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*Definición de Estado. Es la sociedad políticamente organizada. Este concepto surge a fines de la Edad
Media. Según Cassagne, el Estado es la perfecta organización jurídico-política de la comunidad que
procura el bien común. Podemos analizar al Estado desde dos puntos de vista:
-Material: es el pueblo organizado jurídicamente, dentro de un territorio fijo y bajo el imperio de una ley
cuyo fin es el interés común.
-Formal: es una persona jurídica diferente de los individuos que la forman, que actúa a través de
instituciones creadas dentro de un ordenamiento.
El Estado puede actuar como persona de derecho privado, cuando contrata con particulares en un mismo
plano de igualdad (ejemplo, vender inmueble de su propiedad privada) o como persona de derecho
público, cuando no hay plano de igualdad y aplica su poder público para regular la actividad de los
individuos (ejemplo, dar una concesión).
El derecho administrativo es la rama del derecho público que estudia la organización y actuación del
Estado con respecto a los individuos. Este Estado es autárquico, es decir que no necesita de otra
comunidad para realizar sus fines y tiene autoridad para ejercer su poder estatal con el fin de lograr el
orden social. El poder estatal es ejercido por la persona Estado y no por una sola persona física.
*Tipos de Estado.
- Unitario: existe un solo ordenamiento jurídico en todo el país.
- Federal: hay más de un ordenamiento jurídico dentro del país: el Nacional y el Provincial o local (las
provincias ejercen el poder que no han delegado a la Nación).
*Personalidad jurídica del Estado. En las monarquías el Estado no era responsable por los actos que
cometía. Luego se empezó a aplicar la Teoría del Fisco, en donde el Estado podía ser demandado ante la
justicia solamente por sus actos de carácter privado (porque eran actos similares a los realizados por las
personas), pero los de carácter público seguían sin ser controlados (ejemplo, una expropiación). Esta
situación hizo surgir la Teoría de la doble personalidad del Estado: porque por un lado realizaba actos de
carácter público y por el otro, de carácter privado, es decir que dentro del Estado había dos personas y los
actos de ambas debían someterse a los tribunales (respondiendo así por las dos clases).
Esta teoría fue criticada sosteniéndose que el Estado no tenía dos personalidades sino que era una sola
persona, surgiendo así la personalidad unitaria del Estado, en donde éste debía someter todos sus actos
a un control pero como única persona.
Hoy se considera que el Estado tiene una única personalidad jurídica, pero que dentro desarrolla dos
actividades:
-la que realiza dentro del derecho público (cuando actúa como poder público regulando la actividad común
de las personas. Ejemplo, al dar una concesión) o
-la que realiza dentro del privado (cuando contrata con particulares en plano de igualdad actuando como
persona privada. Ejemplo, cuando alquila un inmueble de su propiedad privada), y lo hace como titular de
derechos y obligaciones.
En ambas actividades es responsable.
Sintetizando, tenemos que:
-doctrina tradicional: doble personalidad jurídica del Estado.
-doctrina moderna: personalidad jurídica unitaria. Esta doctrina se explica a través de la Teoría de la
Institución.
*Teoría de la Institución. El Estado es un organismo, una institución con fines y elementos propios:
voluntades puestas en una misma idea, poder organizado para cumplir esa idea, participación voluntaria
de sus miembros para cumplir esa idea institucional, uniéndose a ella y colaborando con su actividad, etc.
Esa institución supera a las personas físicas que la componen en poder y duración. De todas formas los
integrantes del Estado (órganos) tienen limitada su actuación por el principio de especialidad: solo pueden
hacer actividades que estén relacionadas con la idea, fin u objeto de la institución.
*Derecho Público y Derecho Privado. Si bien la distinción entre ambos derechos no está del todo definida,
contamos con una serie de teorías o parámetros para ver sus diferencias:
-Teoría del interés: según esta teoría, el derecho público es aquél que tiene como finalidad el interés
colectivo, general, social; y el privado es aquél cuya finalidad es el interés particular o privado. Esta teoría
tiene fallas, ya que existen normas de derecho público que regulan intereses privados (ejemplo, el art. 17
de la CN protege la propiedad privada).
-Teoría de los sujetos: según esta teoría, si uno de los sujetos es el Estado, estamos ante derecho
público, mientras que si los sujetos son particulares, se trataría de derecho privado. La falla de esta teoría
es que muchas veces el Estado actúa como particular (ejemplo, empresas estatales).
-Teoría de subordinación y coordinación de las normas: el derecho público sería aquél cuyas normas
rigen relaciones de subordinación en donde hay desigualdad entre las partes; en el derecho privado, en
cambio, las normas regirían relaciones de coordinación en donde hay igualdad entre las partes. La falla de
esta teoría es que a veces en el derecho público puede haber relaciones de coordinación (ejemplo, en los
tratados internacionales) y en el derecho privado puede haber relaciones de subordinación (ejemplo,
empleado se subordina a su empleador).
Como vemos es muy difícil lograr una regla clasificatoria entre ambos derechos. Por eso Cassagne
sostiene que antes que hacer una clasificación, a priori, es más conveniente analizar la realidad jurídica
concreta en cada caso y a partir de allí se podrá saber qué clase de normas aplicara dicho caso. ¿Para
qué sirve hacer esta distinción? para saber qué normas aplicar.
*Poder Público. Es el poder del Estado, uno, único y dividido en tres funciones. La división de poderes es
la distribución del poder entre distintos órganos, para que cada uno de ellos ejerza determinada función,
todas ellas destinadas al cumplimiento de los cometidos estatales. Pero los que están separados o
divididos son las funciones, no el poder.
*Teoría de la separación de poderes del Estado. Esta teoría propone dividir el poder en tres partes o
funciones evitando así su concentración en un sólo órgano (ya que se considera que todo órgano que
tiene poder tiende a abusar de él). El poder es uno solo (no tres) que reparte sus porciones en diferentes
órganos. Al dividirlo logra el equilibrio, mediante fuerzas de controles recíprocos entre estos tres poderes
(Legislativo: su función primordial es sancionar leyes; Ejecutivo: su función primordial es ejecutar o poner
en vigencia las leyes; Judicial: su función primordial es administrar justicia), impidiendo a un poder invadir
la esfera de los otros dos.
El Poder Ejecutivo tiene una doble actividad:
-Política (cuando realiza actos de gobierno como declarar el estado de sitio, nombrar y remover a ciertos
funcionarios, intervención de las provincias, etc.).
-Administrativa (cuando realiza actos administrativos).
Reiteramos, que el poder en sí es uno solo, y por ello Loewenstein considera que no debe hablarse de
separación de poderes estatales, sino de distribución de ciertas funciones estatales ("cuotas de poder") a
diferentes órganos del Estad. ¿Y porqué se les dice poder, entonces? Porque Montesquieu -el creador del
principio de división de poderes- usaba ese vocablo para hablar de poder del Estado, de sus órganos y
funciones sin distinción.
*Funciones del Estado. El Estado no es estático sino dinámico y ejerce su poder (coacción, imperium
estatal) para alcanzar los fines detallados en el Preámbulo de la CN (bienestar general, bien común,
libertad, unión nacional, paz interior, justicia, etc.).
Esta actividad que realiza el Estado para cumplir sus fines, es lo que se llama funciones del Estado y
básicamente son tres:
1). Ejecutiva: función del Estado continua, rápida e inmediata que se ocupa de que se cumpla la ley y de
satisfacer los intereses comunitarios impostergables. Es la función principal del Poder Ejecutivo (a cargo
del presidente de la Nación) dentro de la cual está la función administrativa.
2). Legislativa: función del Estado que se ocupa de dictar, alterar o suspender las leyes (normas jurídicas
de alcance general, abstractas, de cumplimiento obligatorio y dirigidas a un número indeterminado o
determinable de personas) siempre que sean conformes a la CN. Es la función principal del Poder
Legislativo (integrado por el Congreso: Cámara de Diputados y Cámara de Senadores).
