiento estricto de la normatividad vigente.
d) Establecer el número, ubicación y organización de las Oficinas Descentralizadas de Procesos Electorales,
de acuerdo a las circunscripciones que determine el Jurado Nacional de Elecciones.
e) Preparar y distribuir a las Oficinas Descentralizadas de Procesos Electorales el material necesario para el
desarrollo de los procesos electorales.
f) Coordinar con el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil la recepción y actualización del padrón
electoral, de acuerdo a ley.
g) Recibir del Jurado Nacional de Elecciones los padrones electorales debidamente autorizados.
h) Emitir la constancia de verificación de firmas de la lista de adherentes para la inscripción de los partidos
políticos.
i) Recibir la solicitud de inscripción de organizaciones políticas y candidatos en procesos de ámbito nacional
u opciones para el ejercicio de los derechos de participación y control ciudadanos, y remitir las solicitudes al
Jurado Nacional de Elecciones.
j) Diseñar y ejecutar un programa de capacitación operativa, dirigida a los miembros de mesa y ciudadanía en
general, durante la ejecución de los procesos electorales.
k) Establecer los mecanismos que permitan a los personeros de las organizaciones políticas y de los
organismos de observación, hacer el seguimiento de todas las actividades durante los procesos a su cargo.
l) Dictar las instrucciones y disposiciones necesarias para el mantenimiento del orden y la protección de la
libertad personal durante los comicios.
m) Coordinar con las Fuerzas Armadas y Policiales para el mantenimiento del orden y la protección de la
libertad personal durante los comicios.
n) Garantizar al ciudadano el derecho al ejercicio del sufragio.
ñ) Divulgar por todos los medios de publicidad que considere necesarios, los fines, procedimientos y formas
del acto de la elección y de los procesos a su cargo.
o) Brindar, desde el inicio del escrutinio, permanente información sobre el cómputo en las mesas de sufragio
y Oficinas Descentralizadas de Procesos Electorales.
p) Obtener los resultados de los procesos electorales a su cargo y remitirlos a los Jurados Electorales
Especiales.
q) Dictar las resoluciones y la reglamentación necesaria para su funcionamiento y las materias de su
competencia.
r) Revisar, aprobar y controlar los gastos que efectúen las Oficinas Descentralizadas de Procesos Electorales a
su cargo, de acuerdo con los respectivos presupuestos.
s) Producir información especializada y sistemática; así como investigaciones aplicadas y organizar
programas de especialización académica en materia electoral.
t) Evaluar las propuestas de ayuda técnica de los organismos extranjeros y concertar y dirigir la ejecución de
los proyectos acordados en los temas de su competencia.
u) Brindar apoyo y asistencia técnica a los partidos políticos, en sus procesos de democracia interna, en el
marco de lo dispuesto por la Ley de Partidos Políticos.
v) Asignar el financiamiento público directo a los partidos políticos, de acuerdo a lo dispuesto por la Ley de
Partidos Políticos.
w) Verificar y controlar externamente la actividad económicofinanciera de los partidos políticos.
x) Administrar el financiamiento público indirecto de los partidos políticos, en período electoral, y los
espacios en radio y televisión para la difusión de sus propuestas y planteamientos durante período no
electoral.
y) Sancionar a los partidos políticos que infrinjan las disposiciones sobre financiamiento establecidas en la
Ley de Partidos Políticos.
D.6. Registro Nacional de Identificación y Estado Civil:
El Registro Nacional de Identificación y Estado Civil rige su actuación a la Constitución Política del Estado y
a la Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, Ley N° 26497.
El Registro Nacional de Identificación y Estado Civil RENIEC es un organismo constitucional autónomo
con atribuciones exclusivas y excluyentes en materia registral, técnica, administrativa, económica y
financiera, responsable de organizar y de mantener el Registro Único de Identificación de las Personas
Naturales, adoptar mecanismos que garanticen la seguridad de la confección de los documentos de identidad
e inscribir los hechos y actos relativos a su capacidad y estado civil, así como asegurar la confiabilidad de la
información que resulta de la inscripción.
El Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, de acuerdo con el Reglamento de Organización y
Funciones del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, Resolución Jefatural N° 5302003
JEF/RENIEC, detenta las siguientes atribuciones:
a) Planear, organizar, dirigir, normar y racionalizar las inscripciones de su competencia.
b) Registrar los nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones y demás actos que modifiquen el estado
civil de las personas, así como las resoluciones judiciales o administrativas que a ellos se refieren
susceptibles de inscripción y, los demás actos que señale la ley.
c) Emitir las constancias de inscripción correspondientes.
d)Preparar y mantener actualizado el padrón electoral en coordinación con la Oficina Nacional de Procesos
Electorales.
e)Proporcionar al Jurado Nacional de Elecciones y a la Oficina Nacional de Procesos Electorales, la
información necesaria para el cumplimiento de sus funciones.
f)Mantener el Registro de Identificación de las personas.
g) Emitir el Documento Único que acredita la identidad de las personas, así como sus duplicados.
h) Promover la formación de personal calificado que requiera la institución, así como de los Registradores
Civiles y demás personal de los Registros y Estado Civil que integran el sistema.
i) Colaborar con el ejercicio de las funciones de las autoridades policiales y judiciales pertinentes para la
identificación de las personas, dejando a salvo lo establecido en el inciso siguiente y en los incisos 1), 5) y 6)
del artículo 2° de la Constitución Política del Perú.
j) Velar por el irrestricto respeto del derecho a la intimidad e identidad de la persona y los demás derechos
