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: 396.09.9PASJM.P1
Jurisdição: Criminal
Colectânea de Jurisprudência
Ref. 1358/2012
Sumário
I - A essência do crime de burla é o engano, o ardil, a manha que o agente utiliza para induzir
II - Comete tal crime aquele que, valendo-se da boa fé da parte contrária, simula o propósito
III - Num tal caso, o próprio contrato é, ele mesmo, uma operação de engano, identificando-
um curso de unhas de gel, um kit completo com todo o material necessário para desempenhar
de unhas de gel, propõe-lhe a aquisição desse kit completo, recebendo dela a correspondente
quantia em dinheiro mas no propósito de não cumprir o contrato, ao menos nos termos
acordados, por isso que, mesmo após muitas insistências da compradora, apenas lhe envia um
kit que não estava dotado de todos os utensílios necessários à colocação das unhas de gel,
M.B.
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Disposições aplicadas
DL n.º 400/82, de 23 de Setembro (Código Penal) (Ref. 10/1982) art. 40.1; art. 70; art.
217.1
I. Relatório
1. Para julgamento em processo comum, Tribunal Singular, pelo 2ºJuízo do Tribunal Judicial de
S. João da Madeira:
1.1 B... foi pronunciada pela prática, em autoria material e em concurso real de infrações, de dois
crimes de burla, previstos e punidos pelo artigo 217.º, n.º 1 do Código Penal.
1.2.1 Pela ofendida C..., requerendo a condenação da arguida no pagamento da quantia global
de 1150EUR, sendo 950EUR, a título de danos patrimoniais, e 250EUR, a título de danos não
patrimoniais;
1.2.2 Pela ofendida D..., requerendo a condenação da arguida no pagamento da quantia global
de 402,50EUR, a título de danos patrimoniais e 350EUR, a título de danos não patrimoniais,
acrescendo juros de mora.
2.1 Condenar a arguida B... na pena única de 1 (um) ano e 2 (dois) meses de prisão pela prática,
em concurso efectivo, dos seguintes crimes, a que correspondem as seguintes penas individuais
2.1.1 Pela prática de um crime de burla do artigo 217.º, n.º 1 do Código Penal na pena de 10
(dez) meses de prisão;
2.1.2 Pela prática de um crime de burla do artigo 217.º, n.º 1 do Código Penal na pena de 10
(dez) meses de prisão.
2.2 Suspender a execução dessa pena de prisão por igual período de 1 (um) ano e 2 (dois) meses,
subordinada ao cumprimento do dever de pagamento às demandantes civis das quantias infra
fixadas a título de indemnização civil, juntando os respectivos recibos de quitação, no prazo de 8
(oito) meses, a contar do trânsito em julgado da presente sentença;
2.3 Julgar parcialmente procedente o pedido de indemnização civil formulado pela demandante
civil C... e, em consequência, condenar a demandada civil B... no pagamento a esta da quantia
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2.4 Julgar parcialmente procedente o pedido de indemnização civil formulado pela demandante
civil D... e, em consequência, condenar a demandada civil B... no pagamento a esta da quantia
global de 750EUR (setecentos e cinquenta euros), sendo 400EUR (quatrocentos euros), a título
de danos patrimoniais, e 350EUR, a título de danos não patrimoniais, acrescida de juros vincendos
desde a sua notificação até efectivo e integral pagamento.
3.1 Não se tece considerações acerca da convicção formada pelo tribunal "a quo", mas objectiva
e imparcialmente não se pode concordar com ela.
3.2 A Arguida no exercício da sua defesa já o disse e aqui mais uma vez reitera que não estão
reunidos os pressupostos para o crime de burla.
3.3 Na burla o agente induz a vítima em erro sobre os factos; No crime de burla exige-se a
intenção do enriquecimento, o que não acontece no caso vertente.
3.4 Faltam elementos essenciais como sejam os pressupostos de que depende a aplicação de
uma pena ou medida de segurança á Arguida. Com efeito,
3.5.1 À altura dos factos a Arguida trabalhava com unhas de gel e tinha um site na internet para
publicitar a sua actividade - www.E....com.
3.5.2 A Arguida era proprietária de um estabelecimento comercial e era aí que exercia a sua
actividade profissional no âmbito das unhas de gel, quer dando formação, quer atendendo ao
público, quer vendendo os vários kits de unhas de gel.
3.5.3 Estabelecimento e actividade que mantém até hoje e com nome na praça, como refere a
testemunha F... que diz que foi através da empresa "G..." que soube da existência da arguida e
da sua actividade e que a Arguida lhe foi recomendada por esta empresa. Conforme se alcança
do seu depoimento acima transcrito.
3.5.4 Ora, - Se a Arguida não fosse uma profissional credível, certamente não seria recomendada
por uma empresa de renome e com lojas em todo o país, conforme melhor resulta alegado supra.
3.5.5 A Arguida pelo menos desde inícios de 2009 que exerce actividade comercial na área de
estética em S. João da Madeira, e continua até hoje, sendo que recentemente abriu um salão de
cabeleireiro onde também exerce a actividade de colocação de unhas de gel.
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3.5.6 O seu domicílio profissional pelo menos desde 2009 foi sempre na mesma cidade e manteve
sempre a mesma residência.
3.6 No referido site a Arguida colocou uma lista discriminativa dos produtos que compunham o
kit. Essa lista estava acompanhada de uma fotografia a cores demonstrativa dos produtos.
3.7 Compulsado o referido site constata-se que nele se encontra toda a informação contratual
devidamente discriminada incluindo o caso da devolução da mercadoria.
3.8 Se a Arguida se quisesse eximir ao cumprimento das suas obrigações não tinha este tipo de
comportamento.
3.9 Estes factos não são de todo consentâneos com os crimes de burla em que a Arguida foi
condenada. Pelo contrário revelam uma actividade profissional estável praticada pela Arguida
pelo menos desde 2009 até á presente data.
3.10 Resulta do senso comum que os burlões não passam muito tempo no mesmo sítio, pois a
burla começa a ser conhecida e para que isso não aconteça mudam-se constantemente.
3.11 É fundamental ter em linha de conta estes factos para aquilatarmos que a Arguida não
cometeu nenhum crime de burla. Todavia, tais factos não se esgotam aqui.
3.12 No que respeita á formação, a arguida deu formação às demandantes cíveis e o dinheiro
que cobrou no início deu a respectiva quitação. Assim,
3.13 Inicialmente a Ofendida D... pagou 100,00EUR e a Ofendida C... pagou os 350,00EUR
correspondentes ao kit e formação.
3.14 Compulsados os depoimentos das demandantes cíveis e das testemunhas que apresentaram
não demonstram ser os mesmos credíveis e sustentados, sobretudo se confrontados com os
demais depoimentos prestados em Audiência de Julgamento, nomeadamente com os
depoimentos das testemunhas F... e H... acima identificadas. Conforme melhor resulta alegado
supra. Com efeito,
3.15 A Arguida nomeadamente nos artigos 21° a 45° supra demonstra recorrendo a excertos das
transcrições do Julgamento porque é que os depoimentos mencionados no art. Supra não são
credíveis e sustentados. E para onde se remete por uma questão de economia processual. Assim,
3.16 As demandantes cíveis mentiram para poder vingar a tese que carrearam para os autos que
o kit não foi completo, todavia, como infra se pretende demonstrar não lhes assiste razão.
3.17 Dúvidas não subsistem que o depoimento da testemunha I... marido da demandante D... é
tendencioso e parcial, tendo cometido perjúrio para defender a posição da sua esposa, como
melhor está patenteado supra.
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3.18 Esta certeza fica ainda mais alicerçada se confrontarmos o depoimento da testemunha I...
com o depoimento da testemunha J... constata-se que a versão da testemunha I... é inverosímil
á luz da experiência comum, nomeadamente quanto á questão da intervenção da PSP onde se vê
claramente que a tese que tenta sustentar não tem qualquer fundamento.
3.19 O mesmo acontecendo com a testemunha K... em que se denota claramente que o
depoimento que presta está instrumentalizado por forma a beneficiar a sua amiga a demandante
D..., pois deste depoimento se constata que esta testemunha não tem qualquer razão de ciência
relativamente á questão que se discute nos presentes autos, mas mesmo assim não deixa de
opinar e quando confrontada com os factos chega a ser grosseira.
3.20 Esta testemunha não tem conhecimento directo dos factos relevantes para condenar o
Arguida e isto fica cimentado quando estabelecemos o paralelo com os depoimentos '- das
testemunhas F... e H..., essas conhecedoras dos factos em discussão. E,
3.22 Cumpre de sobremaneira referir que a Arguida deu a quitação aquando da entrega do
dinheiro pelas demandantes cíveis, mas posteriormente enviou juntamente com o kit a factura,
venda a dinheiro da totalidade despendida pelas Demandantes e o respectivo certificado.
Conforme se alcança dos dois documentos juntos pela Arguida aquando da abertura de Instrução
e para onde se remete por uma questão de economia processual. Assim,
3.23 Está sobejamente provado nos autos que a arguida deu quitação de tudo o que recebeu.
Mais uma vez se diz que não se vislumbra no comportamento da arguida onde possam estar os
factos que consubstanciem o crime de burla. Sem prescindir,
3.24 Não se fez prova do contrário ou seja que a arguida não deu quitação e/ou enviou as facturas
e os certificados e sendo assim ao abrigo das regras de processo penal, tal facto não pode
prejudicar a Arguida, muito pelo contrário.
3.25 O "Tribunal a quo" não valorou convenientemente a questão central do julgamento, qual
seja o envio completo ou não dos Kits por parte da Arguida às demandantes. Senão vejamos:
3.26 A arguida já o disse nos autos nomeadamente em sede de Instrução e aqui reitera que os
kits das demandantes cíveis eram diferentes. Ao passo que o kit da C... era um kit normal, o Kit
da D... era mais simples e com menos peças era um kit cor. E,
3.27 Isso está patenteado nas facturas que a arguida enviou juntamente com o kit às
demandantes e onde se constata que os kits são diferentes e consequentemente o seu valor.