3). Judicial: función del Estado que se ocupa de interpretar y aplicar la ley en casos concretos, para
resolver controversias jurídicas entre partes con intereses contrapuestos (imponiendo una decisión con
fuerza de verdad legal). Es la función principal del Poder Judicial (integrado por la Corte Suprema de
Justicia y los tribunales inferiores).
Las tres funciones persiguen el bien común, y aunque cada órgano tiene asignada específicamente una
de estas funciones, puede realizar -en algunos casos- alguna de las otras dos:
Poder Legislativo: también realiza funciones ejecutivas (cuando autoriza al Poder Ejecutivo a declarar la
guerra o a hacer la paz; cuando aprueba o desecha tratados; cuando el Senado presta acuerdo para que
el Poder Ejecutivo nombre a jueces; etc.) y participa en funciones judiciales (cuando interviene en juicio
político -Cámara de Diputados acusa y Senadores resuelve-).
Poder Ejecutivo: participa en funciones legislativas (cuando promulga leyes; dicta decretos, reglamentos)
y participa en funciones judiciales (cuando indulta o conmuta penas; arresto de personas durante el
estado de sitio, etc.).
Poder Judicial: participa en funciones legislativas (ya que cuando declara la inconstitucionalidad de
normas del Congreso o decretos del Poder Ejecutivo está haciendo un control legislativo) y participa en
funciones ejecutivas (cuando nombra o remueve a determinados funcionarios).
*Administración pública. Es la actividad permanente, concreta y práctica del Estado que tiende a la
satisfacción inmediata de las necesidades del grupo social y de los individuos que lo integran (ejemplo, al
darle a una persona una concesión de uso sobre un bien público). Esta actividad que consiste en realizar
los fines públicos (objeto del derecho administrativo) es continua y se ocupa del presente (mientras que la
legislación se ocupa del futuro, la justicia del pasado y ambas son discontinuas). La Administración
pública está compuesta por órganos y entes estatales.
Diariamente interactuamos con la actividad de la administración pública: cuando pagamos impuestos o
presentamos una queja por el funcionamiento de un servicio público, etc.
*Función política o de gobierno. Es la actividad que llevan a cabo los órganos Ejecutivo y Legislativo
(solamente si la Constitución expresamente les da esa facultad por razones de (oportunidad, mérito o
conveniencia) a través del dictado de actos (políticos o de gobierno o institucionales) cuyo fin es lograr
que subsistan las instituciones organizadas por la CN y que su actuación, como representantes del país
en el exterior, sea correcta.
Estos actos están exentos del control judicial por tener una marcada finalidad política indispensable para
el orden estatal. Ejecutan en forma directa una norma constitucional y son dictados por el Poder Ejecutivo
o Legislativo en ejercicio de una actividad discrecional.
Ejemplos de actos de gobierno o políticos: firmar la paz o declarar la guerra, firmar tratados, declarar el
Estado de sitio, intervenir provincias, vetar leyes, abrir y cerrar las sesiones del Congreso, nombrar a los
Ministros de la Corte Suprema.
Antes se aplicaba la Teoría de los Actos de Gobierno, la cual establecía que ningún acto del Poder
Ejecutivo podía ser revisado por el Judicial por ser de naturaleza política. Actualmente, salvo los actos de
gobierno, los demás son revisables por los jueces.
*Definición de Derecho Administrativo. Es la parte del derecho público interno que regula la organización y
las funciones de substancia administrativa, legislativa y jurisdiccional del Poder Ejecutivo y de las
entidades jurídicamente descentralizadas, las funciones administrativas de los restantes órganos (Poder
Legislativo y Poder Judicial) y en general todas aquellas actividades realizadas por personas Públicas o
privadas a quienes el ordenamiento les atribuye potestades de poder público derogatorias o exorbitantes
del derecho privado.
*Bases del derecho administrativo. El derecho administrativo parte de dos principios fundamentales:
Legalidad: la Administración Pública debe subordinar su actuación al ordenamiento jurídico.
Subsidiariedad: el Estado podrá intervenir cuando esté en juego el bien común y siempre que la iniciativa
privada no tenga soluciones o sean insuficientes. Es decir que no adopta ninguno de los extremos: que el
Estado intervenga en todo o que directamente no intervenga.
*Régimen exorbitante. El régimen administrativo es exorbitante del derecho privado (excede su órbita)
porque está compuesto por:
-Las potestades o prerrogativas de poder público antes analizadas (poderes o facultades especiales
usadas para satisfacer inmediatamente el bien común) y
-las garantías de los particulares o administrados (creadas para contrarrestar, de algún modo, ese poder
del Estado, con el interés privado, por ejemplo, la garantía de igualdad, de propiedad, principio de
legalidad, informalismo a su favor, etc.).
Se le dice exorbitante porque antes no contenía las garantías de los particulares para contrarrestar dichos
poderes (exorbitantes), garantías indispensables ya que en la relación entre Estado y particulares no hay
igualdad entre las partes (el Estado tiene facultades de poder público).
UNIDAD 2
*Fuentes del Derecho Administrativo. Son los hechos, actos y formas de donde surgen los principios y
normas jurídicas que se aplican y componen el derecho administrativo.
Las fuentes regulan la función administrativa (objeto del Derecho Administrativo) y tienen una escala
jerárquica dada por la CN (art. 31).
*Clasificación de las fuentes.
-Formales: son las normas o principios jurídicos (Constitución Nacional, Tratados, leyes, reglamentos).
-Materiales: son aquellas que no son normas jurídicas pero que pueden hacerlas surgir o modificar
(doctrina, costumbre, principios generales del derecho y jurisprudencia).
Fuente del derecho es toda norma, escrita o no, que determina la obligatoriedad del comportamiento de
los particulares y el gobierno, estableciendo las reglas de organización social y particular.
En el derecho administrativo prevalecen los tratados internacionales, la Constitución y las leyes formales y
los reglamentos (cuantitativamente), los cuales tienen una importancia y una extensión que no resulta en
otra rama del Derecho.
Podemos clasificar las fuentes en materiales, que dan origen al derecho, como la jurisprudencia, la
costumbre, los principios generales del derecho y los precedentes administrativos. Las fuentes formales
son las que dan origen al ordenamiento jurídico y su aparición emana de los órganos competentes para
producir disposiciones jurídicas, asumiendo formas determinadas: los tratados internacionales, la
Constitución, la ley y los reglamentos.
La administración publica en forma limitada y derivada crea el derecho. Puede distinguirse las fuentes del
derecho que son originadas fuera de la administración (tratados internacionales, Constitución, leyes,
costumbre, principios generales del derecho) y las fuentes de la propia administración (reglamentos,
precedentes administrativos, usos y prácticas administrativas).
Las provincias gozan del poder constituyente originario, el cual no es ilimitado ya que debe someterse a
un marco que le fija la CN y subordinarse a ella: las provincias tienen la facultad de darse sus propias
instituciones y conservan el poder no delegado al gobierno federal, el carácter local del derecho
administrativo y, en efecto, de sus fuentes (arts. 5º y 104, CN).
La CN, los tratados internacionales y la ley, son la fuente mas importante del derecho administrativo
desde el punto de vista cualitativo, y es la base sobre la que se apoya todo el ordenamiento jurídico
conforme al art. 31: “La CN, las leyes de la nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación, y las autoridades de cada
provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquier disposición en contrario que
contengas las leyes o constituciones provinciales”.
Constitución Nacional. Es la fuente primaria de todas las ramas del derecho y toda norma debe estar de
acuerdo con ella (nuestro ordenamiento jurídico se basa en la Constitución Nacional, norma madre, a
partir de la cual se sistematizan las demás normas, entre ellas, las administrativas).