inherentes a ella derivados de su inscripción en el registro.
k) Garantizar la privacidad de los datos relativos a las personas que son materia de inscripción.
l) Implementar, organizar, mantener y supervisar el funcionamiento de los registros dactiloscópico y
pelmatoscópico de las personas.
m) Brindar, durante los procesos electorales, la máxima cooperación a la Oficina Nacional de Procesos
Electorales, facilitando, de ser necesario, el uso de su infraestructura material y recursos humanos.
n) Realizar la verificación de la autenticidad de las firmas de adherentes para procesos señalados por la Ley,
así como para el ejercicio de los derechos políticos previstos en la Constitución y las Leyes.
D.7. Consejo Nacional de la Magistratura:
El Consejo Nacional de la Magistratura es un órgano autónomoregidy su regulación está prevista en la
Constitución Política del Estado y la Ley Orgánica del Consejo Nacional de la Magistratura, Ley N° 26397.
Su función principal es la de seleccionar, nombrar y periódicamente ratificar a jueces y fiscales sólidamente
probos, independientes, provistos de irreductibles valores éticos y morales, idóneos para garantizar la plena
vigencia de los derechos de la persona y el respeto a su dignidad, a través de una correcta administración de
justicia. Asimismo, tiene la función de procesar disciplinariamente, a jueces y fiscales que, investidos de
cualquier jerarquía, incurren en faltas contra los deberes de función, desmereciendo en el concepto público la
imagen de probidad, idoneidad e imparcialidad que todo buen juez o fiscal deben observar.
El Consejo Nacional de la Magistratura, de conformidad con la Constitución Política del Estado y la Ley
Orgánica del Consejo Nacional de la Magistratura, Ley N° 26397, detenta las siguientes atribuciones:
a) Seleccionar, nombrar, ratificar y destituir a los jueces y fiscales del Perú en todos los niveles y jerarquías,
con excepción de los jueces que han sido elegidos por elección popular.
b) Nombrar, ratificar y/o destituir al Jefe de la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE) y al Jefe del
Registro Nacional de Identificación y Estado Civil (RENIEC)
D.8. Banco Central de Reserva del Perú:
La Constitución Política del Perú establece en su artículo 161 que "El Banco Central es persona jurídica de
derecho público. Tiene autonomía dentro del marco de su Ley Orgánica. La finalidad del Banco Central es
preservar la estabilidad monetaria. Sus funciones son: regular la moneda y el crédito del sistema financiero,
administrar las reservas internacionales a su cargo, y las demás funciones que señala su ley orgánica.".
El Banco Central de Reserva del Perú encuentra regida su actividad a la Constitución Política del Estado, la
Ley Orgánica del Banco Central de Reserva del Perú, Decreto Ley Nº 26123 y otras disposiciones
complementarias.
El Banco Central de Reserva del Perú es gobernado por un directorio de siete miembros: tres designados por
el poder legislativo y cuatro por el poder ejecutivo, uno de los cuales preside el Directorio y debe contar con
la ratificación del Congreso. El Presidente del Directorio se desempeña también como gobernador ante el
Fondo Monetario Internacional.
El Banco Central de Reserva del Perú detenta las siguientes atribuciones: regular la moneda y el crédito del
sistema financiero, administrar las reservas internacionales a su cargo y las demás funciones que señala su
Ley Orgánica. Asimismo, la Constitución encarga al Banco Central la emisión de billetes y monedas e
informar exacta y periódicamente al país sobre el estado de las finanzas nacionales.
D.9. Contraloría General de la República:
La Contraloría General de la República del Perú encuentra regulada en la Constitución Política del Estado y a
la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, Ley Nº 27785.
Es el órgano superior del Sistema Nacional de Control, que cautela el uso eficiente, eficaz y económico de los
recursos del Estado, la correcta gestión de la deuda pública, así como la legalidad de la ejecución del
presupuesto del sector público y de los actos de las instituciones sujetas a control; coadyuvando al logro de
los objetivos del Estado en el desarrollo nacional y bienestar de la sociedad peruana.
Nuestra Constitución reconoce a la Contraloría General de la República las siguientes atribuciones:
a) Presentar anualmente el informe de auditoria practicado a la Cuenta General de la República (Art. 81).
b) Supervisar la legalidad de la ejecución del Presupuesto del Estado, de las operaciones de la deuda pública
y de los actos de las instituciones sujetas a control (Art. 82).
c) Realizar el control para que los Fondos destinados a satisfacer los requerimientos logísticos de las Fuerzas
Armadas y Policía Nacional se dediquen exclusivamente para ese fin (Art. 170).
d) Facultad de iniciativa legislativa en materia de control (Art. 107).
D.10 Superintendencia de Banca y Seguros:
La Superintendencia de Banca, Seguros y AFP se encuentra regida en la Constitución Política y la Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca,
Seguros y AFP, Ley N° 26702.
La Superintendencia de Banca, Seguros y AFP es un organismos autónomo encargado de la regulación y
supervisión de los Sistemas Financiero, de Seguros y, a partir del 25 de julio del 2000, del Sistema Privado de
Pensiones (SPP) (Ley N° 27328). El objetivo primordial es preservar los intereses de los depositantes, de los
asegurados y de los afiliados al SPP.
3.2.4 El Sistema Legal Peruano:
Siguiendo la sistemática del jurista peruano Marcial Rubio Correa (2006; Pág. 135163), y de la Constitución
Política de 1993, nuestro sistema jurídico peruano tiene la siguiente estructura normativa:
A) La Constitución Política.
La Constitución, en la medida que contiene normas jurídicas, es fuente del derecho. Francisco Balaguer
(1992, pág. 28) al respecto señala: "la Constitución contiene las normas fundamentales que estructuran el
sistema jurídico y que actúan como parámetro de validez del resto de las normas".