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3.28 A Demandante cível D... pagou 100,00EUR iniciais e esses não geram qualquer controvérsia
e posteriormente quando lhe foi enviado o kit pelo correio pagou mais 152,50EUR conforme prova
inequivocamente o registo dos CII junto com a instrução.
3.29 Cumpre desde logo referir que existem vários Kits a que correspondem vários preços, não
constando qualquer prova dos autos qual o kit que a ofendida encomendou, sendo que está
provado documentalmente nos autos que foi enviado á ofendia D... o Kit cor no valor de
252,00EUR. E foi esta a quantia que a Ofendida pagou á Arguida e não 352,00EUR como quer
fazer crer. E
3.30 Não tendo a demandante carreado para os autos prova idónea e cabal do que disse, deve
tal montante ser reduzido para 252,50EUR correspondendo assim á realidade dos factos.
3.31 No que concerne á questão se a Arguida enviou ou não o kit completo a cada uma das
demandantes, cumpre de sobremaneira referir que:
3.32 À luz da lei as demandantes podiam e deviam ter devolvido ci mercadoria á Arguida e aí sim
solicitar o reembolso da quantia que despenderam caso o kit não estivesse em condições. Ora,
3.33 Não há devolução da mercadoria, nem quaisquer provas físicas que a mercadoria não
estivesse nas devidas condições, não pode por isso a arguida ser condenada.
3.34 Mesmo que assim não fosse, o que não se concede, cumpria às demandantes de devolver a
mercadoria e obter o reembolso do preço. E não se diga, que as Ofendidas não estavam cientes
disso.
3.35 Infere-se legitimamente deste comportamento que o kit estava nas devidas condições, por
isso nenhuma delas procedeu ao reembolso.
3.36 O que se afigura seriamente á arguida é que ambas se arrependeram da compra que
efectuaram pois atenta a conjuntura económica que vivemos não é fácil viver unicamente da
actividade de colocação de unhas de gel.
3.37 E deitaram mão da queixa-crime que era a maneira mais fácil de pressionar a Arguida a dar
o dinheiro sem ter que dar o kit que receberam.
3.38 Impõe-se que se separe o Trigo do joio e se afira com a certeza dos factos o que realmente
está em questão.
3.39 Estamos em pleno século XXI em a internet e vendas á distância fazem parte do nosso dia-
a-dia. E estão devidamente acauteladas na Lei civil, sem haver necessidade de recurso ao
processo-crime. Sem prescindir,
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3.40 A admitir-se que os kits não estavam completos, o que não se concede, tal facto pode
constituir um incumprimento contratual, não tendo dignidade criminal. Assim,
3.41 O dissenso entre as demandantes e a Arguida podia e devia ser resolvido em sede de
processo civil.
3.42 Na verdade o crime de burla, previsto no art. 2170 n.° 1 do CPP, exige a ocorrência de um
comportamento astucioso (ou especialmente habilidoso ou engenhoso), o que não se verifica por
um anuncio na internet devidamente elucidativo e posterior - comportamento da arguida
conforme já resulta supra mencionado. 3.43 Pelo que estes autos deviam ter sido arquivados ab
initio no M° P°.
3.44 No que respeita á pena aplicada a arguida pugna e pugnará pela sua absolvição dado que
não cometeu os crimes de burla de que foi condenada.
3.45 Cumpre no entanto referir que ainda que assim não fosse, o que não se concede, a pena
aplicada á Arguida foi manifestamente exagerada.
3.46 É pacifico quer na Jurisprudência, quer na Doutrina, que a pena de prisão só deve ser
aplicada em ultima rácio e quando a pena de multa ou outras não sejam suficientes para as
exigências de tutela mínima do ordenamento jurídico.
3.47 Refere o art. 70º que se ao crime foram aplicáveis pena privativa e pena não privativa de
liberdade, o Tribunal dá preferência á segunda sempre que esta realizar de forma adequada e
suficiente as finalidades da punição.
3.48 Os crimes de burla que alegadamente a Arguida cometeu são de valor diminuto e de baixa
gravidade atento o supra exposto, pelo que a pena de multa mostra-se adequada e suficiente às
finalidades da punição. Ademais,
3.49 A Arguida está social e profissionalmente inserida e tem um filho menor a cargo, o que
releva de sobremaneira para efeitos de atribuição de pena.
3.50 Por último sempre se diz que ressalvando sempre o devido respeito não pode a arguida
concordar com a posição assumida na Sentença recorrida de que a Arguida praticou os mesmos
factos pelos quais já tinha sido anteriormente condenada. Com efeito,
3.51 Compulsada a Sentença proferida no processo 466/04.OPAVFR que correu termos pelo 2°
Juízo do Tribunal Judicial de Espinho e principalmente nos factos provados constata-se que a
Arguida foi condenada por ter subtraído um cheque em branco a uma sua colega de trabalho e
num acto único e desesperado assinou-o e preencheu-o com a quantia de 60,00EUR. E como
resulta da Aludida Sentença fez seu tal cheque e cobrou-o.
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3.52 Fácil é de ver que nos dois processos não estão em causa os mesmos factos, como entendeu
o "Tribunal a quo".
3.53 Cumpre ressalvar que os factos no processo 466/04.OPAVFR foram praticados em Junho de
2004, laborando a Sentença recorrida num erro pois confunde o trânsito da Sentença no processo
466/04.OPAVFR (13 de Fevereiro de 2009) com a prática dos factos.
3.54 Sendo grave o facto de agravar a pena que aplicou á Arguida por este facto. Sendo que,
3.55 Também porque não foi considerado pelo "Tribunal a quo" que desde 2004 a Arguida não
praticou qualquer facto ilícito e que abona em sua defesa.
3.56 A Arguida não pode ser penalizada por ser julgada passados quase 5 anos da prático dos
factos.
3.57 No que tange aos pedidos cíveis formulados pelas demandantes e nos montantes em que a
Arguida foi condenada, os mesmos não são devidos, uma vez que a conduta da arguida não
consubstancia crime de burla.
3.58 Preclude assim a indemnização cível a que a Arguida foi condenada a pagar a cada uma das
demandantes. Sem prescindir, 3.59 Ainda que houvesse lugar a qualquer indemnização as
quantias a que Arguida foi condenada são manifestamente exageradas. Sem prescindir,
3.60 Um outro aspecto a ter em linha de conta é que a Arguida enviou os kits às demandantes.
Assim sendo não pode a Arguida ser condenada a pagar a totalidade das quantias peticionadas
como se não tivesse entregue nenhuma mercadoria.
3.61 Aliás, tal como foi sentenciado em sede de 1° Instância assistimos a uma situação no mínimo
caricata, a Arguida foi condenada por dois crimes de burla e é ela que tem um efectivo prejuízo
patrimonial, pois se tiver que pagar às demandantes cíveis a totalidade do dinheiro que estas
entregaram fica prejudicada na mercadoria que entregou.
3.62 O que para a Arguida significa um prejuízo igual ao que foi condenada a pagar às
demandantes cíveis uma vez que entregou o kit normal á C... e o Kit cor á D..., com todas as
peças que compunham esses kits.
3.63 Para além do prejuízo com que fica no que respeita à D..., uma vez que esta só lhe pagou
252,50EUR, conforme melhor resulta alegado supra e o "Tribunal a quo" condenou-a a pagar á
demandante D... a quantia de 352,50EUR a título de danos patrimoniais.
3.64 Escusado será dizer no que a esta questão diz respeito que o "Tribunal a quo" fez uma
interpretação errónea destes factos e não valorou a prova documental junta nomeadamente o
doc. Dos Cli.
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3.65 O "Tribunal a quo" também não fez justiça ao atribuir 50EUR de despesas para cada uma
das demandantes, fê-lo sem sequer ter um critério em que se baseasse para tal atribuição.
Ademais as demandantes vivem em sítios completamente diferentes, sendo desigual o percurso
que fizeram assim como é diferente as vezes que vieram a S. João da Madeira. E por fim se diz
que não se provou essas despesas pelo que deve improceder tal condenação.
3.66 No que respeita á indemnização por danos não patrimoniais atribuída á demandante D...,
não pode a arguida com ela concordar, desde logo porque não é devida e ainda que fosse, o que
não se concede, os danos que a demandante diz ter sofrido enquadram-se perfeitamente nos
transtornos incómodos e preocupações normais, decorrentes de uma situação que se admite
possa ter gerado alguma ansiedade, todavia, que a sua gravidade fosse de molde a merecer a
tutela do direito e por isso improcede também esta condenação.
3.67 Nesta conformidade deverá a douto Sentença proferida ser revogada e substituído por outra
que absolva a arguida da pena em que foi condenada, bem como das indemnizações em sede de
pedido cível.
3.68 Ou quando se não entenda que a matéria de facto não deverá ser respondida da forma que
supra se alegou, deverá a Arguida ser absolvida com base em fundadas dúvidas sobre o
circunstancialismo em que os factos ocorreram, dado não ser verosímil atento os factos provados
e não provados, conjugados com os factos que foram apresentados como provados e não
provados neste recurso que a arguida tenha cometido dois crimes de burla simples.
3.69 Foram violadas nomeadamente as disposições constantes dos artigos 21 7°n.° 1 e 70°, 71°
e 72° todos do Código Penal.
4.1 Ao longo da motivação a recorrente vai misturando diversas questões relacionadas com a
decisão sobre a matéria de facto que, sendo distintas, obrigavam a tratamento diferenciado.
4.2 De tal modo, que se fica sem se saber se pretende impugnar a matéria de facto, nos termos
do art. 412, n.2 3 e n.2 4 do Código de Processo Penal, ou se invoca os vícios do art. 410, n.2 do
mesmo diploma legal.
4.4 Se pretendeu impugnar a matéria de facto, nos termos do citado art. 412, 3 e n.º 4 do Código
de Processo Penal, a motivação parte de um equívoco: o entendimento de que o Tribunal da
Relação pode fazer um novo julgamento, indicando, mediante a leitura das transcrições feitas, os
factos que considera provados e não provados.
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4.5 O recurso da matéria de facto não se destina a postergar o princípio da livre apreciação da
prova, que tem consagração expressa no art. 127 do Código de Processo Penal.