La CN da el orden jerárquico de las normas, la categoría de los tratados y tiene normas muy importantes
para el Derecho Administrativo:
1. Sobre la relación del Estado con los particulares:
-Arts. 14 y 28 (los derechos y garantías reconocidos por la Constitución no pueden ser alterados por las
leyes que reglamentan su ejercicio ni por normas inferiores a las leyes);
-Art. 16 (igualdad e idoneidad para asumir la función Pública y que la igualdad es la base para las cargas
Públicas -es decir que el Estado va a ser responsable como cualquiera, porque todos son iguales ante la
ley-).
-Art. 17: expropiación, art. 19: principio de legalidad, art.21: defensa nacional.
2. Sobre la organización (arts. 87 a 90 y 14 bis -estabilidad del empleado público-) y actividad de la
administración (arts. 99 y 100).
Las constituciones provinciales (arts 5º, 122 y 123) también son fuente para su ordenamiento provincial:
dictan su propia Constitución y se dan sus propias instituciones, eligen a sus gobernadores y funcionarios.
La segunda parte de la CN (parte orgánica) establece la conformación, funciones, relaciones y todo lo
atinente al Gobierno Federal (merecen especial atención los órganos legislativo, ejecutivo y judicial, la
Auditoria General de la Nación, el Defensor del Pueblo, la Jefatura de Gabinete de Ministros, los
ministerios y el Ministerio Publico).
En la parte general, el art. 17 establece que la expropiación por causa de utilidad pública debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada.
La CN establece que todos los habitantes de la Nación gozan de distintos derechos conforme a las leyes
que reglamenten su ejercicio (art. 14). La misma aclara que el Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso,
bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo (art. 99, inc. 3º).
También se establece que queda prohibida la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en
materias determinadas de administración o de emergencia publica, con el plazos fijado para su ejercicio y
dentro de las bases de la delegación que el Congreso establezca. El transcurso del plazo previsto no
importará revisión de las relaciones jurídicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia
de la delegación legislativa (art. 76, CN).
Finalmente, el art. 99, inc. 2º determina que el Poder Ejecutivo tiene facultades reglamentarias, cuando
expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación,
pero les fija un limite constitucional: la no alteración de su espíritu con excepciones reglamentarias.
Los derechos establecidos en la Carta Magna son reglamentados por ley formal, por normas dictadas por
el Congreso. El PE carece de autoridad para dictar este tipo de normas, salvo el supuesto de los
reglamentos de necesidad y urgencia, en la medida en que se den esas situaciones excepcionales, pero
en forma inmediata debe poner esa norma a disposición de la autoridad legislativa para que la convalide o
no, mediante el proceso fijado por la misma Constitución y la ley dictada en su consecuencia.
Los reglamentos delegados sólo pueden ser dictados en las materias especificadas en el art. 76,
estableciendo el plazo de la delegación y la política legislativa, lo que significa que debe determinarse los
límites de la delegación. De la misma manera, cuando el PE reglamenta una ley dictada por el Congreso,
no puede contradecir a la ley, ni otorgar derechos o establecer prohibiciones que no están establecidas en
la ley. Esto es un desprendimiento del principio de subordinación jurídica que existe entre el reglamento y
la ley, el reglamento no puede contradecir ni desconocer a la ley, ya que si lo hace estará actuando contra
legem. El reglamento es una norma accesoria, secundaria o complementaria de la ley y no puede ser
autosuficiente o autónomo.
Ley. Es toda norma jurídica de carácter general que emana del Poder Legislativo a través del
procedimiento establecido en la CN. Son sus características ser:
-Obligatoria (su cumplimiento es obligatorio para los ciudadanos y el Estado puede acudir a la coacción
para hacer valer el derecho de un tercero surgido de un texto legal).
-Oportuna (está en relación con las necesidades sociales que impone dicha ley).
-Permanente (no debe responder a una cuestión de momento).
-General y Abstracta (no se dicta para un caso concreto, sino para situaciones impersonales).
*Clases de leyes.
a). Leyes Nacionales: dictadas por el Congreso Nacional y que se subdividen en:
-Federales: regulan materias federales atribuidas al Congreso y se aplican en todo el país, pero a través
de autoridades nacionales (ejemplo, ley 48, ley de correo, ley electoral, leyes de ciudadanía, aduanas,
moneda, bancos, etc.).
-Comunes: tratan sobre derecho común, son dictadas por el Congreso y se aplican a todo el país pero se
ejerce a través de las autoridades locales (ejemplo, el Cód. Civil. Penal, etc. y las leyes que los integran:
matrimonio civil, propiedad horizontal, sociedades, etc.).
-Locales: se aplican en la Capital Federal (art. 75, inc. 30).
b). Leyes Provinciales: dictadas por cada provincia para ser aplicadas dentro de ella, a través de
autoridades provinciales.
En sentido amplio, la ley comprende a cualquier acto o norma de carácter jurídico con aptitud de crear,
modificar o extinguir un derecho, de carácter general y obligatorio (ley material), y comprende a las leyes
dictadas por el Congreso como autoridad legislativa. También comprende a los reglamentos dictados por
la Administración, en el marco de facultades otorgadas por la CN (art. 99, inc. 2º y 3º) o el legislativo (art.
76). Desde el punto de vista formal, la ley es aquella norma o acto jurídico aprobado por el Congreso,
siguiendo los pasos previstos por la CN para la formación y la sanción de las leyes. El objeto de las leyes
es siempre general, y consideran al sujeto en su ser material y a las acciones en abstracto, y en ningún
caso un hombre como a un individuo y a una acción como particular. Toda función relativa a un objeto
individual no corresponde al poder legislativo.
El REENVIO es una de las técnicas de elaboración legislativa y fuente del derecho a su vez. Al redactar
una norma jurídica se la puede hacer de manera expresa, directa, es decir detallando en la norma la
totalidad de derechos y obligaciones que se pretende establecer, o bien se puede recurrir al mecanismo
del reenvió legislativo, que se basa en una remisión a otra norma jurídica o sistema normativo, evitando
de esa manera tener que redactar o establecer un sistema normativo que ya se encuentra en vigencia. La
remisión puede ser a otra norma jurídica nacional, provincial o extranjera.
El reenvío puede ser material o formal, y es material cuando se remite al contenido de otra norma jurídica
para establecer su propio contenido. Hay reenvío formal, cuando se remite a otra norma, sin modificarla.
Las leyes aclaratorias son aquellas dictadas por la autoridad legislativa, que tienen por objeto interpretar,
establecer alcances o aclarar conceptos, que no hay quedado suficientemente precisados al momento de
su sanción.
*La reserva Legal. Esto significa que hay ciertas materias en las que sólo va a entender el Poder
Legislativo y en donde el Poder Ejecutivo no puede hacerlo. Según el art. 99, inc. 3, el Poder Ejecutivo no
puede dictar normas de carácter legislativo (aunque excepcionalmente puede dictar decretos de
necesidad y urgencia para temas puntuales enumerados en la CN, por un plazo establecido por el
Congreso y siempre que no sean sobre materia penal, tributaria, electoral o de partidos políticos).
También hay derechos garantizados por leyes que integran esta zona de reserva y por lo tanto no pueden
ser reglamentados por el Poder Ejecutivo a través de decretos de necesidad y urgencia.
LOS REGLAMENTOS. Fuente sublegal. Acto unilateral que emite un órgano de la Administración Pública
creador de normas jurídicas generales y obligatorias que regula situaciones objetivas e impersonales.
Los reglamentos son normas jurídicas de alcance general dictadas por los órganos de gobierno en su
función materialmente administrativa, que cuenta con una habilitación constitucional o legal para su
ejercicio.