La Constitución es la norma de normas que disciplina los procesos de producción del resto de las normas y,
por tanto, la producción misma del orden normativo estatal.

El Tribunal Constitucional le ha reconocido a la Constitución no solo el carácter de norma política, sino
también su carácter normativo y vinculante. Así, en el Caso Alberto BoreaOdría y más de 5000 ciudadanos,
Exp. N.º 00142003AI/TC, afirmó que: (...) la Constitución es una norma jurídica. En efecto, si expresa la
autorrepresentación cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nación, una vez formado el
Estado Constitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posición análoga a la que ocupaba su creador. En
buena cuenta, en el Estado Constitucional de Derecho, el status de Poder Constituyente, es decir la
representación del pueblo políticamente soberano, lo asumirá la Constitución, que de esta forma pasará a
convertirse en la norma jurídicamente suprema."

Pero el Tribunal Constitucional no sólo se ha referido a la Constitución como norma jurídica, sino que
recientemente lo ha hecho desde una perspectiva objetivoestructural y subjetivo institucional. Así: "La
Constitución es la norma jurídica suprema del Estado, tanto desde un punto de vista objetivoestructural
(artículo 51º), como desde el subjetivoinstitucional (artículos 38º y 45º). Consecuentemente, es
interpretable, pero no de cualquier modo, sino asegurando su proyección y concretización, de manera tal que
los derechos fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas manifestaciones del principioderecho de
dignidad humana (artículo 1º de la Constitución). En consecuencia, pretender que la Constitución no puede
ser interpretada, no sólo negaría su condición de norma jurídica en directa contravención de sus artículos
38º, 45º y 51º, sino que desconocería las competencias inherentes del juez constitucional como operador del
Derecho, y sería tan absurdo como pretender que el juez ordinario se encuentre impedido de interpretar la
ley antes de aplicarla."
En cuanto norma suprema del ordenamiento, la Constitución prevalece sobre todas las demás y en ese sentido
condiciona el resto de las normas, por cuanto determina la invalidez de aquellas que formal o materialmente
contradigan las prescripciones constitucionales.
Es por ello que "La Constitución (...) termina convirtiéndose en el fundamento de validez de todo el
ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez que entra en vigencia, cualquier producción
normativa de los poderes públicos e, inclusive, los actos y comportamientos de los particulares, deben
guardarle lealtad y fidelidad. Ciertamente, no se trata sólo de una adhesión y apoyo que pueda ser medido o
evaluado en el plano de la moral o la ética, sino también de una exigencia de coherencia y conformidad de la
que es posible extraer consecuencias jurídicas. La infidelidad constitucional, en efecto, acarrea la
posibilidad de declarar la invalidez de toda norma o acto, cualquiera sea su origen, según los alcances que
el mismo ordenamiento constitucional haya previsto".
B) Fuentes Normativas con Rango de Ley:
B.1. La Ley
Las leyes pueden definirse como las prescripciones normativas generales y escritas emanadas del Congreso
de la República, conforme a un procedimiento prefijado por la Constitución.
Respecto a la "ley" como fuente de derecho el Tribunal Constitucional en el Caso Ley Marco del Empleo
Público (Exp. N.º 0082005PI/TC, fundamento 9) .ha precisado que: "Con relación a la fuente normativa
denominada ley, en sentido material, deben tenerse presentes dos puntos. En primer lugar, su expedición
corresponde al Congreso de la República conforme al inciso 1 del artículo 102° de la Constitución, que
establece que es atribución del Congreso dar leyes. Atribución que descansa en los principios de soberanía
política, consagrado en el artículo 45° de la Constitución, que establece que el Poder emana del pueblo, y en
el principio representativo reconocido en el artículo 43° de la Constitución. Y en segundo lugar, que para la
Constitución la fuente normativa denominada ley comprende a las leyes ordinarias, las leyes orgánicas, las
leyes de desarrollo constitucional y las que tienen una denominación asignada directamente por la
Constitución y cuyas diferencias no radican en su jerarquía ni en el órgano que las expide, sino en su
procedimiento de aprobación y en las materias que regulan.". Agregando que: (...) conforme al sistema de
fuentes diseñado por la Norma Suprema y a sus artículos 51.°, 200.° inciso 4), 102.° inciso 1) y 106.°, la
categoría normativa de leyes comprende a las leyes ordinarias y a las leyes orgánicas, las cuales tiene la
misma jerarquía jurídica.
En efecto, atendiendo a los criterios jurisprudenciales expuestos respecto de la fuente o forma normativa ley,
podemos considerar los siguientes tipos:
Ley de reforma constitucional: Se trata de dispositivos que materializan la reforma de la Constitución.
Están sujetas al procedimiento especial previsto en el artículo 206° de la Constitución.
Ley ordinaria: Es la expedida por el Congreso de la República (inciso 1.º del artículo 102.º de la
Constitución) y su modo de producción está regulado por los artículos 105.º, 107.º, 108.º y 109.º de la