4.6 A recorrente não cumpriu o formalismo previsto naquele n.º 3, especificando quais os factos
que considera incorrectamente julgados e, relativamente a cada um deles, quais as provas que
impunham decisão diversa e o sentido ou a redacção correcta da decisão.
4.7 Quanto aos vícios previstos no art. 41O, n.2 2 do Código de Processo Penal, todos eles têm
forçosamente, como decorre do texto do corpo do n.º 2, que resultar do texto da decisão
recorrida, por si ou conjugada com as regras da experiência comum, não sendo possível, para a
sua demonstração, o recurso a quaisquer elementos que lhe sejam externos, designadamente
declarações prestadas ou documentos juntos durante o inquérito, a instrução, ou até mesmo no
julgamento.
4.8 Da simples leitura da sentença recorrida verifica-se que a mesma não enferma de qualquer
dos vícios em referência.
4.9 Percorrendo a decisão recorrida também não vislumbramos outrossim vício de contradição a
que se reporta a alínea b) do art. 41O do Código de Processo Penal, nem qualquer erro notório
na apreciação da prova, a que se reporta a alínea c) do mesmo preceito.
4.10 O erro notório na apreciação da prova nada tem a ver com a simples divergência quanto
àquilo que o Tribunal deu como provado e a recorrente não daria e daí o nosso desacordo com
aquela, sendo irrelevantes as considerações que esta faz, no sentido de pretender discutir a prova
feita no julgamento e de solicitar que o Tribunal de recurso modifique tal prova e passe a aceitar
como realidade aquilo que a recorrente pretende corresponder ao sentido do que teria resultado
do aludido julgamento.
4.11 Na verdade, a recorrente, em nosso entender, invoca esse mesmo vício enquanto, afinal,
discorda da forma como o Tribunal valorou a prova produzida. Com efeito, atentando quer nos
fundamentos do recurso, quer nas suas conclusões, logo se vê que a recorrente apenas pretende
que a Meritíssima Juiz a quo devia ter formado convicção em sentido diferente, ou seja, discorda,
afinal e apenas, da valoração que o julgador fez da prova produzida em audiência de julgamento.
4.12 Do que se trata realmente, quanto à matéria de facto é que a Recorrente valora e sopesa
meios de prova, de forma diversa da levada a cabo pelo Tribunal a quo.
4.13 Nenhuma censura merece a matéria de facto julgada provada e não provada, face à
inexistência dos invocados vícios da sentença, ou seja, nomeadamente do enumerado na alínea
c) do art. 41O, n.2 2 do Código de Processo Penal, sendo também certo que tendo em conta o
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acerto quanto ao julgado de facto, porque nenhuma censura nos merece, se deve considerar
ASSENTE a factualidade dada como Provada e Não Provada na sentença recorrida.
4.14 No caso sub judice só a pena privativa da liberdade se mostra suficiente para que, no caso
concreto, sejam alcançados os efeitos que se pretendem obter com qualquer reacção criminal.
4.16 Não existem fundamentos para se poder baixar a medida concreta das penas de prisão
aplicadas à recorrente, sendo notório o desequilíbrio contra a recorrente entre as circunstâncias
agravativas e atenuativas.
4.17 Assim, entende-se que as penas de 10 (dez) meses de prisão para cada um dos crimes
aplicadas à recorrente foram sábia e criteriosamente aplicadas, mostrando-se adequadas, justas
e proporcionais, nenhuma razão de ser existindo para as criticas que a recorrente dirige à
determinação da medida concreta das penas em referência.
4.18 Assim, como adequada se mostra a medida da pena única encontrada, que sabiamente
considerou, em conjunto, os factos e a personalidade da arguida.
4.19 Não foram por tal razão violadas quaisquer disposições legais, nomeadamente os invocados
arts. 7O, 71, 72 e 217, n.2 1 do Código Penal.
Sendo de concluir que a Recorrente mais não pretende do que tentar sobrepor à versão do
Tribunal resultante da convicção do Julgador formada na livre apreciação da prova (art. 127° do
CPP) produzida na imediação e oralidade da audiência, a sua própria versão dos factos,
necessariamente subjectiva e desculpabilizante, que não merece credibilidade.»
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6. Observada a Notificação a que alude o artigo 417º/2 do CPP, colhidos os Vistos, Realizada a
Conferência, cumpre conhecer e decidir
******
II FUNDAMENTAÇÃO
Foi a seguinte a decisão proferida pelo Tribunal recorrido em termos de factos provados, factos
não provados e motivação:
1. FACTOS PROVADOS
1.1 No dia 28 de Fevereiro de 2009, a ofendida C... encetou contactos, via internet, com a
arguida, através do endereço de email "L...@hotmail.com", obtido mediante consulta do site
www.E....com, onde se anunciava um curso de formação para colocação de unhas de gel,
mostrando-se interessada em frequentar tal curso.
1.2 Após troca de mensagens, via email com a arguida, a ofendida C..., no dia 6 de Março de
2009, dirigiu-se ao estabelecimento sito na Rua ..., n.º ..., em São João da Madeira, com o
propósito de receber formação e adquirir o material necessário à colocação de unhas de gel
anunciado naquele site, ou seja, uma broca polidora de unhas, gel branco, gel transparente, gel
dourado, mala metálica de transporte, mala de apoio de mão, pincéis e outros materiais ali
mencionados, cuja fotografia estava acessível no referido site.
1.3 No interior de tal estabelecimento, a arguida apresentou-se como sendo a dona da "E1..." e
demonstrou a técnica de colocação de unhas de gel nas mãos daquela.
1.4 E propôs à ofendida C... a aquisição de um kit completo e uma broca profissional mediante o
pagamento da importância de 350EUR (trezentos e cinquenta euros), naquele acto, obrigando-
se à entrega de tal material e certificado de frequência do respectivo curso de formação até ao
dia 28 de Março de 2009, mediante a apresentação da respectiva venda a dinheiro, que emitiu e
entregou àquela.
1.5 A ofendida C..., convencida que a arguida lhe entregaria todo o material necessário a
desenvolver a actividade de colocação de unhas de gel que se encontrava anunciado no site
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mencionado em 1, de que esta tinha acesso a tais materiais e que a venda a dinheiro que lhe foi
emitida era verdadeira, entregou-lhe a importância de 350EUR (trezentos e cinquenta euros).
1.6 Só aceitou pagar à arguida esta importância por ter ficado absolutamente convencida de que
esta lhe iria entregar, até ao dia 28 de Março de 2009, todo o material necessário à actividade
de colocação de unhas de gel, de que esse material era o anunciado na internet e que a mesma
estava habilitada a emitir o certificado comprovativo de que frequentara a formação necessária
para desenvolver tal actividade.
1.7 A venda a dinheiro mencionada em 4 não foi emitida pela E1... e a arguida apenas entregou
à ofendida C... três boiões de gel de 5 ml cada um, cem tips, limas, corta-tips e uma lâmpada e
nunca lhe entregou o certificado, mesmo após esta se ter deslocado às instalações do
estabelecimento identificado em 2, pelo menos, em 8 e 23 de Abril de 2009 e não obstante as
trocas de mensagens, via internet, entre ambas.
1.8 Aquando do descrito em 2 a arguida já sabia que não iria proceder à entrega de todo o
material necessário à actividade de colocação de unhas de gel ali anunciados.
1.9 Em data que não foi possível apurar, mas que se situa nos meses de Fevereiro e Março de
2009, a ofendida D... encetou contactos, via internet, com a arguida, através do endereço
electrónico www.E....com, mostrando-se interessada em frequentar um curso de formação para
colocação de unhas de gel.
1.10 No dia 10 de Março de 2009, a ofendida D... dirigiu-se ao estabelecimento sito na Rua ...,
n.º ..., em São João da Madeira, com o propósito de receber formação e adquirir o material
necessário à colocação de unhas de gel.
1.11 Assim, uma vez no interior de tal estabelecimento, a arguida apresentou-se como sendo a
dona da "E1..." e demonstrou a técnica de colocação de unhas de gel.
1. 12 A arguida propôs ainda à ofendida D... a aquisição de um kit completo para desenvolvimento
da actividade de colocação de unhas de gel anunciado no referido endereço electrónico, ou seja,
com uma broca polidora de unhas, gel branco, gel transparente, gel dourado, mala metálica de
transporte e apoio de mão, pincéis e outros objectos, cuja fotografia estava acessível no referido
site, mediante o pagamento da importância de 100EUR (cem euros), naquele acto, e 250EUR
(duzentos e cinquenta euros) aquando da recepção do respectivo material, obrigando-se à
entrega do mesmo.
1.13 Nesse dia, a ofendida D... entregou à arguida a importância de 100EUR (cem euros) e, mais
tarde, deslocou-se à estação dos C.T.T. em ..., onde, para proceder ao levantamento da
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1.14 Apenas aceitou pagar as quantias mencionadas em 13 porque estava convencida que a
arguida lhe entregaria todo o material necessário para desenvolver a actividade de colocação de
unhas de gel anunciado no referido endereço electrónico e que o conteúdo da encomenda tinha
integral correspondência com os materiais mencionados no referido endereço electrónico e que a
arguida tinha acesso aos mesmos.
1.15 No interior da referida encomenda, encontrava-se uma lâmpada, cinco pincéis não
adequados ao gel e cinco boiões de gel de várias cores fluorescentes.
1.16 A arguida logrou, do modo acima descrito, induzir cada uma das ofendidas em erro, de
forma a determinar C... a entregar-lhe a importância de 350EUR (trezentos e cinquenta euros) e
D... a entregar-lhe a quantia de 352,50EUR (trezentos e cinquenta e dois euros e cinquenta
cêntimos), com o propósito de enriquecer à custa do empobrecimento destas.
1.18 A arguida nunca teve intenção de entregar a cada uma das ofendidas os materiais
anunciados no endereço electrónico acima indicado, fazendo uso do mesmo para atrair contactos
de pessoas a quem pudesse convencer que cumpriria todas as condições aí anunciadas e, desse
modo, levá-las a entregar-lhe quantias em dinheiro, o que sucedeu com aquelas.