*Clases de reglamentos. Hasta la reforma de 1994 existían solamente los decretos reglamentarios: pero
ahora se incorporan expresamente (aunque ya existían de hecho) tres clases más. Tenemos entonces
cuatro clases de reglamentos (arts. 76 y 99 de la CN).
*Decretos Reglamentarios o de Ejecución (existían con anterioridad).
*Reglamentos Delegados.
*Decretos de Necesidad y Urgencia.
*Reglamentos Autónomos.
1). De Ejecución (art. 99, inc. 2º CN): este artículo señala la facultad del Presidente de la Nación de
dictar los decretos reglamentarios de las leyes que sanciona el Congreso, completándolas y detallando
lo necesario para su aplicación. Su fin es aclarar y explicar en detalle el contenido de las leyes completas
que reglamenta (y el fin que se propuso el autor). El límite es no alterar el espíritu de esa ley (es decir que
se subordina a ella) la cual entra en vigencia aunque no se haya dictado su correspondiente reglamento.
2). Delegados (art. 76 CN): se llama delegación al traspaso que hace una autoridad con determinado
poder, del ejercicio del mismo a otra autoridad o persona. De esta forma el
Congreso dicta «leyes marcos» y le suele delegar al Poder Ejecutivo la facultad de completarlas por
medio de los reglamentos delegados (sin los cuales esa ley marco no puede entrar en vigencia).
El art. 76 CN nos indica que se prohíbe la delegación legislativa (total o propia) en el Poder
Ejecutivo, pero da una excepción:
-Podrá delegarse siempre que se trate de temas relacionados con la administración o Emergencia Publica
y
-siempre que esa delegación se ejerza por un tiempo determinado y según las pautas del Congreso.
Esto significa que la delegación no puede recaer sobre materia penal, tributaria, electoral, etc.
La emergencia debe estar definida en la ley, se debe perseguir un fin público y el plazo de caducidad
(establecido por el Congreso) le indica al Presidente hasta cuándo podrá ejercer las funciones legislativas
delegadas. En realidad esto nunca se cumplió.
*Clases de delegación legislativa según la doctrina.
Delegación total o propia, cuando el Poder Legislativo le transfiere al Poder Ejecutivo la función de dictar
una ley, es decir que le delega la potestad legislativa (esta delegación está prohibida, salvo la excepción
del art. 76).
Delegación impropia, cuando el Poder Legislativo le transfiere al Poder Ejecutivo la tarea de reglar los
detalles necesarios para la ejecución de las leyes (como determinar la conveniencia del contenido o su
aplicación material).
Se la llama impropia porque en verdad no hay delegación sino una forma de ejercer el poder
reglamentario del art. 99, inc. 2º.
3). De Necesidad y Urgencia (art. 99, inc. 3º, CN): este artículo nos indica que el Poder Ejecutivo no
puede dictar disposiciones de carácter legislativo pero da excepciones a ese principio general de
división de poderes:
El Poder Ejecutivo podrá dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en donde:
a. Fuera imposible aplicar el mecanismo de la Constitución Nacional para sancionar leyes y
b. Siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia penal, tributaria, electoral, de
partidos políticos.
Pero para que un reglamento de necesidad y urgencia dictado por el Poder Ejecutivo tenga validez,
deberá:
-Ser aprobado por los ministros, conjuntamente con el Jefe de Gabinete.
-Pasados 10 días de la emisión del decreto, el Jefe de Gabinete de Ministros deberá someterlo a una
Comisión Bicameral Permanente, quien tendrá 10 días para analizarlo y elevar un dictamen al plenario de
cada Cámara para que lo traten expresamente.
-El Congreso debe dictar una ley especial (con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de
cada Cámara) que diga si el decreto es válido o no.
El art. 82 manifiesta que no se acepta la sanción tácita del Congreso.
En casos como Peralta vemos como la Corte Suprema ha convalidado esta práctica del Poder Ejecutivo
en lugar de ponerle límite alguno, a pesar de que todavía la Constitución Nacional no hacía referencia
expresa a estas facultades legislativas del Poder Ejecutivo.
Los reglamentos de necesidad y urgencia, de dudosa legitimidad e interpretación restrictiva, se encuentra
prevista en el art. 99, inc. 3º. De construcción confusa y contradictoria, ya que comienza estableciendo
con claridad que el PE no podrá en ningún caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carácter legislativo, para continuar diciendo que “solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por la Constitución para la
sanción de las leyes. Los limites que se establecen para el dictado de este tipo de reglamentos, es que
pese a la necesidad y urgencia, no podrá dictarse normas sobre material penal, tributaria, electoral o el
régimen de los partidos políticos.
El procedimiento debe llevarse adelante en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlo
conjuntamente con el Jefe de Gabinete de Ministros. El Jefe de Gabinete de Ministros personalmente, y
dentro de los diez días someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral permanente, cuya
composición deberá respetar la proporción de las representaciones políticas de cada Cámara. Esta
Comisión elevará su despacho en un plazo de 10 días al plenario de cada Cámara para su expreso
tratamiento, el que de inmediato considerarán las Cámaras. Una ley especial sancionada con la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada cámara regulara en trámite y los alcances de la
intervención del Congreso.
La ley 26.122 reglamentó el procedimiento legislativo ante el dictado de los reglamentos de necesidad y
urgencia, sosteniendo que el rechazo por ambas Cámaras del Congreso del decreto de que se trate
implica su derogación, quedando a salvo los derechos adquiridos durante su vigencia.
4.) Autónomos (art. 99, inc. 1º, CN): Son aquellas normas generales que dicta la Administración sobre
materias que pertenecen a su zona de reserva, es decir, sobre temas privativos de su competencia no
regulados por una ley. Para dictarlos no se aplica una ley sino la misma Constitución. Tipo de reglamento
que no tiene fundamento constitucional ni legal y que hasta podría ser ilegitimo, sino fuera que se admite
la existencia del mismo, limitado a aquellos casos que tengan que ver con una mejor organización
administrativa interna, que no afecte derechos de los particulares ni de los funcionarios, en cuestiones en
las que el Congreso no ha legislado, y que sin afectar derecho alguno contribuyan a un eficiente servicio
administrativo. Son los reglamentos autónomos y que hoy se denominan reglamentos internos. Estos
reglamentos en general son normas de organización interna de la administración pública, que regulan
cuestiones de menor trascendencia, incidentales y que por ello no fueron previstas por la ley.
Así como los actos administrativos son esencialmente estables, ya que una vez notificados y firmes,
resultan generalmente irrevocables, los reglamentos a diferencia de los primeros, resultan esencialmente
revocables.
Nada impide que un reglamento pueda ser modificado o revocado por parte de la administración. El limite
a este poder revocatorio se encuentra dado por el principio de inderogabilidad singular de los
reglamentos, y que consiste en el impedimento de revocar, modificar o derogar normas generales para
algunas personas, pero manteniendo su vigencia para otras. Un reglamento puede ser modificado o
derogado total o parcialmente, y esta modificación afectará a la totalidad de los sujetos involucrados por el
mismo. Si se modificara o revocara para algunos y mantuviera su vigencia para otros, esta actividad sería
ilegitima por violatoria del principio de inderogabilidad singular de los reglamentos.
5. Otras fuentes.
-Costumbre: es una práctica constante y uniforme por un largo periodo de tiempo que adopta la sociedad
y que genera convencimiento en ella (es decir que de tanto realizarla se llega a la convicción de que es
una obligación jurídica). La costumbre puede ser:
1). Praeter legem (anterior a la ley): es decir que llena los vacíos legales creando derecho.
2). Secundum legem (que sigue a la ley).
3). Contra legem (contraria a la ley): modifica a la ley y en ese caso ya no sería contraria a ella (se llama
desuetudo).