Constitución. En rigor puede normar cualquier materia, con excepción de las reservadas a la ley orgánica
conforme al artículo 106.º de la Constitución y las que sean materia exclusiva de los gobiernos regionales o
municipales.
Por otro lado, y siempre dentro del tipo de ley ordinaria, nuestra Constitución establece algunos subtipos de
la ley ordinaria, con especiales características, pero que en esencia mantienen la condición de ley ordinaria
porque su modo de producción es el establecido por la Constitución.
Así, por ejemplo, el artículo 104.º de la Constitución se refiere a la ley autoritativa, mediante la cual el
Congreso de la República delega al Poder Ejecutivo la facultad de legislar a través de Decretos Legislativos.
Dicha ley tiene dos elementos indispensables: la materia específica a delegar y el plazo determinado para
ejerce la delegación. A su turno, conforme a los artículos 104.º y 101.º, inciso 4.º, de la Constitución, el
Congreso de la República no puede delegar al Poder Ejecutivo las materias relativas a reforma constitucional,
aprobación de tratados internacionales, leyes orgánicas, Ley de Presupuesto y Ley de la Cuenta General de la
República.
En igual sentido puede hacerse mención a la ley de organización y funciones de los ministerios a que se
refiere el artículo 121.º de la Constitución, la cual es ley ordinaria.
Ley de Presupuesto de la República: Los artículos 78.º, 79.º y 80.º de la Constitución especifican las
particularidades del modo de producción de la Ley de Presupuesto; se trata por ello de una ley distinta a la ley
ordinaria y a la ley orgánica.
Ley de la Cuenta General de la República: El artículo 81.º de la Constitución establece el procedimiento
para la aprobación de este tipo de ley con características especiales.
Ley Orgánica: Es expedida por el Congreso de la República y su modo de producción debe cumplir los
requisitos formales y materiales previstos en el artículo 106.º de la Constitución. Con relación a los requisitos
formales dicho artículo dispone:
Los proyectos de ley orgánica se tramitan como cualquier proyecto de ley y para su aprobación o
modificación, se requiere el voto de más de la mitad del número legal de miembros del Congreso.
Sobre los requisitos materiales el mismo artículo 106.º prescribe: Mediante leyes orgánicas se regulan la
estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitución, así como también las
otras materias cuya regulación por ley orgánica está establecida en la Constitución.
B.2. Resoluciones Legislativas:
Las Resoluciones Legislativas son actos parlamentarios que generalmente regulan casos de manera particular
y concreto. Representan la excepción a la característica de generalidad de la ley. Tienen rango de ley porque
el inciso 1.º del artículo 102.º de la Constitución y el artículo 4.º del Reglamento del Congreso le confieren
implícitamente una jerarquía homóloga a la ley.
En efecto, el artículo 102º, inciso 1 de la Constitución establece que son atribuciones del Congreso de la
República dar resoluciones legislativas. Conforme al artículo 72.º del Reglamento del Congreso, mediante el
procedimiento legislativo, se aprueban "resoluciones legislativas" y "resoluciones legislativas de aprobación
de las normas reglamentarias internas del Congreso". Por tanto, existen dos tipos de resoluciones legislativas,
cuyas particularidades serán distinguidas en el presente apartado.
El artículo 75.º del mencionado reglamento establece que las proposiciones de resolución legislativa se
sujetarán a los mismos requisitos que los de ley, en lo que fuera aplicable. Conforme al artículo 76.º del
mismo Reglamento, las reglas para la presentación de proposiciones de resoluciones legislativas son las
siguientes:
a) Las proposiciones de resolución legislativa presentadas por el Poder Ejecutivo estarán referidas a:
Aprobación de tratados conforme al artículo 56.º de la Constitución.
Concesión de la prórroga del estado de sitio, la que deberá contener la nómina de los derechos
fundamentales cuyo ejercicio no se restringe o suspende, conforme al inciso 2.º del artículo 137.º de la
Constitución.
Autorización del ingreso de tropas extranjeras al territorio de la República sin afectar la soberanía nacional,
conforme al inciso 8.º del artículo 102.º de la Constitución.
Declaración de guerra y firma de la paz conforme al inciso 16.º del artículo 118.º de la Constitución.
Autorización al Presidente de la República para salir del país, conforme al inciso 1.º del artículo 102.º de la
Constitución.
b) Las proposiciones de resolución legislativa presentadas por los Congresistas no podrán versar sobre: Viajes
al exterior del Presidente de la República, prórroga del estado de sitio, aprobación de tratados internacionales,
autorización del ingreso de tropas extranjeras ni declaración de guerra y firma de la paz.
B.3. Los Tratados:
Los Tratados son expresiones de voluntad que adopta el Estado con sus homólogos o con organismos
extranacionales, y que se rigen por las normas, costumbres y fundamentos doctrinarios del derecho
internacional. En puridad, expresan un acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho internacional, es decir,
entre Estados, organizaciones internacionales, o entre estos y aquellos.