1.19 Agiu livre, voluntária e conscientemente, bem sabendo do carácter reprovável e punível das
suas condutas.
1.20 A ofendida C... deslocou-se da sua residência em ..., Aveiro, a São João da Madeira, pelo
menos, duas vezes (8 e 23 de Abril de 2009) para tentar resolver a situação em causa,
despendendo a quantia de 50EUR.
1.21 A ofendida D... teve que se deslocar da sua residência em ..., Santa Maria da Feira, aos
C.T.T. das ... e a São João da Madeira, para o qual despendeu a quantia de 50EUR.
1.23 A situação supra descrita originou discussões no seio familiar, em especial com o seu marido.
1.24 A arguida é proprietária de um estabelecimento de cabeleireiro, sito na Rua ..., loja ..., em
São João da Madeira, que iniciou actividade na semana passada, auferindo quantia mensal que
não foi possível apurar.
1.25 É solteira; tem um filho, com 15 anos de idade, que se encontra a estudar.
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1.26 Reside com o seu filho em casa arrendada, pagando cerca de 100EUR de renda mensal.
1.28 Do seu certificado de registo criminal consta a condenação pela prática de um crime de furto
simples do artigo 203.º, n.º 1 do Código Penal, um crime de falsificação ou contrafacção de
documento do artigo 256.º, n.º 1, alínea a) e n.º 3 do mesmo diploma legal e de burla simples
do artigo 217.º, n.º 1 do Código Penal, por factos ocorridos em 06.2004, e por sentença proferida
em 14.01.2009, transitada em julgado em 13.02.2009, em pena de 200 dias de multa, à taxa
diária de 4EUR, no âmbito do processo comum singular n.º 466/04.0 PAVFR, que correu termos
no 2.º Juízo do Tribunal Judicial de Espinho.
2.1 A arguida, no dia 14 de Maio de 2009, enviou à ofendida D... duas mensagens escritas
provenientes do telemóvel com o número ......... do seguinte teor: "o teu código de encomenda
é o CO........... As primeiras letras são um O de ... e C de ..." e, após, "Desculpa, mas enviei o
código errado, é este de certeza, já podes ver na net EQ...........".
2.2 O referido em 10, tenha ocorrido após troca de várias mensagens com a arguida.
2.4 A demandante civil C... se tenha deslocado da sua residência em ..., Aveiro, a São João da
Madeira, seis vezes, despendendo para tanto a quantia de 550EUR.
2.7 A arguida esforça-se por levar uma vida digna e respeitável socialmente.
3. Motivação:
Assim, foram relevantes as declarações das demandantes civis, C... e D..., que, não obstante
serem partes interessadas no desfecho da presente causa, adoptaram uma postura isenta e
imparcial.
Confirmaram o modo como encetaram contactos com a arguida, bem como o desenrolar dos
acontecimentos, desde a troca de mensagens, frequência do curso de formação, bem como o
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facto de terem procedido ao pagamento do kit em causa e não o terem recebido em conformidade
com o que lhes foi prometido e que estava discriminado e disponível por fotografia no site da
internet.
Explicaram ainda que a arguida lhes prometia sempre enviar o kit em causa, justificando a demora
com variados motivos, não obstante os contactos que estabeleciam com a mesma, através da
internet, telefone ou pessoalmente.
Discriminaram quais os objectos que o kit continha quando foi recebido, referindo que não se
mostrava conforme ao que tinha sido acordado e disponibilizado no site da internet, conforme se
alcança pelo documento junto a fls. 326 e pela fotografia junta pela arguida no decurso da
discussão e julgamento.
As suas declarações surgem ainda sustentadas pelos documentos juntos aos autos,
designadamente as vendas a dinheiro passadas em nome de ambas, de fls. 5, 6 do apenso e 154,
datadas de 6 de Março, 10 de Março e 14 de Maio, todos de 2009, respectivamente, bem como
a troca de mensagens que evidencia a não entrega dos kits nas datas combinadas e nas condições
acordadas, bem como os motivos invocados, conforme auto de visionamento de fls. 15, emails
de fls. 18, 19, 21, 25, 29, 296, 299 a 309.
Aliás, do confronto das comunicações juntas pelas ofendidas e pela arguida, afigura-se que esta
procedeu de forma semelhante em ambas as situações, justificando a não entrega com o facto
de a sua empregada o ter vendido por engano, de ter problemas com o despachante, de existirem
problemas na alfândega e impossibilidade de aquisição do material nas datas acordadas.
Esta actuação permite concluir que a arguida sempre procurou esquivar-se à entrega dos kits em
causa, justificando-se sempre com diversos motivos que não correspondiam à realidade, fazendo,
no entanto, crer às ofendidas que o material lhes seria devidamente entregue, motivo pelo qual
estas acederam a pagar as quantias peticionadas.
Estes factos são sustentados ainda pelos depoimentos das testemunhas arroladas pelas
demandantes civis que referiram ter conhecimento das diversas tentativas daquelas para obterem
o kit em causa, sem que as ofendidas lograssem atingir tais intentos.
Desta forma, a testemunha M..., amiga da ofendida C..., que nada presenciou quanto aos factos
constantes da pronúncia, relatou uma deslocação a São João da Madeira com esta, em Março/Abril
de 2009, sem que tenha logrado trazer o kit com ela.
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Já a testemunha N..., amiga da ofendida D..., esclareceu que se deslocou com esta a São João
da Madeira no dia em que aquela veio fazer o curso de formação, tendo servido de sua modelo,
tendo também presenciado o levantamento da encomenda em causa que continha o kit,
confirmando o conteúdo do mesmo.
A testemunha I..., marido da ofendida D..., não obstante a sua relação de proximidade com esta,
relatou que tentou recuperar o dinheiro que tinham pago pelo kit sem que o lograsse conseguir,
facto confirmado pela testemunha J..., irmã da arguida, que se encontrava no estabelecimento
em causa e assistiu a uma conversa entre este e aquela.
Esta última testemunha disse a I... que se ele devolvesse o kit lhe devolveriam o dinheiro,
admitindo, porém, que a arguida nada disse relativamente a tal devolução.
De tal depoimento retira-se que efectivamente a demandante civil D..., por intermédio do seu
marido, tentou recuperar o dinheiro que já tinha despendido ou o kit completo, mas, com a
postura que adoptou em tribunal, revelou-se interessada no desfecho da causa em favor da
arguida, sua irmã.
As testemunhas arroladas pela arguida, F... e H..., que conhecem profissionalmente aquela, nada
adiantaram quanto aos factos constantes da pronúncia, uma vez que apenas conhecem a arguida
há cerca de um ano.
A primeira testemunha nunca viu o kit que a arguida fornecia e a segunda referiu que adquiriu
um desses kits por pouco mais que o preço mencionado na pronúncia, tendo-o recebido
devidamente embalado e lacrado, tendo incluído a broca profissional, bem como outros utensílios,
sendo que se, assim não fosse, não pagaria tanto pelo mesmo.
Quanto à situação sócio-económica vivenciada pela arguida valeram as suas declarações que
mereceram alguma credibilidade nessa parte, dado que prestadas de forma espontânea.
Quanto à matéria de facto dada como não provada, a sua não prova resultou de não ter sido
produzida prova suficiente quanto à sua ocorrência.
III CONHECENDO
2 CONHECENDO
Como melhor se alcança dos itens 46º e 47º da Motivação, a Recorrente apresentou, nesta
instância de recurso, dois documentos - um print e um panfleto publicitário - cuja junção
requereu.
Nos termos do artigo 165º do C.P.P. "o documento deve ser junto no decurso do inquérito ou da
instrução e, não sendo isso possível, deve sê-lo até ao encerramento da audiência". (1)
Este limite temporal - "até ao encerramento da audiência" - visará ora garantir o respeito pelo
contraditório, ora garantir que nem o julgador nem qualquer dos outros intervenientes
processuais possam ser, a qualquer momento, surpreendidos e confrontados com novas provas,
como visará, ainda, obstar a uma incontrolável eternização do processo.
Como é de todos sabido, o recorrente que impugna a decisão de facto, tendo em vista a sua
modificação, pode fazê-lo ora pela invocação dos vícios previstos no artigo 410º do C. P. Penal,
ora com apelo directo aos elementos de documentação da prova produzida e gravada na audiência
(Artigos 412º/3 e 431º do C.P. Penal).
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Com esta substancial diferença: enquanto ali visará o desiderato da modificação pelo recurso
exclusivo ao texto da decisão recorrida, por si só considerado ou em conjugação com as regras
da experiência comum, já aqui, será pelo reexame dos erros de procedimento ou de julgamento,
através da análise do que se contém e pode extrair da prova (documentada) produzida em
audiência, que o recorrente procurará atingir o mesmo desiderato.
"Porque não lhe parece correcta a apreciação da matéria de facto dado como provada, ... vai
tentar demonstrar com base na análise da prova gravada e documental, que deveria ter sido
diferente a resposta á matéria de facto".
Primo conspectu, um tal anúncio apontará para uma impugnação com recurso ao erro de
julgamento (error in procedendo)
Admitamos, num primeiro momento que a Recorrente quando refere na Conclusão acima
transcrita em I, 3.4 - "Faltam elementos essenciais, como sejam os pressupostos de que depende
a aplicação de uma pena ou medida de segurança à Arguida" - reportava-se ao vício da
insuficiência para a decisão da matéria de facto provada (Artigo 410º/2 al a) CPP)
Em causa, um vício que se afere cotejando os factos acolhidos na decisão com aqueles que, nos
termos do artigo 339º/4 do CPP, constituem o objecto do processo: «os factos alegados pela
acusação e pela defesa e os que resultarem da prova produzida em audiência.»
Confirmada a existência de factos relevantes para a decisão - assim para condenar, assim para
absolver - que, conquanto cobertos pelo objecto do processo, foram indevidamente descurados
na investigação do tribunal, então concluir-se-á no sentido da comprovação do vício.