-Jurisprudencia administrativa: es el conjunto de sentencias que resolvieron casos iguales o similares
de la misma manera o en el mismo sentido y se unifica a través de los fallos plenarios o del recurso
extraordinario. Es la interpretación que hacen los jueces de las normas, en sus fallos a través de las
sentencias.
La jurisprudencia administrativa puede ser de dos tipos, según su origen:
1). Sentencias del fuero contencioso administrativo (sede judicial).
2). Dictámenes de la Procuración del Tesoro Nacional (sede administrativa).
-Doctrina: conjunto de opiniones, comentarios y conclusiones de los juristas que estudian el derecho
(legislación y jurisprudencia) y luego lo explican en sus obras, haciendo observaciones, creando teorías y
dando soluciones.
-Analogía (art. 16 CC): cuando una cuestión no puede resolverse a través de una ley se le aplicarán las
leyes que se aplican a situaciones parecidas. Según Cassagne es una técnica de interpretación del
derecho.
-Principios generales del derecho: son aquellos principios que constituyen la causa y la base del
ordenamiento y tratan de impedir las arbitrariedades de los poderes públicos (ejemplo, enriquecimiento sin
causa, buena fe, moral y buenas costumbres, pacta sunt servanda -los contratos se hacen para ser
cumplidos-, no hay pena ni crimen sin ley, nadie puede ser acusado dos veces por el mismo delito,
continuidad de los servicios públicos, son irrevocables los actos administrativos que crean derechos
subjetivos, los actos administrativos deben ser motivados, informalismo a favor del administrado,
principios de ejecutoriedad y legitimidad del acto. Etc.).
El art. 16 del Código Civil dice que cuando las controversias o cuestiones jurídicas no puedan resolverse
ni por las palabras ni por el espíritu de las leyes o por las leyes análogas, los jueces deben aplicar el
derecho según los principios generales del derecho.
-Equidad: quien debe interpretar una norma recurre a la equidad para aplicar los principios generales del
derecho a las circunstancias particulares del caso concreto.
-Reglamentos internos: son declaraciones unilaterales de la Administración que tienen efectos
solamente dentro de ella, pero no frente a terceros, y pueden consistir en ordenanzas, circulares,
instrucciones de los superiores jerárquicos a los inferiores.
UNIDAD 3. El estado es una persona jurídica y como tal tiene aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones, pero para que esa aptitud pueda concretarse es necesario que exista una persona física que
exteriorice esa voluntad y que permita actuar con discernimiento, intención y libertad. Para que ello sea
posible, los sistemas modernos han creado el sistema de la representatividad, mediante el cual el Estado
se manifiesta a través de órganos de gobierno que cumplen las funciones estatales y representan a los
particulares. Como los órganos de gobierno también son personas jurídicas, requieren en cada uno de
ellos, de personas físicas que puedan materializar y concretar el ejercicio de la función publica, y ello se
da mediante la designación o elección de los funcionarios que habrán de desempeñarse en estos órganos
de gobierno.
LA TEORIA DEL ORGANO. CONCEPTO Y JUSTIFICACION SOBRE OTRAS TEORIAS. ELEMENTOS
(OBJETIVO Y SUBJETIVO). CLASIFICACION DE LOS ORGANOS. El Estado como persona jurídica
necesita de un funcionario que manifieste la voluntad y el consentimiento para los actos de gobierno. Esta
ecuación se completa mediante una teoría que permite la existencia conjunta de atribuciones estatales
por un lado, y la posibilidad de manifestar la voluntad de obligarse y de esta manera adquirir derechos y
contraer obligaciones. Esta teoría se llamo “teoría del órgano” que suma la competencia que el
ordenamiento jurídico le atribuye al órgano administrativo, a la voluntad del funcionario publico
competente para que, con su capacidad pueda obligar al Estado. Los órganos administrativos pueden
clasificarse de múltiples formas, y las más importantes son:
*Por su origen:
a) constitucionales (creados por la CN. Ejemplo, Presidente, Vicepresidente).
b) legales (son los creados por otras normas distintas a la de la CN. Ejemplo, secretario, subsecretario).
*Por su integración:
a) unipersonales (Ejemplo, Presidente, Vicepresidente).
b) pluripersonales (Ejemplo, CSJN, Cámara de Diputados y Senadores).
*Por su función:
a) activos (son los que emiten actos que deben ejecutarse).
b) consultivos (emiten opiniones y dictámenes para los órganos activos).
c) de control (responsables de la vigilancia y evaluación de la legalidad de los procedimientos que
involucran a los entes y órganos administrativos.
EL AGENTE Y EL ORGANO. El agente es la persona física responsable del órgano en cuyo
nombre actúa, quien compromete y obliga al mismo de dos maneras:
a. Hacia fuera del órgano, con lo cual la representación funcionario-institución se unifican (cuando el
ministro de justicia actúa fuera del ministerio de justicia, las calidades personales e institucionales
concentran en una sola unidad.
b. Hacia adentro del órgano, el funcionario o agente no pierde su individualidad y tiene derechos y
obligaciones, como ser la obligación de prestar servicios, horarios y derechos como el sueldo, el progreso
en la carrera, el ascenso, etcétera.
Los órganos administrativos actúan hacia adentro y hacia fuera de la administración. Cuando lo hacen
hacia adentro se pueden vincular con otros órganos administrativos o con otras personas jurídicas
estatales. Cuando actúan vinculándose entre dos oréanos administrativos de una misma persona jurídica,
las relaciones se llaman interorgánicas. Cuando actúan vinculándose entre dos órganos administrativos
de distintas personas jurídicas o entre un órgano de una persona jurídica con un orégano de otra persona
jurídica las relaciones se denominan interadministrativas.
Ejemplo, órgano Ministerio de Justicia – Ministerio de Economía (relación interorganica porque vincula a
dos órganos de la persona jurídica Estado Nacional a la cual pertenecen ambos órganos).
Relación Ministerio de Economía – ANSES (relación interadministrativa porque vincula a un órgano de la
administración central con un ente de la administración descentralizada, se trata de dos personas jurídicas
distintas).
LA ADMINISTRACION CONSULTIVA. LA ADMINISTRACION DE CONTRALOR. La administración
consultiva se materializa a través de los distintos servicios técnicos que tiene la administración. Estos
organismos pueden ser contables, administrativos, presupuestarios, jurídicos, etcétera. En relación a los
organismos consultivos de tipo jurídico, cada órgano de gobierno tiene un área llamada “Servicio
Jurídico”. La mayoría de estos servicios jurídicos dependen de un órgano desconcentrado de la
Administración Pública, la “PROCURACION DEL TESORO DE LA NACION”, cuyo titilar, el Procurador del
Tesoro de la Nación, es el jefe del Cuerpo de Abogados del Estado. La Procuración del Tesoro de la
Nación actúa dentro del ámbito del Ministerio de Justicia de la Nación (PE) y sus funciones principales son
la representación del Estado en juicio y el asesoramiento del PEN. Es elegido directamente por el
Presidente de la Nación. → Órgano desconcentrado.
La administración de contralor a su vez, ha sido diseñada a nivel nacional como un doble sistema de
contralor interno y externo. El sistema de contralor INTERNO se lleva a cabo mediante un órgano que
pertenece a la administración publica: la SINDICATURA GENERAL DE LA NACION; en tanto que el
control EXTERNO se produce mediante la intervención de la AUDITORIA GENERAL DE LA NACION, que
es un órgano ajeno a la administración publica, y que actúa en el ámbito del Poder Legislativo.