Los Tratados implican un conjunto de reglas de comportamiento a futuro concertados por los sujetos de
derecho internacional público. Son, por excelencia, la manifestación más objetiva de la vida de relación de
los miembros de la comunidad internacional.

Los Tratados reciben diversas denominaciones, establecidas en función de sus diferencias formales; a saber:
convenios o acuerdos, protocolos, modus vivendi, actas, concordatos, compromisos, arreglos, cartas
constitutivas, declaraciones, pactos, canje de notas, etc.

El Tratado como forma normativa en el derecho interno tiene algunas características especiales que lo
diferencian de las otras fuentes normativas. Ello porque, por un lado, los órganos de producción de dicha
fuente (esto es, los Estados y los organismos internacionales que celebran el tratado), desarrollan su actividad
productora en el ámbito del derecho internacional, y por otro, porque su modo de producción (por ejemplo las
reglas de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados negociación, aprobación y ratificación)
se rige por el derecho internacional público.

Los artículos 56.º y 57.º de la Constitución distinguen internamente a los tratados celebrados por el Estado
peruano, siendo estos: Los Tratados con habilitación legislativa, los Tratados ordinarios, y los Convenios
internacionales ejecutivos.

A diferencia de las demás formas normativas que se producen en el ámbito del derecho interno peruano, los
tratados son fuente normativa, no porque se produzcan internamente, sino porque la Constitución así lo
dispone. Para ello, la Constitución, a diferencia de las otras formas normativas, prevé la técnica de la
recepción o integración de los tratados en el derecho interno peruano. Así, el artículo 55.º de la Constitución
dispone: "Los Tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional".

Adicionalmente cabe señalar que, si bien el artículo 55.º de la Constitución es una regla general para todos
los tratados, ella misma establece una regla especial para los tratados de derechos humanos en el sistema de
fuentes. En efecto, la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución establece:
B.4. Decretos Legislativos:

Esta forma normativa de fuente con rango de ley está prevista en el artículo 104.º de la Constitución, que
establece: El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativos, sobre la materia específica y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa.

No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisión Permanente.

Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación, vigencia y efectos, a las
mismas normas que rigen para la ley.

El Presidente de la República da cuenta al Congreso o a la Comisión Permanente de cada decreto legislativo.
B.5. Decretos de urgencia:
El inciso 19 del artículo 118º de la Constitución establece que corresponde al Presidente de la República:
Dictar medidas extraordinarias, mediante decretos de urgencia con fuerza de ley, en materia económica y
financiera, cuando así lo requiere el interés nacional con cargo de dar cuenta al Congreso. El Congreso puede
modificar o derogar los referidos decretos de urgencia.

El Tribunal Constitucional al respecto se ha referido a los requisitos formales y materiales para la expedición
de los Decretos de Urgencia, estableciendo que: "En el caso de los decretos de urgencia, los requisitos
formales son tanto previos como posteriores a su promulgación. Así, el requisito ex ante está constituido por
el refrendo del Presidente del Consejo de Ministros (inciso 3 del artículo 123° de la Constitución), mientras
que el requisito ex post lo constituye la obligación del Ejecutivo de dar cuenta al Congreso de la República,
de acuerdo con lo previsto por el inciso 19) del artículo 118° de la Constitución, en concordancia con el
procedimiento contralor a cargo del Parlamento, contemplado en la norma de desarrollo constitucional
contenida en el artículo 91° del Reglamento del Congreso".

El inciso 19 del artículo 118° de la Constitución establece que los decretos de urgencia deben versar sobre
"materia económica y financiera. Este requisito, interpretado bajo el umbral del principio de separación de
poderes, exige que dicha materia sea el contenido y no el continente de la disposición, pues, en sentido
estricto, pocas son las cuestiones que, en última instancia, no sean reconducibles hacia el factor económico,
quedando, en todo caso, proscrita, por imperativo del propio parámetro de control constitucional, la materia
tributaria (párrafo tercero del artículo 74° de la Constitución).
Finalmente, el artículo 74º de la Constitución dispone que los decretos de urgencia no pueden contener
materia tributaria. Debe tenerse presente que, conforme al artículo 135.º de la Constitución, esta forma
normativa con rango de ley será la que el Poder Ejecutivo use para legislar en el interregno parlamentario, y
de ella dará cuenta a la Comisión Permanente para que la examine y la eleve al Congreso, una vez que éste se
instale.
B.6. Las Ordenanzas Regionales:
El artículo 191.º de la Constitución dispone que los gobiernos regionales tienen autonomía política. El inciso
6.º del artículo 192.º de la Constitución establece que los gobiernos regionales son competentes para dictar
normas inherentes a la gestión regional. A su turno, el inciso 4 del artículo 200.º de la Norma Suprema
confiere rango de ley a las normas regionales de carácter general.
Por tanto, sobre la base de su autonomía política, los gobiernos regionales se constituyen en los órganos
productores de normas regionales de carácter general con rango de ley, las cuales en nuestro sistema de
fuentes se denominan ordenanzas regionales, conforme al artículo 37.º de la Ley N.º 27867, Ley Orgánica de
Regiones. Al respecto, el artículo 38.º de la misma ley señala que: "Las Ordenanzas Regionales norman
asuntos de carácter general, la organización y la administración del Gobierno Regional y reglamentan
materias de su competencia".
B.7. Las Ordenanzas Municipales:
El artículo 194.º de la Constitución dispone que las municipalidades provinciales y distritales son los órganos
de gobierno local y tienen autonomía política. A su turno, el inciso 4.º del artículo 200.º de la Constitución
confiere rango de ley a las ordenanzas municipales. Consecuentemente, la facultad normativa de las
municipalidades que se deriva de la autonomía política también las convierte en órganos productores de
normas generales en el ámbito de sus competencias. La ley N.º 27972, Orgánica de Municipalidades, dispone
en su artículo 40.º que: "Las ordenanzas de las municipalidades provinciales y distritales, en la materia de su
competencia, son las normas de carácter general de mayor jerarquía en la estructura normativa municipal,
por medio de las cuales se aprueba la organización interna, la regulación, administración y supervisión de
los servicios públicos y las materias en las que la municipalidad tiene competencia normativa".