Trata-se, ao fim e ao cabo, de uma lacuna no apuramento da matéria de facto indispensável para
a decisão de direito: em face dos factos dados como provados não era possível atingir-se a decisão
de direito a que se chegou. (2)
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No caso concreto, a Recorrente apontando, embora, a dita falha de elementos essenciais, não
concretizou nenhum.
Um tal apontamento mais não constituiu do que a contraposição à convicção firmada pelo tribunal,
como depois abundantemente fez transparecer ao longo da motivação emprestada ao recurso.
"Estes factos não são de todo consentâneos com os crimes de burla em que a Arguida foi
condenada. Pelo contrário revelam uma actividade profissional estável praticada pela Arguida
pelo menos desde 2009 até á presente data."
"Resulta do senso comum que os burlões não passam muito tempo no mesmo sítio, pois a burla
começa a ser conhecida e para que isso não aconteça mudam-se constantemente."
"Mais uma vez se diz que não é esta a realidade pessoal e profissional da Arguida, como melhor
resulta alegado supra a arguida manteve ao longo destes anos a mesma actividade e sempre no
mesmo local. Assim como manteve a sua residência."
"A corroborar que a Arguida nunca teve um comportamento típico de um crime de burla, está a
forma como a arguida organizou o seu site."
Tudo isto para provar que a conduta da Arguida quer judicial quer extrajudicialmente não é de
molde a consubstanciar crime de burla".
"Mas tais factos que evidenciam e provam que a Arguida não cometeu os dois crimes de burla de
que vem acusada não se esgotam aqui."
"Nos presentes autos não se provou a vantagem patrimonial da Arguida, uma vez que a mesma
enviou os kits pelo correio conforme documentos juntos pela Arguida aquando da abertura de
Instrução".
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"Ressalvando o devido respeito por melhor opinião e diferente entendimento não ficou provado
pelo menos de forma cabal e inequívoca, como se impõe em sede de Direito Processual Penal,
que o kit enviado pela arguida às demandantes Cíveis não estava completo e em conformidade
com o que estava discriminado no site da Arguida"
"Ambas as demandantes cíveis faltaram á verdade no depoimento que prestaram no que respeita
a outras situações, no seu interesse faltaram aqui também á verdade"
"No que concerne á demandante C... e se compararmos o que ela refere quanto á descrição do
kit na internet e o documento junto aos autos que tem tal relação, do confronto constata-se que
esta mente."
"Assim como entende a Arguida que a C... está a mentir quanto á composição do Kit que recebeu
em Tribunal e de maneira nenhuma aceita que ela só recebeu o que mostrou em Tribunal."
"A versão da testemunha K... também não (tem?) acolhimento legal, pois ao longo do depoimento
desta testemunha se constatou que o mesmo estava eivado de parcialidade."
a sua amiga a Demandante D... e chega a ser inoportuna, rude e a roçar a má educação, tudo
para defender a causa da sua amiga"
"Este depoimento apresenta contradições e incongruências e é por demais evidente que foi
instrumentalizado"
"Os depoimentos das testemunhas F... e H... mostraram-se isentos e com conhecimento efectivo
e directo dos factos. E malogradamente não foram devidamente valorados pelo "Tribunal a quo"
Em prol de que a demandante pagou á Arguida 352,50EUR existe apenas a palavra da Ofendida
que com o devido respeito não chega. Esta não conseguiu provar nem por documento nem por
testemunhas; pois a única pessoa que diz ter ido com a demandante aos correios foi a testemunha
N... que não assistiu ao pagamento que a demandante fez nos correios."
Desta súmula que traduz, no essencial, a motivação emprestada à motivação, ressuma com
clareza que, no presente recurso, a Recorrente reconduz aquela à divergência que assume
relativamente ao Tribunal recorrido a respeito da valoração da prova produzida em sede de
audiência de julgamento.
Dizer, os fundamentos que a Recorrente invoca na pretensão de ver alterada, a seu favor, a
decisão de facto, traduzem apenas uma divergência genérica quanto à leitura das provas feita
pelo Tribunal ou seja, uma divergência que não individualiza - salvo contadas excepções - os
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factos que em concreto tem por incorrectamente julgados como, sobremaneira, não concretiza
as provas que, por recurso à audição dos depoimentos gravados, imporiam uma decisão diversa.
Sabido é que pretendendo o Recorrente insurgir-se contra a decisão de facto tomada pelo Tribunal
com apelo a uma errada apreciação e valoração das provas, com apelo, enfim, ao erro de
julgamento, torna-se jusprocessualmente exigível o cumprimento do formalismo consignado em
412º/3 do C.P.P., onde se dispõe:
"Quando impugne a decisão proferida sobre matéria de facto, o recorrente deve especificar: a)
Os concretos pontos de facto que considera incorrectamente julgados;
Com este normativo pretendeu o legislador que a apreciação da matéria de facto não se
restringisse ao texto da decisão - assim, no âmbito do artigo 410º do CPP - antes se estendesse
à análise do que se contém e pode extrair da prova documentada, produzida em audiência.
Porém, introduziu-lhe o mesmo legislador quatro tipos de limitações, à cabeça das quais a
«limitação decorrente da necessidade de observância por parte do recorrente, de requisitos
formais da motivação de recurso face à imposta delimitação precisa e concretizada dos pontos da
matéria de facto controvertidos, que o recorrente considera incorrectamente julgados, com
especificação das provas e referências ao conteúdo concreto dos depoimentos que o levam a
concluir que o tribunal julgou incorrectamente e que impõem decisão diversa da recorrida.» (3)
O recorrente deve, ainda explicitar por que razão essa prova "impõe" decisão diversa da recorrida.
Este é o cerne do dever de especificação. (5)
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"O que está em causa é no fundo a delimitação objectiva do recurso, (...), com um especial ónus
a cargo do recorrente, impondo-se-lhe o dever de tomar posição clara nas conclusões sobre o
que é objecto do recurso, especificando o que no âmbito factual pretende ver reponderado, ..."
(6)
O rigor imposto pela lei penal adjectiva quando pretenda o Recorrente impugnar a decisão de
facto tem a ver, portanto, com a circunstância de que o recurso sobre matéria de facto conquanto
incida sobre a prova produzida não configura um novo julgamento: "o recurso da matéria de facto
perante a Relação não é um novo julgamento em que a 2.ª instância aprecia toda a prova
produzida e documentada em 1.ª instância, como se o julgamento não existisse, tratando-se
antes de um remédio jurídico, destinado a colmatar erros de julgamento, que devem ser indicados
precisamente com menção das provas que demonstram esses erros e não indiscriminadamente,
de forma genérica, quaisquer eventuais erros". (7)
Salvo quando a lei dispuser diferentemente, a prova é apreciada segundo as regras da experiência
e a livre convicção do julgador.
Intimamente ligados com este princípio da livre apreciação da prova estão os princípios da
oralidade e da imediação. O primeiro a exigir que a produção da prova e a discussão na audiência
de julgamento se realizem oralmente, de modo a que todas as provas, excepto aquelas cuja
natureza o não permite, terão de ser apreendidas pelo julgador, por forma auditiva. O segundo,
dizendo respeito à proximidade que o julgador tem com os participantes ou intervenientes no
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processo, ao contacto com todos os elementos de prova através de uma percepção directa ou
formal.
Constitui, de igual passo, referência comum aos Tribunais de recurso a ideia de que: "O Tribunal
de segunda jurisdição não vai à procura de uma nova convicção, mas à procura de saber se a
convicção expressa pelo Tribunal "a quo" tem suporte razoável naquilo que a gravação da prova
pode exibir perante si".
Dito de outra forma: "o recurso da matéria de facto não visa a prolação de uma segunda decisão
de facto, antes e tão só a sindicação da já proferida, e o tribunal de recurso em matéria de exame
crítico das provas apenas está obrigado a verificar se o tribunal recorrido valorou e apreciou
correctamente as provas". (9)
In casu.
"Ao contrário da impressão que os depoimentos das demandantes Cíveis e das testemunhas K...,
I..., causaram na Meritíssima Juíza "a quo", da análise destes não resultam serem os mesmos
credíveis e sustentados,"
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"Estes factos não são de todo consentâneos com os crimes de burla em que a Arguida foi
condenada. Pelo contrário revelam uma actividade profissional estável praticada pela Arguida
pelo menos desde 2009 até á presente data", sendo certo que se "Resulta do senso comum que
os burlões não passam muito tempo no mesmo sítio, pois a burla começa a ser conhecida e para
que isso não aconteça mudam-se constantemente", não é menos certo que "não é esta a realidade
pessoal e profissional da Arguida", que "manteve ao longo destes anos a mesma actividade e
sempre no mesmo local, assim como manteve a sua residência."
"A corroborar que a Arguida nunca teve um comportamento típico de um crime de burla, está a
forma como a arguida organizou o seu site."
"Ambas as demandantes cíveis faltaram á verdade no depoimento que prestaram no que respeita
a outras situações, no seu interesse faltaram aqui também á verdade"
"Assim como entende a Arguida que a C... está a mentir quanto á composição do Kit que recebeu
em Tribunal e de maneira nenhuma aceita que ela só recebeu o que mostrou em Tribunal."
"A versão da testemunha K... também não (tem?) acolhimento legal, pois ao longo do depoimento
desta testemunha se constatou que o mesmo estava eivado de parcialidade."
a sua amiga a Demandante D... e chega a ser inoportuna, rude e a roçar a má educação, tudo
para defender a causa da sua amiga"
"Este depoimento apresenta contradições e incongruências e é por demais evidente que foi
instrumentalizado"
"Os depoimentos das testemunhas F...e H... mostraram-se isentos e com conhecimento efectivo
e directo dos factos. E malogradamente não foram devidamente valorados pelo "Tribunal a quo"
"Em prol de que a demandante pagou á Arguida 352,50EUR existe apenas a palavra da Ofendida
que com o devido respeito não chega. Esta não conseguiu provar nem por documento nem por
testemunhas; pois a única pessoa que diz ter ido com a demandante aos correios foi a testemunha
N... que não assistiu ao pagamento que a demandante fez nos correios."
sem que, de algum modo, dos excertos dos depoimento que transcreveu, resulte prova relevante
para demonstrar a sua tese, máxime para, em momento algum, impor decisão de facto de sentido
diverso da proferida pelo tribunal recorrido.