LA ADMINISTRACION ACTIVA. ORGANIZACIÓN DE LA ADMINISTRACION CENTRAL: PRESIDENTE,
JEFE DE GABINETE DE MINISTROS Y MINISTROS. La CN al diseñar el esquema de poder del gobierno
federal, lo ha hecho estableciendo tres órganos originarios (legislativo, ejecutivo y judicial), al cual le ha
agregado, luego de la reforma de 1994, el Ministerio Publico. La segunda parte de la CN, llamada
“Autoridades de la Nación” regula desde el art. 44 al 86 todo lo atinente al Poder LEGISLATIVO. Desde el
artículo 87 al 99 hace lo propio con el Poder EJECUTIVO; desde el art. 100 al 107 incluye al Jefe de
Gabinete de Ministros y Ministros, y desde el art. 108 al 118 se ocupa del Poder JUDICIAL. El art. 120
establece la competencia y funcionamiento del Ministerio Publico.
EL PODER EJECUTIVO NACIONAL. PRESIDENTE DE LA NACION. JEFE DE
GABINETE DE MINISTROS Y MINISTROS: SUS ATRIBUCIONES Y RELACIONES.
RESPONSABILIDADES. El PEN es desempeñado por un ciudadano con el titulo de Presidente de la
Nación y que, en caso de enfermedad, muerte, ausencia de la capital, renuncia o destitución, será
ejercido por el Vicepresidente de la Nación. En caso de destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del
presidente y del vicepresidente, el Congreso determinara el funcionario público que ha de desempeñar la
presidencia, hasta que haya cesado la inhabilidad o un nuevo presidente sea electo. Para ser elegido
presidente o vicepresidente se requiere haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo,
habiendo nacido en país extranjero y las demás calidades para ser elegido senador. Duran en sus
funciones el término de cuatro años y podrán ser reelegidos o sucederse recíprocamente por un solo
periodo consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recíprocamente no pueden ser elegidos
para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo de un periodo. Tanto el presidente como el
vicepresidente son elegidos directamente por el pueblo en doble vuelta, y a tal fin el territorio conforma un
distrito único. La elección debe realizarse dentro de los dos meses anteriores a la conclusión del mandato
del presidente en ejercicio y la segunda vuelta electora, si correspondiere, se realizará entre las dos
formulas de candidatos mas votadas, dentro de los 30 días de celebrada la anterior. El presidente de la
Nación tiene todas las atribuciones que le confiere el art. 99, CN.
El Jefe de Gabinete, con
responsabilidad política ante el Congreso nacional, le corresponde: ejercer la administración general del
país; expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye la
CN y aquellos que le delegue el presidente de la Nación, con el refrendo del ministro o secretario del ramo
al cual el acto o reglamento se refiera; efectuar los nombramientos de los empleados de la nación,
excepto los que corresponden al presidente; hacer recaudar las rentas de la nación y ejecutar la ley de
presupuesto nacional; etcétera. No puede
desempeñar simultáneamente otro ministerio y debe concurrir al Congreso al menos una vez por mes,
alternativamente a cada una de sus cámaras, para informar la marcha del gobierno, pudiendo ser
interpelado a los efectos del tratamiento de una moción de censura, por el voto de la mayoría absoluta de
los miembros de cada una de las cámaras.
Cada Ministro es responsable de los actos que legaliza y solidariamente de los que acuerda con sus
colegas, no pudiendo por si solos, tomar resoluciones, a excepción de lo concerniente al régimen
económico y administrativo de sus departamentos. Los ministros deben presentar al Congreso luego de
que abra sus sesiones, una memoria detallada del estado de la Nación en lo relativo a los negocios de
sus respectivos departamentos.
Tampoco pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisión de sus empleos de ministros. Pueden
concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte en sus debates, pero no votar y gozan por sus
servicios de un sueldo establecido por ley.
LA JERARQUIA. CONCEPTO. SUS ELEMENTOS (LINEA Y GRADO). EL CONTROL JERARQUICO.
Toda organización administrativa tiene principios jurídicos que facilitan el funcionamiento y las relaciones
de los órganos y entes administrativos entre si, y de estos con los particulares. Estos principios jurídicos
son:
La JERARQUIA es el status o posición en que se encuentra un órgano con respecto a otro dentro de una
misma persona estatal, y que genera relaciones de subordinación o de supremacía. Dentro de la jerarquía
existe una línea jerárquica, que es aquella que se forma por la unión de órganos administrativos
vinculados entre si por razones jerárquicas (ejemplo, la línea que vincula al presidente con el ministro de
economía, el secretario de hacienda y el director nacional de presupuesto es una línea jerárquica que
vincula a todos esos órganos, que tienen entre si características de supremacía y subordinación.
A su vez, las líneas jerárquicas permiten establecer lo que se llama el grado jerárquico y que es el rango o
posición en que se encuentran los órganos administrativos dentro de una misma línea jerárquica o entre
líneas jerárquicas distintas. Dentro de una misma línea jerárquica, el grado jerárquico permite establecer
que órgano esta en un rango superior y cual en uno inferior, y dentro de líneas jerárquicas distintas, se
puede establecer el nivel de equivalencias de los funcionarios u órganos administrativos. Ejemplo, en una
misma línea jerárquica el grado me permite establecer que el órgano Ministerio es superior al órgano
Secretario o subsecretario, y cuando se trata de líneas jerárquicas distintas, puedo establecer los rangos
o niveles de los órganos administrativos. Todos los ministerios están en el mismo rango, al igual que
todos los secretarios, directores nacionales y generales estarán dentro del mismo rango en la estructura
jerárquica.
COMPETENCIA. CONCEPTO Y FUENTE. LOS CARACTERES DE SU EJERCICIO. CLASES. EL
PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD. AVOCACION Y DELEGACION: CONCEPTO, REGIMEN JURIDICO Y
DIFERENCIAS. La COMPETENCIA es la aptitud legal de obrar de un órgano administrativo, o el conjunto
de atribuciones que la norma legal le otorga para que pueda cumplir con los fines de su creación. Existen
distintas clases de competencia, y puede ser:
a. En función de la materia (la que tiene en cuenta el contenido del acto que se pretenda realizar).
b. En función del grado o jerarquía (que tiene en cuenta la jerarquía de los órganos administrativos).
c. En función del territorio (tiene en cuenta el lugar donde se ejerce la competencia).
d. En función del tiempo (tiene en cuenta el momento en que se ejerce la potestad).
Los caracteres de la competencia son: obligatoria e irrenunciable o improrrogable. La obligatoriedad
consiste en que el ejercicio de la misma no es optativo ni voluntario, los órganos administrativos no
pueden dejar de ejercer la aptitud legal de la cual fueron investidos. El carácter improrrogable significa
que las potestades de las que se es titular no pueden ser transferidas a otro órgano o ente administrativo,
salvo dos supuestos de excepción, que son la avocación y la delegación.
Tanto la delegación como la avocación son técnicas transitorias de transferencia de la gestión de una
competencia. Por ser excepcionales, deben ser transitorias y lo que se transfiere no es la competencia en
si, sino la gestión de la misma.
La delegación se produce cuando un órgano administrativo superior transfiere a un órgano inferior la
gestión de alguna competencia que le es propia, para que el inferior la ejerza, por un tiempo limitado. La
responsabilidad por el cumplimiento de la gestión sigue siendo del superior porque conserva la titularidad
de la competencia. Esta técnica es excepcional y solo es admitida cuando una norma expresa así lo
permita.
El proceso inverso se conoce como avocación, y también es una técnica transitoria por la cual el órgano
superior toma conocimiento e interviene en una cuestión que es competencia de un órgano inferior. A
pesar de ser un procedimiento excepcional, se admite siempre, y no es necesaria una norma expresa que
la autorice (a diferencia de la deligación), salvo los casos de especialidad técnica o científica, en que no
será posible hacerlo.
La delegación requiere de una norma expresa para que se pueda llevar a cabo y la avocación no requiere
ninguna norma, salvo los casos excepcionales de especialización.
UNIDAD 4.
