18/03/2018 ConJur - Opinião: Prescrição intercorrente no processo administrativo fiscal

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OPINIÃO

Prescrição intercorrente deve ser aplicada

no processo administrativo fiscal
16 de março de 2018, 6h10 Imprimir Enviar 654 0 0

Melhor Custo Benefício

Por Felipe Contreras Novaes e Caio Cesar Braga Ruotolo
Aproveite já nossas
Há muito os contribuintes pleiteiam a aplicação da prescrição intercorrente promoções e condições
ao processo administrativo fiscal, tendo em vista que a Fazenda Pública não de pagamento.
possui um prazo ad eternum para exercer o controle de legalidade sobre
seus atos — in casu, decidir impugnações e recursos administrativos opostos
a lançamentos de créditos tributários, pois a demora excessiva nas decisões
dos órgãos julgadores, sem qualquer justificativa plausível, lhes causa sérios
transtornos, tais como o acumulo de juros que muitas vezes acabam por
ultrapassar de forma significativa o valor do principal, sendo indevida a
permanência por tempo demasiado na incerteza da cobrança do crédito
tributário. LEIA TAMBÉM
OPINIÃO
Assim, para adentrarmos na análise da possibilidade de reconhecimento da Roberto Dala: Prescrição
prescrição intercorrente em sede do PAF, se faz necessária a prévia intercorrente atinge mais ações
definição do instituto. Portanto, por prescrição intercorrente deve-se trabalhistas
entender como “o desaparecimento da proteção ativa ao possível direito
PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE
material postulado” decorrente da “inércia continuada e ininterrupta no
Felipe Meneghello: Extinção das
curso do processo por seguimento temporal superior àquele em que se
execuções pela imobilidade do credor
verifica a prescrição em dada hipótese”[1].
OPINIÃO
Ou seja, em outros termos, nada mais é do que a efetivação dos princípios
Reforma trabalhista não é
constitucionais da eficiência[2], segurança jurídica e duração razoável do
armagedom da execução judicial
processo[3], cujo último foi introduzido no texto constitucional quando da
promulgação da EC 45/2004 para elevar tal direito ao nível de garantia JUSTIÇA TRIBUTÁRIA
fundamental do contribuinte. Parcelamentos podem ser armadilhas
se incluirmos o que não devemos
É certo que não se ignora a existência de decisões judiciais do Superior
Tribunal de Justiça contrárias à tese de sua aplicabilidade na via OPINIÃO
administrativa[4], sob o fundamento de ausência de constituição definitiva Os efeitos deletérios da reforma
do crédito tributário (artigo 174 do CTN[5]) e de previsão legal. trabalhista na execução judicial

Entretanto, a questão, além de carecer de um posicionamento definitivo,

posto que ainda não foi objeto de apreciação em sede de recurso especial Facebook Twitter
repetitivo ou extraordinário, com repercussão geral reconhecida, possui
inúmeras razões para o reconhecimento da sua aplicação ao PAF, inclusive Linkedin RSS Feed

https://www.conjur.com.br/2018-mar-16/opiniao-prescricao-intercorrente-processo-administrativo-fiscal 1/6
18/03/2018 ConJur - Opinião: Prescrição intercorrente no processo administrativo fiscal

de ordem econômico-constitucional, pois, em última análise, promoverá,

invariavelmente, o aumento da eficiência da arrecadação tributária através
da celeridade dos atos da administração pública.

Senão vejamos.

Afirma o STJ que, não estando o crédito tributário objeto de impugnação

definitivamente constituído, não há de se falar em decurso do prazo
prescricional por impossibilidade de exercício da pretensão executiva.

Ocorre que, sendo o lançamento o ato pelo qual o agente competente

averígua a ocorrência do fato descrito na norma, apurando o crédito
tributário, formalizando-o e informando o seu destinatário, ou seja,
verdadeiro processo de positivação do direito[6], as impugnações e recursos
administrativos não suspendem a sua constituição, mas tão-somente a
exigibilidade, pois aquele é pressuposto deste.

É o que leciona a doutrina nacional:

“Por exigibilidade havemos de compreender o direito que o credor tem

de postular, efetivamente, o objeto da obrigação, e isso tão só ocorre,
como é óbvio, depois de tomadas as providências necessárias à
constituição da dívida, com a lavratura do ato de lançamento
tributário” (CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributário.
São Paulo: Saraiva, 2011).

Tanto é assim que o CTN prevê a constituição do crédito tributário como

pressuposto para suspensão da exigibilidade, ainda que aquela se dê
unicamente para prevenir a decadência, verbis:

“Art. 141. O crédito tributário regularmente constituído somente se

modifica ou extingue, ou tem sua exigibilidade suspensa ou excluída,
nos casos previstos nesta Lei, fora dos quais não podem ser
dispensadas, sob pena de responsabilidade funcional na forma da lei, a
sua efetivação ou as respectivas garantias”.

“Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário:

[…]
III - as reclamações e os recursos, nos termos das leis reguladoras do
processo tributário administrativo”.

Como visto, verificada a inércia dos órgãos julgadores administrativos, a

prescrição intercorrente deve ser reconhecida, até porque o Direito não
socorre aos que dormem (dormientibus non succurrit jus).

E nem se alegue que a ausência de previsão legal não autoriza o seu

reconhecimento na esfera administrativa.