Desta sorte, torna impossível a este Tribunal sindicar a prova produzida e, do mesmo jeito, leva
a que resulte manifesta a improcedência do recurso neste segmento. (10) (11)
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Ainda assim, apertis verbis, sob o desígnio da prevalência da decisão de mérito sobre a decisão
formal, entende-se - posto que com esforçada exegese - que tomando-se por certo que a
Recorrente impugna quer a indução em erro das impetrantes cíveis, quer o prejuízo e
empobrecimento injusto, quer a intenção de enriquecimento ilegítimo, importará tomar em linha
de conta a impugnação deduzida.
Não ficou provado pelo menos de forma cabal e inequívoca, como se impõe em sede de Direito
Processual Penal, que o kit enviado pela arguida às demandantes Cíveis não estava completo e
em conformidade com o que estava discriminado no site da Arguida
Não se provou a vantagem patrimonial da Arguida, uma vez que a mesma enviou os kits pelo
correio conforme documentos juntos pela Arguida aquando da abertura de Instrução
A Recorrente não contraria, aliás, que tenha sido produzida prova no sentido da decisão proferida
pelo Tribunal.
Contesta sim, que a opção do tribunal não tenha ido no mesmo sentido da valoração conferida
pela Recorrente às suas próprias declarações e aos depoimentos das testemunhas ouvidas em
sede de defesa.
Resultando da prova duas versões a respeito dos factos submetidos a julgamento deverá o
Tribunal adoptar o princípio de que a dúvida deve favorecer o arguido?
Porém, não é imperioso que duas versões dos factos conduzam necessariamente a uma dúvida
inultrapassável no espírito do julgador.
Na explicitação do iter formativo da sua convicção o Tribunal justificou a adopção de uma das
teses em confronto: privilegiou a versão sustentada nas declarações das demandantes civis, C...
e D..., que, não obstante serem partes interessadas no desfecho da causa, "adoptaram uma
postura isenta e imparcial", "Depuseram de forma convincente, consistente e coincidente, sem
procurarem acrescentar pormenores à realidade dos factos, adoptando uma postura serena e
respondendo com espontaneidade às questões que lhes iam sendo colocadas, pelo que
mereceram credibilidade" (sic) - justificando, aliás, que as mesmas "discriminaram quais os
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objectos que o kit continha quando foi recebido, referindo que não se mostrava conforme ao que
tinha sido acordado e disponibilizado no site da internet, conforme se alcança pelo documento
junto a fls.326 e pela fotografia junta pela arguida no decurso da discussão e julgamento" (sic),
bem assim que "As suas declarações surgem ainda sustentadas pelos documentos juntos aos
autos, designadamente as vendas a dinheiro passadas em nome de ambas, de fls. 5, 6 do apenso
e 154, datadas de 6 de Março, 10 de Março e 14 de Maio, todos de 2009, respectivamente, bem
como a troca de mensagens que evidencia a não entrega dos kits nas datas combinadas e nas
condições acordadas, bem como os motivos invocados, conforme auto de visionamento de fls.
15, emails de fls. 18, 19, 21, 25, 29, 296, 299 a 309." Outrossim, afastou a versão da Arguida,
explicitando que "esta procedeu de forma semelhante em ambas as situações, justificando a não
entrega com o facto de a sua empregada o ter vendido por engano, de ter problemas com o
despachante, de existirem problemas na alfândega e impossibilidade de aquisição do material nas
datas acordadas".
Super omnia, repete-se: em momento algum a recorrente logrou indicar e/ou reproduzir prova
que imponha decisão diversa da proferida pelo Tribunal recorrido.
"O juiz que em primeira instância julga, goza de ampla liberdade de movimentos ao eleger, dentro
da globalidade da prova produzida, os meios de que se serve para fixar os factos provados, nada
obstando a que, ao fazê-lo, se apoie num certo conjunto de provas e, do mesmo passo, pretira
outras às quais não reconheça suporte de credibilidade."
"Nada impede, por isso, que o tribunal alicerce a sua convicção nas declarações de arguidos,
ofendidos, testemunhas ou partes civis, caso as considere credíveis (apesar do interesse que
possam ter no desfecho do processo e que não deixará de ser devidamente sopesado) e plausíveis
face às regras da experiência comum e, nalguns casos, a outros elementos de prova que as
corroborem. Também nada obsta a que o tribunal o faça apenas relativamente a parte dessas
declarações, desconsiderando aspectos das mesmas que não se mostrem tão credíveis ou
plausíveis, ou em relação aos quais se suscitem dúvidas razoáveis que não seja possível
ultrapassar." (12) (13)
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Questão é que o tribunal adquira a convicção firme sobre o facto e fundamente o juízo crítico
sobre a prova em que suportou tal convicção de acordo com as regras da lógica e da experiência
comum.
No caso concreto, não se vê que regra alguma da lógica ou da experiência comum tenha sido
violada.
Para além das divergências de pormenor - a respeito ex. g. da entrega completa ou incompleta
do kit, do maior ou menor valor pago pela D... -, se bem se interpreta o alcance do recurso a
Recorrente questiona essencialmente que tenha praticado um crime de burla e assim na justa
medida em que os factos mais não constituiriam que um incumprimento de obrigação cível.
Estamos em pleno século XXI em a internet e vendas á distância fazem parte do nosso dia-a-dia.
E estão devidamente acauteladas na Lei civil, sem haver necessidade de recurso ao processo-
crime.
A admitir-se que os kits não estavam completos, ..., tal facto pode constituir um incumprimento
contratual, não tendo dignidade criminal. Assim,
O dissenso entre as demandantes e a Arguida podia e devia ser resolvido em sede de processo
civil.
Na verdade o crime de burla, previsto no art. 217, n.° 1 do CPP, exige a ocorrência de um
comportamento astucioso (ou especialmente habilidoso ou engenhoso), o que não se verifica por
um anuncio na internet devidamente elucidativo e posterior - comportamento da arguida
conforme já resulta supra mencionado.
Assim quando fez expressa referência a que "a atuação da arguida indiciava mais do que um
mero incumprimento do contrato".
Em face da factualidade tida por provada, tem-se por correta a posição assumida pelo Tribunal.
Assim justificada:
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«Perante os factos dados por provados, não há dúvidas de que as ofendidas C... e D... realizaram
uma deslocação patrimonial de determinadas quantias da sua esfera jurídica e, como tal, sofreram
um prejuízo patrimonial com a compra dos produtos em causa, no montante de 350EUR e
352,50EUR, respectivamente.
A questão está em saber se realizaram esse negócio em erro determinado por uma actuação
enganosa da arguida, ou seja, por factos que esta astuciosamente provocou.
Da leitura dos factos provados resulta a percepção clara de que a arguida idealizou um plano
vitorioso, para obter um enriquecimento ilegítimo, segundo o qual, oferecia um curso de formação
de colocação de unhas de gel, um kit completo com todo o material necessário para desempenhar
essa actividade e um certificado pelo preço de 350EUR.
A arguida delineou e executou, de modo astucioso, um esquema que lhe permitiu subtrair ao
património das ofendidas determinadas quantias em dinheiro; enganou-as, fazendo-as crer que,
com tal pagamento, obteriam o produto por si pretendido, utilizando, em ambas as situações, o
mesmo expediente.
Assim, socorreu-se da internet, através do site www.E....com, onde tinha exposto o kit em causa,
através de discriminação dos materiais em causa e ilustrado com fotografia, para contratar com
as ofendidas, intitulando-se como dona da "E1..." quando as mesmas se deslocaram ao
estabelecimento da arguida na sequência dos contactos previamente estabelecidos entre ambas.
Tal entrega veio efectivamente a ocorrer, após insistência das ofendidas decorrentes dos diversos
motivos invocados pela arguida para a não entrega, mas os kits em causa não estavam dotados
de todos os utensílios necessários à actividade de colocação de unhas de gel e que tinham sido
expressamente contratados.
Desta forma, a arguida fez crer àquelas que cumpriria o acordado, não obstante estar ciente que
não iria proceder à entrega dos materiais em causa.
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Conseguiu, deste modo, que estas lhe entregassem tais quantias de que dispôs, real e
efectivamente, permitindo-se decidir o que fazer com o dinheiro assim obtido.
Tudo fez com o intuito de alcançar para si, como alcançou, um enriquecimento que sabia não ser
legítimo e só possível à custa do prejuízo das ofendidas.
Mais se provou que ambas apenas efectuaram o pagamento das quantias supra mencionadas
convencidas de que a arguida lhes iria entregar o kit completo e o certificado de frequência do
curso em causa, bem como de que a mesma teria acesso a tais materiais.
As ofendidas aceitaram contratar com a arguida nos termos supra expostos, pensando que as
declarações proferidas pela mesma correspondiam à realidade, atento todo o circunstancialismo
inerente à factualidade provada e o comportamento perpetrado por esta.
Desta forma, toda a actuação da arguida foi apta a enganar as ofendidas que, convencidas da
qualidade em que esta intervinha no negócio em causa, contrataram com aquela.
Tal engano foi o elemento essencial para tal acordo, determinando de forma inequívoca a decisão
das ofendidas, já que foi apenas por esse facto que estas decidiram pagar-lhe as quantias
combinadas.
Tal conclusão é consentânea com o facto de a arguida ter convencido as ofendidas a proceder ao
pagamento sem a entrega pessoal do kit, ou seja, usou de encenação semelhante em ambas as
situações para que a entrega do kit não fosse consentânea com o respectivo pagamento, de
molde a que aquelas, só numa fase posterior, não conseguissem devolver o kit e recuperar o
montante pago.
A arguida utiliza um site na internet, disponibiliza uma lista dos materiais que compõem o kit,
ilustra o mesmo com fotografia, passa e entrega vendas a dinheiro, em tudo transmitindo uma
aparência de seriedade.
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Porém, nem o kit tem as características anunciadas, nem ministra formação adequada e depois
furta-se aos contactos com as ofendidas, inviabilizando a devolução do kit e a recuperação do
dinheiro.