Mediante ordenanzas se crean, modifican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias, derechos y
contribuciones, dentro de los límites establecidos por ley.

Las ordenanzas en materia tributaria expedidas por las municipalidades distritales deben ser ratificadas por
las municipalidades provinciales de su circunscripción para su vigencia.

En este sentido, el Tribunal Constitucional en el caso Mateo Eugenio Quispe en representación del 1% de los
ciudadanos del distrito de Ancón, en el Exp. N.º 00032004AI/TC, en su fundamento 7, ha establecido que:
"La fuerza o el valor de ley de estas normas se determina por el rango de ley que la propia Constitución les
otorga artículo 200°, inciso 4 de la Constitución. Se trata, por tanto, de normas que, aun cuando no
provengan de una fuente formal como la parlamentaria, son equivalentes a las emitidas por ella y, como
tales, se diferencian por el principio de competencia y no por el de jerarquía normativa. De este modo, la
ordenanza, en tanto ley municipal, constituye un instrumento importante a través del cual las
municipalidades pueden ejercer y manifestar su autonomía".
C) Fuentes Normativas Con Rango Distinto A La Ley:
El inciso 8.º del artículo 118.º de la Constitución dispone que corresponde al Presidente de la República:
"Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales límites
dictar decretos y resoluciones".

Conforme a la norma citada, el Presidente de la República es el órgano constitucional encargado de producir
los reglamentos, decretos y resoluciones. Sin embargo, para ejercer esta atribución requiere de la intervención
de sus ministros, toda vez que, conforme al artículo 120.º de la Constitución, son nulos los actos del
Presidente de la República que carecen de refrendación ministerial. Por tanto, la competencia para producir
reglamentos de las leyes, decretos y resoluciones corresponde al Poder Ejecutivo, que en nuestro
ordenamiento jurídico lo conforman el Presidente de la República y el Consejo de Ministros.

Por otro lado, dicha disposición constitucional establece los límites a la potestad reglamentaria del Poder
Ejecutivo, consistentes en que la fuente normativa denominada reglamento no debe transgredir ni
desnaturalizar las leyes que pretende reglamentar. Estos mismos límites, conforme al mandato constitucional,
delimitan la expedición de los decretos y resoluciones.

Ahora bien, es necesario considerar que en nuestro modelo constitucional algunos órganos constitucionales
también expiden reglamentos, y si bien, en rigor no son aquellos a los que alude el inciso 8 del artículo 118.º
de la Constitución, es evidente que tales reglamentos también constituyen fuente normativa porque
desarrollan diversos ámbitos de sus leyes orgánicas o leyes de creación.
Actividad de Lectura
Documento 1:
RESOLUCION N° 0022 2004 AI/TC
FECHA DE PUBLICACIÓN: 11/09/2005
CASO: DINO BACA Y OTROS
URL: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/000222004AI.html
Documento 2:
RESOLUCION N° 0050 2004 AI/TC
FECHA DE PUBLICACIÓN: 05/06/2005
CASO: reforma del régimen pensionario
URL: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/000502004AI%20000512004AI%2000004 2005
AI%20000072005AI%20000092005AI.html
1. ¿Qué es para el Tribunal Constitucional el principio de Jerarquía normativa?
2. ¿Qué normas sustentan la posición del tribunal constitucional?
3. ¿Qué naturaleza tiene la Constituciónsegún el tribunal Constitucional?
3.3 La Jurisprudencia Como Fuente Del Derecho:
Luis Martínez (2005, pág. 180) señala que la jurisprudencia en nuestro
sistema jurídico tiene como función dar uniformidad a la
interpretación de las fuentes del Derecho, contribuyendo así a hacer
efectivo el principio de igualdad ante la ley y proporcionando la
seguridad jurídica necesaria para que puedan preverse con un mínimo
de certeza las decisiones judiciales.