La Administración publica nacional, entendida como el conjunto de órganos y entres que dependen del
PE, se ha organizado desde sus orígenes de manera centralizada y concentrada, lo que significa que
partiendo de una figura central, el órgano presidente de la nación, se han desprendido otros órganos
administrativos, vinculados por líneas jerárquicas y un alto grado de cohesión. Así, del órgano Presidente
dependen los Ministros y Secretarios de Estado, y de ellos a su vez los Secretarios y Subsecretarios,
completando así la estructura política de la Administración. Por debajo de los mismos y ya en la carrera
administrativa o burocráticas están las Direcciones Nacionales y Generales, luego las Direcciones,
Departamentos, hasta el ultimo escalón de los órganos públicos. Este esquema de organización
administrativa es lo que se conoce como ADMINISTRACION CENTRAL, y se caracteriza por tener una
persona jurídica única, una función estrictamente estatal y un régimen de derecho público en general, y
administrativo en particular. Sus normas y procedimientos están regulados cuidadosamente y sometidos a
estrictos controles tanto internos como externos.
Este esquema responde a un modelo de organización administrativa que se caracteriza por un contenido
y una visión subsidiaria de la intervención del Estado, donde las funciones se limitan a las clásicas de
seguridad, justicia, educación, relaciones exteriores.
Con el correr del tiempo esta concepción acerca del Estado se fue ampliando, hasta llegar a concebir al
mismo como el motor de la economía y el gran regulador de los desequilibrios sociales, lo que fue dando
nacimiento a una serie de personas jurídicas estatales, con distintas características, que se encontraban
FUERA de la administración central. Así nacen las Entidades autarquicas, las Empresas del Estado, las
Formas societarias Estatales y también las entidades descentralizadas atípicas, conformando por
oposición a la administración central, la administración descentralizada.
Al diseñar los sistemas y principios que rigen el funcionamiento de la Administración publica, se puede
hacerlo de distintas maneras, a saber: de manera centralizada o descentralizada, concentrada o
desconcentrada, según el ámbito donde acordemos asignar las competencias de cada uno de los órganos
y entes administrativos y, de acuerdo a la concepción política que tengamos acerca del rol del Estado en
la realidad social.
Si tenemos una visión subsidiaria del Estado, el diseño de organización administrativa estará focalizado
casi plenamente en la administración central y el nivel de descentralización será mínimo. Si por el
contrario la visión se enmarca en un Estado participativo y con un rol protagónico en la economía y la
sociedad, el armado de la estructura de la administración descentralizada será dinámico y creciente.
Cuando decimos que la organización estatal o el diseño administrativo es centralizada, estamos indicando
que las competencias a las que atribuimos mayor significación se encuentran agrupadas dentro de la
administración central. Por el contrario, el diseño descentralizado es aquel que ubica las competencias de
mayor significación en la administración descentralizada.
Cuando hablamos de concentración o desconcentración administrativa, estamos refiriendo a un esquema
en el cual dentro de una misma persona jurídica, las competencias sustanciales se ubican en los órganos
superiores o bien se distribuyen entre el o los órganos inferiores de la estructura.
Si las competencias referidas se encuentran en los órganos superiores, estamos en presencia de un
sistema concentrado, por el contrario cuando ellas se distribuyen en los órganos inferiores, el sistema es
desconcentrado.
La concentración o desconcentración administrativa responde a un esquema vertical, según las
competencias se encuentren en un nivel superior o inferior, en tanto que la centralización o
descentralización administrativa responde a un esquema horizontal, donde las competencias se
posicionan en la administración central o descentralizada.
CARACTERES DE LA DESCENTRALIZACION Y TIPOS DE DESCENTRALIZACION: FUNCIONAL Y
TERRITORIAL. Los caracteres de la descentralización administrativa son:
1.Creación de una persona jurídica estatal distinta de la administración central.
2. Transferencia de competencias o poder de decisión de la administración central a un ente
descentralizado.
3. La personalidad jurídica es de derecho público.
4. El patrimonio es estatal.
5. La entidad integra la organización general del gobierno.
6. Existencia de control de tutela.
Los tipos de descentralización pueden ser funcional (tienen en cuenta las instituciones administrativas
dentro de un mismo territorio o jurisdicción administrativa -autarquía, empresas del Estado, formas
societarias estatales-) o territorial, que es la que tiene en cuenta la distribución de competencias dentro de
un ámbito territorial, pudiendo a su vez ser: descentralización nacional, provincial o municipal, donde la
acción de estas entidades se desarrolla dentro de un ámbito geográfico determinado y dentro de esta
ámbito, se desenvuelve la actividad administrativa.
LA AUTONOMIA Y AUTARQUIA. La AUTONOMIA implica la facultad que tienen ciertos entes
administrativos de darse sus propias normas esenciales, importando también una potestad originaria.
Estas normas deben dictarse siempre dentro de un marco normativo general dado por un ente superior.
Las provincias son autónomas y puede dictarse su propia Constitución, legislación y organización de
acuerdo a lo establecido por el art. 5º, CN, la cual establece “que se asegure su administración de justicia,
su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada
provincia el goce y ejercicio de sus instituciones”.
La AUTARQUIA implica la facultad que tienen algunos entes administrativos de poder administrarse a si
mismos, atribución que tienen las personas publicas estatales, sin que por ello dejen de ser parte
integrante del Estado. A diferencia de los entes autónomos no se da sus propias normas, quedando
sujetos a las normas dictadas por una entidad superior. La autonomía es un concepto político y originario,
y la autarquía es un concepto administrativo y derivado.
AUTARQUIA. Autarquía es la situación en que se encuentran ciertas personas jurídicas estatales, que
pueden administrarse conforme a normas que han sido dictadas por otra entidad y que ejerce un poder de
tutela sobre la misma, o simplemente la capacidad de autoadministrarse. Sus caracteres son:
1.Tiene personalidad jurídica propia.
2. Patrimonio propio o especial de afectación para cumplir con sus cometidos.
3. Finalidad estatal.
Competencia para la creación de entes autárquicos. La CN establece en el art. 75, inciso 20 la facultad
del Congreso de la Nación de crear y suprimir empleos, que incluye la creación de entidades autarquicas.
Esta es una atribución general y también establece en forma expresa una atribución especial para la
creación de este tipo de entidades, como los Bancos oficiales, correos y universidades nacionales. El
régimen aplicable respecto de sus actos y contratos es de derecho público en general y de derecho
administrativo en particular. En cuanto al sistema presupuestario las entidades autarquicas tienen un
patrimonio propio distinto y separado del estado nacional; tienen aptitud para generar su propio
patrimonio, o bien, que el congreso nacional le afectara un patrimonio especial que le permita cumplir con
los objetivos asignados a la entidad. Las entidades autarquicas se encuentran sometidas a un control de
tutela, materializado mediante el RECURSO DE ALZADA previsto en el art. 100, LNPA y los sistemas de
control interno y externo de la administración pública.
Control jerárquico o de tutela de los entes descentralizados según su órgano de creación. Las entidades
autarquicas no tienen una relación de jerarquía con la administración central, y pese a que pueden actuar
en el ámbito de un determinado ministerio, el control es difuso y de tutela. Las decisiones de la autoridad
superior de las entidades autarquicas agotan la instancia administrativa y la interposición de recursos
administrativos es siempre voluntaria. Para el caso de las creadas por ley, se prevé la posibilidad de
intervención administrativa, que implica un grado de control más estricto que el de tutela.
*Organización administrativa. Es la estructuración de órganos y atribución de competencias (es decir,
asignarle funciones a dichos órganos).
La organización administrativa es el conjunto de normas relativas a la estructura técnico-jurídica de la
administración pública: su composición (por órganos y entes descentralizados como entidades
autárquicas y empresas del Estado), funcionamiento, atribuciones, principios y límites.
Sus entes y órganos tienen asignadas funciones específicas y las formas de organizarse son:
centralizada, descentralizada, desconcentrada.