Ora, tal actuação indicia mais do que um mero incumprimento do contrato; a arguida, com cada
um dos negócios celebrado, pretendia enganar as ofendidas, de forma a obter um enriquecimento
ilegítimo, através do necessário prejuízo patrimonial das ofendidas.
A arguida sabia que, com tal actuação, iria causar um prejuízo patrimonial às ofendidas e obter,
assim, um enriquecimento ilegítimo e, ainda assim, não se coibiu de actuar, querendo causar-
lhes esse prejuízo e obter esse enriquecimento.»
Não se desconhece como no mundo dos negócios é praticamente impossível a inteira igualdade
na satisfação dos interesses das partes contratantes.
Nesta conformidade, "no mundo dos negócios, no contexto de uma economia de mercado,
assente nos mecanismos de livre concorrência, o sucesso liga-se muitas vezes, ao superior
conhecimento do sujeito acerca das características do concreto sector e, assim, em termos
comparativos, ao erro ou ignorância dos seus competidores".
Dizer:
"... o tipo legal do nº1 do artigo 217º constitui...uma 'norma penal em branco' (.....) cujo âmbito
de protecção se encontra condicionado pela prévia definição, em sede de direito privado, do que
se apresenta permitido ou proibido à luz do princípio da boa-fé 'em sentido objetivo' (.....). Mesmo
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Pois bem.
A essência da burla é o engano, o ardil, a manha que o agente utiliza para induzir em erro o
sujeito passivo, provocando-lhe com isso um conhecimento inexacto ou deformado da realidade,
operante na vontade e no seu consentimento e que o determina à entrega de coisa ou dinheiro
ou à realização de prestação, que de outra maneira não realizaria.
No mundo negocial é pressuposto axiológico comum (dever acessório de conduta) a boa-fé, dizer,
"o dever social de agir com a lealdade, a correcção, a diligência e a lisura exigíveis das pessoas,
conforme as circunstâncias de cada ato jurídico" (16)
Não se pode olvidar porém, que não falta quem, iludindo aquela boa-fé, faça passar gato por
lebre.
Podendo a fraude e/ou a deslealdade inadmissível assumir, como se entende, natureza de ilícito
penal - especificamente crime de burla - desde que comprovados os respetivos elementos
constitutivos do tipo deste ilícito, máxime o dolo penal.
Seja o caso, então, do contraente que, valendo-se da boa-fé da parte contrária, simula o propósito
de acordar um determinado negócio, quando na realidade, sem o propósito de cumprir as próprias
obrigações - rectius, com o propósito de as não cumprir - tem a exclusiva intenção de se
aproveitar e beneficiar das prestações que a parte contrária há-de realizar.
Numa tal situação, o dolo penal identifica-se precisamente com o propósito de não cumprir ou,
quando muito, de iniciar parcialmente um cumprimento aparente (mise en scene) para terminar
num incumprimento definitivo de tal modo que o contrato firmado é uma ficção ao serviço da
fraude, já que ora se oculta o propósito de incumprimento da própria contraprestação, ora se
silencia a impossibilidade de satisfazê-la em que o agente se encontra.
Vale dizer: o próprio contrato é ele mesmo uma operação de engano em que o sujeito ativo do
delito leva a cabo negócios jurídicos com as vítimas, recebendo a prestação destas, porém com
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O sujeito ativo sabe desde o momento da concreção contratual que não quererá ou não poderá
cumprir a contraprestação que lhe incumbe.
Diz-se, a propósito, que o crime de burla só ocorre nos casos em que o agente simula ex ante
um propósito sério de contratar que atua como engano precedente, quando na realidade ele só
quer aproveitar-se do cumprimento do acordado pela contraparte e do seu próprio
incumprimento, previamente decidido, do que deriva o enriquecimento obtido ou intentado com
o consequente empobrecimento da contraparte prejudicada.
Releva aqui a referida pedra angular justificativa da intervenção do sistema penal: a objectivação
de um claro e determinante animus de incumprimento do convencionado como posicionamento
inicial, a consubstanciar uma inadmissível violação do dever de agir de bona fides, com lealdade
e lisura. (17)
É exatamente em todo este contexto que se insere a subsunção fáctico-normativa assumida pelo
Tribunal recorrido que - repete-se, uma vez mais - aqui se acolhe.
Improcede, nesta conformidade, a pretensão da Recorrente em ver afastada a ilicitude penal por
não verificação, in casu, dos elementos do tipo do ilícito da burla.
Considerando, embora, que "a pena aplicada ... foi manifestamente exagerada", a Recorrente, se
bem se interpreta o sentido da motivação do seu recurso, insurge-se contra uma eventual
violação pelo tribunal recorrido do critério legal definido no artigo 70º da lei penal substantiva,
colocando, desta arte, o cerne do thema decidendum na escolha que não na medida da pena.
Quid iuris?
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«Se ao crime forem aplicáveis, em alternativa, pena privativa e pena não privativa da liberdade,
o tribunal dá preferência à segunda sempre que esta realizar de forma adequada e suficiente as
finalidades da punição»
Depois de definir a pena aplicável à recorrente (em abstracto), de acordo como o quadro fáctico
comprovado - prisão até 3 anos ou multa de 10 até 360 dias -, o tribunal recorrido, a partir dos
citados normativos, justificou a opção pela pena privativa da liberdade, sob a seguinte
argumentação:
«As exigências de prevenção geral revelam-se elevadas, atento o bem jurídico protegido, que é
de importância vital para a sã convivência em sociedade, sendo que toda a comunidade espera
que as condutas que o ofendam sejam punidas de forma a evitar a repetição de tais
acontecimentos.
Note-se ainda a cada vez maior frequência com que ocorre este tipo de actos e o contínuo
desrespeito pelo bem jurídico protegido.
A arguida tem antecedentes criminais pela prática de crimes de furto, falsificação de documento,
bem como pela prática de um crime de burla, tendo sofrido uma condenação em pena de multa.
Não obstante ter já sofrido uma condenação, e por factos idênticos aos destes autos, voltou a
praticar factos ilícitos típicos, o que revela uma postura desafiadora relativamente à anterior
sanção penal que lhe foi imposta, que não a demoveu de voltar a praticar ilícitos criminais.
Acresce que a arguida possui já antecedentes criminais pela prática de ilícitos da mesma natureza
do que o que ora tratamos, sem que a condenação que sofreu tenha logrado impedir que
praticasse estes factos, sublinhando-se o facto de tal condenação ter transitado em julgado no
dia 13 de Fevereiro de 2009 e estarmos perante factos praticados no início de Março do mesmo
ano.
Desta forma, atendendo aos factores supra referenciados, entende-se ser de aplicar à arguida
uma pena de prisão relativamente a cada um dos crimes de burla em causa.»
Sobre a função que uma e outra - prevenção especial/prevenção geral - exercem, elucida o
insigne professor quanto à primeira:
«Prevalência decidida não pode deixar de ser atribuída a considerações de prevenção especial de
socialização, por serem sobretudo elas que justificam, em perspetiva político-criminal, todo o
movimento de luta contra a pena de prisão».
«...o tribunal só deve negar a aplicação de uma pena alternativa ou de uma pena de substituição
quando a execução da prisão se revele, do ponto de vista da prevenção especial de socialização,
necessária ou, em todo o caso, provavelmente mais conveniente do que aquelas penas: coisa
que só raramente acontecerá se não se perder de vista o já tantas vezes referido caráter
criminógeno da prisão, em especial da de curta duração»
«Ela deve surgir aqui unicamente sob a forma do conteúdo mínimo de prevenção de integração
indispensável à defesa do ordenamento jurídico, como limite à atuação das exigências de
prevenção especial de socialização. Quer dizer: desde que impostas ou aconselhadas à luz de
exigências de socialização, a pena alternativa ou a pena de substituição só não serão aplicadas
se a execução da pena de prisão se mostrar indispensável para que não sejam postas
irremediavelmente em causa a necessária tutela dos bens jurídicos e estabilização contrafáctica
das expetativas comunitárias». [Negrito e sublinhado do Relator]
Dizer, ainda, se bem se interpreta o pensamento ora expresso, uma pena alternativa ou de
substituição não poderá ser aplicada, se com ela sofrer inapelavelmente o sentimento de
reprovação social do crime.
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In casu
Entendeu o Tribunal recorrido que, na atenção ao bem jurídico protegido - estendido, se bem se
interpreta o pensamento do Juiz prolator, da protecção do património à protecção da fidúcia
contratual, visto o apelo à "importância vital para a sã convivência em sociedade" - as exigências
de prevenção geral de integração e/ou de estabilização contrafáctica das expectativas
comunitárias na validade da norma violada, revelavam-se elevadas.
Seguramente, porém, o que mais pesou na escolha da pena privativa da liberdade em detrimento
da multa, foram exigências de prevenção especial (ou de prevenção da reincidência) (19)
Dizer, relevaram na opção pela pena privativa da liberdade, quer o concurso real de crimes
praticados pela Recorrente, quer o pretérito criminal da mesma Recorrente.
Num ponto assiste razão à Recorrente, razão que obriga à correcção da fundamentação, posto
que sem consequências no sentido da decisão.
O Tribunal referiu:
A arguida tem antecedentes criminais pela prática de crimes de furto, falsificação de documento,
bem como pela prática de um crime de burla, tendo sofrido uma condenação em pena de multa.
Não obstante ter já sofrido uma condenação, e por factos idênticos aos destes autos, voltou a
praticar factos ilícitos típicos, o que revela uma postura desafiadora relativamente à anterior
sanção penal que lhe foi imposta, que não a demoveu de voltar a praticar ilícitos criminais.
Acresce que a arguida possui já antecedentes criminais pela prática de ilícitos da mesma natureza
do que o que ora tratamos, sem que a condenação que sofreu tenha logrado impedir que
praticasse estes factos, sublinhando-se o facto de tal condenação ter transitado em julgado no
dia 13 de Fevereiro de 2009 e estarmos perante factos praticados no início de Março do mesmo
ano.