Dentro de las clases de resoluciones judiciales tenemos la figura del
precedente judicial, fuente del Derecho y característica de los países
anglosajones. Se entiende por precedente los principios jurídicos
aplicados con anterioridad para resolver casos análogos a aquel que se
pretende solucionar.
3.3.1 Definición:
AnibalTorres (2001, pág. 468), sostiene que "La jurisprudencia, como fuente del derecho, esta referida al
conjunto de sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada y a los actos administrativos firmes de última
instancia".
DiezPicazo y Gullón (2002, pag. 149150) señalan que cuando se habla de jurisprudencia, la expresión se
puede utilizar en un doble sentido. En un sentido amplio, se acuñó dicha expresión en el Derecho romano y
se utiliza todavía modernamente entre los alemanes y los anglosajones. La jurisprudencia es la prudentia
iuris, que en las fuentes romanas se define como noticia de las cosas divinas y humanas y como el arte o la
ciencia de lo justo y de lo injusto. Sin que sea necesaria una precisión mayor se puede identificar esta idea de
jurisprudencia con lo que en ocasiones se llama también la «ciencia del Derecho.
3.3.2 Finalidades:
En términos generales, se afirma que la jurisprudencia tiene la misión de vigilar la estricta observancia de la
ley, y unificar la interpretación de ella.
Sin embargo, Pallares nos proporciona las siguientes acepciones del vocablo:
a) Para los jurisconsultos romanos, la jurisprudencia era: "el conocimiento de las cosas divinas y humanas y
la ciencia de lo justo y de lo injusto";
b) Los clásicos la entendieron "como el hábito práctico de interpretar rectamente las leyes y aplicarlas
oportunamente a las cosas que ocurren";
c) En derecho procesal significa tanto la serie de juicios o sentencias uniformes pronunciadas por los
tribunales sobre un punto determinado de derecho, como el contenido de dichos fallos, y la enseñanza o
doctrina que dimana de ellos; y, finalmente,
d) El diccionario de la lengua dice que es la norma de juicio que suple omisiones de la ley, y que se funda en
las prácticas seguidas en casos iguales o análogos. También se habla de ella como la costumbre que impera en
los tribunales.

3.4 La Costumbre como Fuente del Derecho:
Cuando mencionamos la costumbre como fuente del Derecho, nos estamos refiriendo a un tipo especial de
costumbre, la llamada jurídica. No se trata solamente de una repetición o reiteración de conductas o
comportamientos sociales, esto es, no se trata de costumbres que establezcan una mera obligación social, sino
que la costumbre jurídica requiere ser diferenciada de esos meros usos sociales. Muchas veces el límite entre
un uso social, hábito social o mera costumbre, y la costumbre jurídica no posee contornos nítidos, por lo que
no deja de plantear problemas. Las costumbres jurídicas son repeticiones uniformes y generalizadas de un
determinado comportamiento, pero además dicho comportamiento se vive y acepta como algo obligatorio. La
aceptación generalizada de la costumbre no es un hecho automático, sino que es necesario que exista una
clara consideración o conciencia de su carácter obligatorio.
3.4.1 Clases:
Luis Martínez (2005, pág. 177178) señala que es extraño que la doctrina venga distinguiendo y
clasificando las costumbres en función de su relación con los preceptos legales, y así se habla de:
a) Costumbres secundumlegem; Esto es, a favor de ley (regula una situación en el mismo sentido que lo
hace la ley),
b) Costumbres contra legem, o en contra de ley (regula una situación en sentido distinto de como lo hace la
ley)
c) Costumbres praeterlegem. y fuera de la ley (regula una situación que la ley no ha previsto; sirve para
llenar las lagunas de la ley).
3.4.2 Elementos de la Costumbre:
Debemos señalar que la doctrina moderna destaca dos Elementos:
a) La convicción jurídica, es decir, el convencimiento de la necesidad de la norma y su obligatoriedad, y
b) El uso externo, que debe ser uniforme, general y duradero. La uniformidad exige que los actos sean
semejantes, aunque no es necesario que sean idénticos. La generalidad del uso no significa que tenga que
observarse en todo el territorio nacional, sino que, dentro del ámbito en que exista ese uso, sea realizado no
por unos individuos aislados sino por la generalidad de las personas o por una clase determinada
(agricultores, industriales, etc.). El uso debe tener una perdurabilidad, sin establecer períodos de tiempo
precisos, pero sí cierta constancia.
Se ha subrayado el retorno de la relevancia de la costumbre jurídica sobre todo a consecuencia de los actuales
procesos de constitucionalización e internacionalización del derecho. Ahora bien, no es conveniente limitar a
sus formas canónicas la presencia de la costumbre en el derecho. Existe como había ya notado Savigny una
impronta estructural en sentido consuetudinario que penetra el conjunto de la experiencia jurídica, incluso
aquella caracterizada por el primado de la ley. La actividad interpretativa, que constituye el dinamismo propio
de la práctica jurídica, presupone formas de vida consuetudinarias comen.
Francesco Viola (2008, pag. 104) afirma que la costumbre es un modo espontáneo y difuso de formación del
derecho a través de comportamientos sociales repetidos. La actividad legislativa, por el contrario, constituye
un proceso de producción de normas por parte de órganos adecuados y mediante procedimientos definidos.