É que “o fato de não haver uma norma dispondo especificamente acerca do

prazo prescricional, em determinada hipótese, não confere a qualquer
pretensão a nota de imprescritibilidade”, cabendo ao intérprete “buscar no
sistema normativo, em regra através da interpretação extensiva ou da
analogia, o prazo aplicável”[7] (artigo 108 do CTN), ou, no mínimo, proceder
à aplicação dos princípios constitucionais (por exemplo, duração razoável
do processo e segurança jurídica) — verdadeiros direitos e garantias do
contribuinte, cuja eficácia é plena[8].

Por fim, e não menos importante, ainda que se entenda pela necessidade de
existência de uma norma jurídica disciplinadora, e diante dos diversos
benefícios que sua previsão trará aos cofres públicos (por

https://www.conjur.com.br/2018-mar-16/opiniao-prescricao-intercorrente-processo-administrativo-fiscal 2/6
18/03/2018 ConJur - Opinião: Prescrição intercorrente no processo administrativo fiscal

exemplo, tendência a uma maior celeridade na cobrança do crédito

tributário), este é um bom momento para que as Fazendas Públicas
introduzam tal previsão em seus PAFs, pois, à semelhança do que ocorre
com o artigo 40, parágrafo 4º, da Lei 6.830/80, não estar-se-ia a instituir ou
alterar a regra de prescrição, mas tão-somente a disciplinar o seu modo de
reconhecimento[9], inexistindo invasão à reserva de lei complementar
(artigo 146 da CF).

[1] ALVIM, Arruda. Da prescrição intercorrente. In: CIANCI, Mirna

(Coordenadora). Prescrição no Novo Código Civil uma análise
interdisciplinar. São Paulo: Saraiva, 2005. págs. 26-45.
[2] “Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos
Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios
obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficiência [...].
[3] “Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País
a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes: [...] LXXVIII – a todos, no âmbito judicial
e administrativo, são assegurados a razoável duração do processo e os meios
que garantam a celeridade de sua tramitação.”
[4] Por todas, confira-se: STJ, AREsp 1.638.268/MG, 2ª Turma, rel. min.
Mauro Campbell Marques, DJe 1º/3/2017.
[5] “Art. 174. A ação para a cobrança do crédito tributário prescreve em
cinco anos, contados da data da sua constituição definitiva.”
[6] E não poderia ser diferente, pois o processo de positivação do direito é
definitivo, sendo descabido o estabelecimento da dualidade “provisória” e
“definitiva” às normas individuais e concretas, sob pena de tornar todas as
normas jurídicas, tais como sentenças e acórdãos, em meramente
provisórias, pois sujeitas à alteração.
[7] BARROSO, Luís Roberto. Temas de Direito Constitucional. Renovar. 2ª ed.,
2002. Pág. 501.
[8] Constituição Federal: “Art. 5º. [...] § 1º As normas definidoras dos direitos
e garantias fundamentais têm aplicação imediata”.
[9] “TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. INÉRCIA DA EXEQUENTE POR MAIS
DE CINCO ANOS. PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE DIVERSA DA PREVISTA NO
ART. 40, DA LEF. OCORRÊNCIA. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO. 1. 'É
cabível a decretação da prescrição intercorrente por inércia da Fazenda
Pública, mesmo em hipótese diversa daquela regulada na Lei de Execuções
Fiscais. O art. 40 da LEF tão somente disciplina o procedimento para
decretar-se a prescrição contra a Fazenda Pública quando não encontrado o
devedor ou bens para serem penhorados' (AgRg no REsp 1.284.357/SC, rel.
min. Castro Meira, 2ª Turma, DJe 4/9/2012). No caso, o acórdão recorrido
explicitou a inércia da exequente que perdurou por mais de nove anos. 2.
Agravo regimental não provido” (AgRg no AREsp 534.414/SC, 2ª Turma, rel.
min. Mauro Campbell Marques, DJe 1º/9/2014).

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Felipe Contreras Novaes é advogado, coordenador do Contencioso Tributário do RGS

Advogados, especialista em Direito Tributário pela PUC-SP e membro da Comissão de
Direito Tributário da OAB-SP.

Caio Cesar Braga Ruotolo é coordenador do Departamento Jurídico da Federação das

Indústrias do Estado de São Paulo (Fiesp) e membro da Comissão de Direito Tributário da
OAB-SP.

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Revista Consultor Jurídico, 16 de março de 2018, 6h10

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COMENTÁRIOS DE LEITORES
1 comentário

DESPRENDIMENTO
Igor JP (Outros)
16 de março de 2018, 8h04

A tese não é nova, mas é interessante o desprendimento dos autores, em raro episódio de
abandono à defesa da reserva de mercado e do corporativismo. Isto porque a vencer a
aplicabilidade da prescrição intercorrente ao processo administrativo fiscal, o qual
dispensa a representação por advogado, cairiam de forma significativa e contínua, as
demandas judiciais, estas sim, a exigir a participação de advogados. Só o impacto disso na
diminuição de processos judiciais, e nos custos dos profissionais públicos e privados já é
algo a se considerar, tendo em conta que a recuperação do crédito tributário após o
transcurso de todo o trâmite administrativo é quase irrisória, tanto mais naqueles em
que se verificou a prescrição intercorrente, indício de grande lapso temporal.

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