Tendo em conta o facto comprovado e descrito em II, 1.28 [«Do seu certificado de registo criminal
consta a condenação pela prática de um crime de furto simples do artigo 203.º, n.º 1 do Código
Penal, um crime de falsificação ou contrafacção de documento do artigo 256.º, n.º 1, alínea a) e
n.º 3 do mesmo diploma legal e de burla simples do artigo 217.º, n.º 1 do Código Penal, por
factos ocorridos em 06.2004, e por sentença proferida em 14.01.2009, transitada em julgado em
13.02.2009, em pena de 200 dias de multa, à taxa diária de 4EUR, no âmbito do processo comum
singular n.º 466/04.0 PAVFR, que correu termos no 2.º Juízo do Tribunal Judicial de Espinho»] e
acolhendo como adequada a explicação fáctica dada pela Recorrente em I, 3.51 [«Compulsada a
Sentença proferida no processo 466/04.OPAVFR que correu termos pelo 2° Juízo do Tribunal
Judicial de Espinho e principalmente nos factos provados constata-se que a Arguida foi condenada
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por ter subtraído um cheque em branco a uma sua colega de trabalho e num acto único e
desesperado assinou-o e preencheu-o com a quantia de 60,00EUR. E como resulta da Aludida
Sentença fez seu tal cheque e cobrou-o»], torna-se óbvio o excesso por via da introdução no
texto acima transcrito da expressão «por factos idênticos aos destes autos»
Trata-se, todavia, de uma pequena extrapolação insuficiente para retirar o acerto das demais
considerações ali tecidas.
O que o Tribunal quis significar foi que a Recorrente havia já sido condenada pela prática de um
crime de furto simples, de um crime de falsificação ou contrafacção de documento e de um crime
de burla simples.
O acento tónico da repercussão negativa fê-lo coincidir - e justamente o fez - não tanto com a
condenação pelos crimes praticados, havia anos (Junho de 2004), mas com o facto de a decisão
condenatória por tais crimes ter sido proferida em 14 de Janeiro de 2009 - com trânsito em
julgado, em 13 de Fevereiro de 2009 - e um mês/dois meses volvidos sobre tal condenação a
Recorrente logo voltar a delinquir, persistindo, numa aparente indiferença aos valores jurídico-
penalmente protegidos e à advertência censória por via da pena cominada, na prática de crimes
de burla.
Falece, em face do exposto, a razão à Recorrente quando reclama que a sentença recorrida labora
num erro de confusão entre "o trânsito da sentença no Processo 466/04.0PAVFR (13 de Fevereiro
de 2009) com a prática dos factos".
Dos textos recolhidos da subsunção dos factos ao direito e deixados transcritos, nomeadamente
na parte relativa à escolha da pena, sai ilidido o apontado erro em que, de facto, o Tribunal não
incorreu.
Antes, acertadamente o Tribunal sublinhou "o facto de tal condenação ter transitado em julgado
no dia 13 de Fevereiro de 2009 e estarmos perante factos praticados no início de Março do mesmo
ano".
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"Sem prejuízo do disposto nos artigos 427º e 432º, o recurso da parte da sentença relativa à
indemnização civil só é admissível desde que o valor do pedido seja superior à alçada do tribunal
recorrido e a decisão impugnada seja desfavorável para o recorrente em valor superior a metade
desta alçada."
O DL 303/2007 de 24/8 (Ref. 1882/2007), no uso da autorização legislativa conferida pela Lei
6/2007 de 2/2 (Ref. 168/2007), alterou a Lei 3/99 de 13/1. (Ref. 5/1999)
Dispõe o artigo 24º/1 desta última lei - em vigor desde 1 de Janeiro de 2008 - que, em matéria
cível, a alçada dos tribunais da Relação é de 30.000,00EUR e a dos tribunais de 1ª instância é de
5.000,00EUR.
Destarte, face aos limites já dos pedidos formulados (in singulos, como no valor somado), já do
quantum debeatur definido na decisão recorrida [respetivamente, 400,00EUR a favor da
requerente C...; 750,00EUR, a favor da requerente D...] é inadmissível o recurso da decisão na
parte cível.
IV DECISÃO
Termos em que,
i. Rejeita-se, por inadmissibilidade legal, o recurso interposto na parte relativa à decisão cível;
___________________
(1)
(2)
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Vide, com interesse: Ac. STJ 03.07.2002 Proc. 1748/02-5ª Rel. Armando Leandro; Ac. STJ 18.03.2004, Proc.
(3)
(4)
Na linguagem expressiva do Ac. de 15.11.2006, deste Tribunal da Relação "O Recorrente quando impugne
a matéria de facto por entender que determinado ponto de facto foi incorrectamente julgado, tem que indicar
esse ponto expressamente, a prova que apoia o seu entendimento e, tratando-se de depoimento gravado,
o segmento do suporte técnico em que se encontram os elementos que impõem decisão diversa da recorrida.
(5)
Convenção Europeia dos Direitos do Homem, 2ª Ed. Actualizada, Universidade Católica Editora, Lx. 2008,
pág.1131
(6)
Ac. STJ. De 10.03.2010 in CJ ACS STJ Ano XVIII, Tomo I/2010págs. 212-221 (Relator: Raúl Borges)
(7)
Pormenorizando, diz-se com propriedade no Ac. de 23.06.2010 deste Tribunal da Relação (4ªSec. Relatora:
Olga Maurício):
"Quanto às provas demonstrativas dos erros apontados, a lei é suficientemente impressiva na formulação.
A al. b), do n° 3 do art. 412° não diz que o recorrente deve ' especificar as provas'. Diz, antes, que ele deve
especificar «as concretas provas que impõem decisão diversa da recorrida». Daí que seja uniformemente
entendido que em caso de impugnação da decisão sobre a matéria de facto o recorrente terá que
individualizar as provas em que a alegação se baseia e terá ainda, no âmbito de cada uma das provas
apontadas, que especificar o excerto do documento, do depoimento, etc., que demonstra o erro da decisão"
"Em caso de prova oral o recorrente terá, então, que individualizar as concretas passagens de cada um dos
depoimentos apontados relativas ao ponto impugnado e que impõem decisão diversa da recorrida. Ou seja,
o recorrente terá que indicar o conteúdo específico do excerto do depoimento que seja relevante para
demonstrar a sua tese e terá, ainda, que proceder à localização desse excerto no suporte respectivo. A
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indicação dos erros cometidos tem que ser rigorosa, assim como rigorosa, precisa, concreta, tem que ser a
indicação das provas que demonstram a sua existência, uma vez que o tribunal de recurso procede «ao
controlo desta prova por via da audição ou visualização dos registos gravados (artigo 412°, n" 6), com base
na indicação pelo recorrente das passagens da gravação em que se funda a impugnação (artigo 412", n" 4)
...» , isto sem prejuízo de o tribunal proceder à audição de outras passagens para além das indicadas,
quando o considere relevante para a descoberta da verdade e para a boa decisão da causa (n° 6 do art.
412° do C.P.P.).Esta é a interpretação que respeita a letra da lei e é a única que permite o exercício efectivo
(8)
Dizer: se "a convicção do tribunal é construída dialecticamente, para além dos dados objectivos fornecidos
pelos documentos e outras provas constituídas, também pela análise conjugada das declarações e
depoimentos, em função das razões de ciência, das certezas e das lacunas, das contradições, hesitações,
inverosimilhanças que, por ventura, transpareçam em audiência, das mesmas declarações e depoimentos",
então, o tribunal de recurso só poderá censurar a decisão do julgador, fundamentada na sua livre convicção
e assente na imediação e na oralidade, se se evidenciar que decidiu contra o arguido não obstante terem
subsistido (ou deverem ter subsistido) dúvidas razoáveis e insanáveis no seu espírito ou se a solução por
que optou, de entre as várias possíveis, é ilógica e inadmissível face às regras da experiência comum."
(9)
Instância não o é da causa, mas sim do recurso e tão só quanto às questões concretamente suscitadas e
(10)
Objecto impossível que permitiria, aliás, a rejeição nos termos do artigo 420.º, n.º 1, alínea a), do CPP.
Preceito que nesta perspectiva não padece de inconstitucionalidade - cfr. acórdãos do Tribunal Constitucional
n.º 352/98, de 12-05-1998, in BMJ n.º 477, pág. 18 e nº 165/99, de 10-03-1999, in DR-II Série, de 28-02-
(11)
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Sem que deva aqui colocar-se a questão do convite ao aperfeiçoamento. É que importa distinguir: ao passo
que a omissão nas conclusões das especificações constantes do texto da motivação consente o convite ao
aperfeiçoamento (Artº 417º/3 CPP) já a omissão na motivação das especificações impostas por lei
O mesmo é dizer: o texto da motivação constitui o limite à correcção das respectivas conclusões.
Na justa medida em que o convite apenas pode versar sobre as conclusões, defeso fica ao tribunal como ao
Se este não comporta as especificações, o recorrente - sibi imputet - incorreu em mal sem remédio.
(12)
(13)
"O Tribunal é livre de dar credibilidade a determinados depoimentos, em detrimento de outros, desde que
essa opção seja explicitada e convincente, pois que, cumprida essa exigência, a livre convicção do juiz torna-
se insindicável, até porque a documentação dos actos não se destina a substituir nem substitui a oralidade
(14)
"No cumprimento da obrigação, assim como no exercício do direito correspondente, devem as partes
(15)
COMENTÁRIO CONINBRICENSE DO CÓDIGO PENAL - Parte Especial, Tomo II, Coimbra Editora, 1999, págs.
299 e 300
(16)
Pires de Lima-Antunes Varela, Código Civil Anotado, Vol.II, 4ªEd. Revista e Atualizada, Coimbra editora,
pág. 2 e 3
(17)
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No sentido exposto, Vide: CÓDIGO PENAL - COMENTADO Y COM JURISPRUDENTIA; LUIS RODRIGUEZ
RAMOS (DIRECTOR); AMPARO MARTINEZ GUERRA (COORDINADORA) - 3ªEDICIÓN - LA LEY, Grupo Wolters
(18)
(19)
ressocialização e/ou a socialização de um de-socializado; ii) negativa ou de inocuização quando, por pura
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