3.5 La Doctrina Como Fuente Del Derecho:
Se da el nombre de doctrina a los estudios de carácter científico que los juristas realizan a cerca de derecho,
ya sea con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación. Como la doctrina
representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares, sus conclusiones carecen de fuerza
obligatoria por grande que sea el prestigio de aquellos o profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el
autor de la Ley o las autoridades encargadas de aplicarla.
La doctrina para Marcial Rubio (2006, p.215) cumple diversas funciones que son:
Describir, es decir mostrar ordenadamente lo que en la legislación puede estar diseminado en leyes
distintas y otras disposiciones de diversas épocas
Explicar, es decir, hacer comprensible lo que del texto legislativo parece, en principio inentendible.
Sistematizar, es decir, organizar según sus peculiaridades y características el orden jurídico de tal forma
que cada norma tenga su lugar, su contexto y su interconexión con otros.
Criticar y aportar soluciones, es decir, mostrar las deficiencias, incoherencias y eventuales
contradicciones de las normas legislativas y brindar soluciones posibles a los problemas de este tipo que
se produzca.

3.6 La Declaracion De Voluntad Como Fuente Del Derecho:
La autonomía de la voluntad es el poder que, entro en los limites señalados por la leyes vigentes, tiene cada
hombre de ser , de obrar y de abstenerse, para obtener algo que entra en la escena de su interés y que, situado
en el ámbito de la relación jurídica, se denomina bien jurídico.
En cuanto a su contenido, este bien jurídico, puede ser de naturaleza económica, estética, religiosa, de
conveniencia social, de esparcimiento, etc, pues el Derecho sincroniza con todas las formas de vida social.
Para el derecho la declaración de voluntad es un acto jurídico a través del cual, el sujeto expresa
intersubjetivamente algo que está en su pensamiento. Esta declaración de voluntad es fuente del derecho,
cuando lo expresado intersubjetivamente constituye una norma jurídica obligatoria, y no una simple
declaración u opinión.
Como acto jurídico, la declaración de voluntad se rige por las normas del Código Civil contenida
centralmente en el Art 140°
Para que la declaración de voluntad sea legitima, tienen que tener objeto licito, caso contrario carecerían de
efectos jurídicos, haciendo de esta forma una norma no válida.
De la misma forma esta declaración de voluntad debe de observar el cumplimiento de una formalidad
prevista en la ley, según lo dispone el Art 141 del CC.
Marcial Rubio (2006, pág. 227) señala que las consecuencias de una declaración de voluntad, no son
necesariamente normativas y, por lo tanto, no siempre operan como fuente del Derecho, aun cuando tuvieran
efectos jurídicos. Por ejemplo, cuando un varón se acerca a los registros de nacimientos, para declarar y
afirmar que es padre de tal criatura,está realizando una declaración de voluntad trascendental, que va a
establecer numerosas consecuencias jurídicas entre él, el nuño, su futura cónyuge, sus descendientes, etc. Sin
embrago no hay nada normativo en esta declaración de reconocimiento de paternidad; es más bien,una
declaración con consecuencias jurídicas no normativas. Por lo tanto, sólo algunas de las declaraciones de
voluntad asumen la calidad de fuente del Derecho. Ellas pueden ser de dos tipos: unilaterales y bilaterales
Actividad de Lectura
Sistema de fuentes

SubTema Principios de ordenación del sistema de fuentes
Resolución N. º 000472004AI/TC
Fecha de publicación 07/05/2006
Caso Nombramiento de maestros aprobados en concurso público
SumillaEl ordenamiento jurídico está compuesto por una diversidad de disposiciones o normas producidas
por diversas fuentes, muchas de las cuales pueden llegar a contraponerse afectando la coherencia del
ordenamiento. Por ello existen en todo ordenamiento principios o criterios para subsanar estos conflictos
Considerando el sistema de fuentes que diseña nuestra Constitución, el Tribunal Constitucional analiza y
realiza precisiones en torno a:
1) los principios que resuelven las antinomias (principio de plazo de validez, de posterioridad, de
especificidad, de favorabilidad, de envío, de subsidiariedad, de complementariedad, de suplementariedad, de
ultractividad expresa, y, de competencia excluyente),
2) el principio de jerarquía y
3) el principio de competencia (FJ 4665).
URL:http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/000472004AI.html
Pulse aquí
Reflexión
De acuerdo de lo leído REFLEXIONA:
¿Qué son las antinomias normativas?
¿Cuál es la importancia del principio de jerarquía en un sistema jurídico?
¿En qué consiste el principio de competencia?
Pulse aquí
Conclusiones
El derecho se origina de sus fuentes, de donde emanan su contenido,
las cuales son de dos tipos, las llamadas fuentes formales y las fuentes
materiales.
La ley es considerada la fuente formal por excelencia del sistemas
romano germánico, así como lo es la jurisprudencia para el sistema
anglo americano.
La doctrina y la declaración de voluntad, son también fuente

generadora de derecho.
En nuestro sistema jurídico, la ley es la principal fuente del derecho,
así como el derecho consuetudinario y los principios generales del
derecho.
El sistema jurídico se basa en el principio de jerarquía, en donde existe una norma fundamental, en nuestro
caso la Constitución, que es base del resto de normas, por tanto las segunda no pueden ser contrapuestas a la
primera.

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