*Concepto de persona. El art. 30 CC dice que, es persona todo ente con aptitud para adquirir derechos v
contraer obligaciones. Lo que caracteriza a la persona es la capacidad de poder adquirir derechos (ser
sujeto activo de la relación jurídica) o de contraer obligaciones (ser sujeto pasivo).
*Clases de personas. El art. 31 CC expresa que "las personas son de una existencia ideal o de una
existencia visible".
a). Persona de existencia visible (o persona física). Según el CC, son "todos los entes que presentaren
signos característicos de Humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes". En definitiva: es el ser
humano.
b). Personas de existencia ideal. Son aquellos entes formados por agrupaciones de hombres, tales como
las sociedades, asociaciones, fundaciones a los cuales la ley les reconoce personalidad. Art. 32 CC:
"Todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, que no son personas de
existencia visible (física), son personas de existencia ideal o personas jurídicas”.
Las personas jurídicas, si bien están constituidas por individuos, son entes completamente distintos de las
personas que las constituyen:
-Tienen patrimonio propio.
-Sus derechos y obligaciones no se confunden con los que puedan adquirir o contraer sus miembros.
-Si las personas físicas que la integran son reemplazadas por otras, la persona jurídica subsiste sin
alteración.
-Personas jurídicas de carácter público (estatal y no estatal) o privado -Art. 33, CC-.
a. De carácter PÚBLICO estatal:
1). El Estado Nacional, las provincias y los municipios. El Estado es el representante de toda la sociedad,
y organiza al país jurídico, política y económicamente. Por ende es primordial reconocer su personalidad
jurídica; y en conformidad a nuestro sistema federal de gobierno, se debe reconocer la personalidad
jurídica de las provincias y de los municipios, integrantes de la
Nación o de las provincias.
2). Las entidades autárquicas. Son organismos que se han desprendido o descentralizado del Estado, y
que llevan a cabo funciones propias de aquél, es decir, servicios públicos. Son autárquicas, porque tienen
un gobierno propio. Ejemplos de entidades autárquicas: el Banco Central, el Banco de la Nación
Argentina, el Banco Hipotecario Nacional, las Universidades Nacionales.
b. De carácter PÚBLICO no estatal (se les aplica el derecho público, tienen un fin de interés público, no
son desempeñadas por funcionarios públicos y el Estado controla su actividad aunque no pertenecen a
el):
1). La Iglesia Católica. Proviene del hecho de que es el culto sostenido por la Nación (art. 2º, CN) y el
profesado por la mayoría de los habitantes. En cuanto a otras religiones, sus iglesias, si reúnen los
requisitos necesarios pueden llegar a ser personas jurídicas de carácter privado o, si no reuniesen dichos
requisitos, simples asociaciones religiosas.
2) Las Asociaciones de profesionales (ejemplo, Colegio Público de Abogados).
*Sujetos del Estado. En la administración pública nacional, existen bajo la dirección del Poder
Ejecutivo, dos estructuras fundamentales: la administración central y la administración descentralizada.
-Administración central (o centralizada): cuando existe un ente central y diversos entes u órganos
subordinados jerárquicamente al mismo. Estos entes no tendrán personalidad jurídica propia, sólo
representarán al ente central y sus decisiones serán controladas por el ente central. El control es
jerárquico.
-Administración descentralizada: cuando los diversos entes existentes tienen personalidad jurídica y poder
de decisiones propias y el control que pueda ejercer sobre ellos el ente central es sólo de administración o
tutela.
PODER EJECUTIVO NACIONAL. Lo ejerce (art. 87) un ciudadano con el título de Presidente de la
Nación Argentina. El Poder Ejecutivo es unipersonal: lo ejerce el Presidente de la República, quien es jefe
de Estado y de Gobierno. Ni los ministros (que son asistentes del Presidente) ni el Vicepresidente (que
actúa sólo en caso de acefalia del presidente) integran este poder.
El Presidente y vicepresidente son elegidos directamente por el pueblo a través del voto universal y no
pueden ser removidos de su mandato salvo que sean sometidos a juicio político.
Características de la figura del Presidente:
-Supremo: es el único jefe de Estado, es decir que representa a la Nación en el ámbito internacional
(pero no está por encima de los otros dos poderes).
-Jefe de gobierno, cabeza de la administración (es el superior jerárquico de todos los órganos creados
en el ámbito del Poder Ejecutivo y tiene el control sobre las entidades descentralizadas).
-Comandante en Jefe de todas las fuerzas armadas del país.
-Representa al país en el exterior y ante organismos internacionales.
El art. 100, inc. 1º establece que le corresponde al Jefe de Gabinete (quien está subordinado a la
voluntad del presidente como si fuera su secretario general), ejercer la administración general del país,
mientras que el Presidente es el responsable político de la administración general del país. Con la reforma
de 1994 el Presidente perdió la jefatura local de la Capital Federal.
Atribuciones del Poder Ejecutivo (art. 99 CN): Son todas las funciones del Estado no atribuidas a los otros
dos poderes:
*Facultades políticas o de gobierno (incs. 1º,4º, 11 y 15):
-Es el jefe de Estado, de gobierno, Comandante en jefe de todas las Fuerzas Armadas del país: tiene a su
cargo los poderes militares de mando y organización.
-Es el responsable político de la administración general del país.
-Firma Tratados con otros países, declara la guerra y ordena represalias (con autorización y aprobación
del Congreso).
*Facultades Normativas (inc. 2º):
-Dicta los decretos reglamentarios de las leyes que sanciona el Congreso, para aclarar y explicar en
detalle su contenido. Es decir que reglamenta las leyes del PL.
-Dicta los reglamentos delegados (art. 76) para completar y poner en vigencia las leyes marco dictadas
por el Congreso.
-Dicta decretos de necesidad y urgencia y reglamentos autónomos.
*Facultades Colegislativas (incs. 3º, 8º ,9º):
-Promulga las leyes (participa en su formación, controlando al Congreso, a través de su promulgación y
haciéndola publicar).
-Abre anualmente las sesiones del Congreso y las prorroga.
*Facultades Administrativas (incs. 1º, 5º 6º, 7º, 10, 13, 15, 16 y 17):
-Es el titular de la función administrativa: da jubilaciones, pensiones y licencias y controla la recaudación
de rentas e inversión, según la ley.
-Nombra y remueve empleados (Jefe de Gabinete, ministros).
-Pide informes administrativos a los empleados de la administración, controla y resuelve conflictos de los
órganos administrativos:
-Declara el Estado de sitio por ataque exterior (con acuerdo del Senado) o por conmoción interior (sólo si
el Congreso está en receso).
-Puede indultar (perdón absoluto de una pena impuesta a una persona por sentencia firme de tribunal
competente) o conmutar penas (cambio de pena mayor por una menor, reduciendo la sanción) siempre
que no sea de delitos establecidos en la Constitución Nacional (ejemplo: traición a la patria).
- Podrá arrestar o trasladar a las personas (detenidas) de un lugar a otro del país salvo que ellas prefieran
irse al exterior; pero no podrá aplicar penas ni condenar, ya que es una función judicial.
*Jurisdiccionales: son aceptadas siempre que exista control judicial posterior suficiente con amplitud de
debate y prueba (Fallo Fernández Arias).
Jefe de Gabinete de Ministros (art. 100): fue creado para atenuar el poder del Presidente controlándolo,
pero en realidad no fue así porque hay una relación de jerarquía entre ambos (el Presidente, al que el jefe
debe controlar, esta sobre él jerárquicamente: lo nombra y remueve, le da instrucciones y supervisa el
ejercicio de sus funciones, puede asumir aquellas funciones del Jefe de Gabinete que no sean exclusivas,
Etc.). Es difícil que pueda controlarlo porque sabe que ante cualquier freno que ponga a la actividad del
Presidente, éste lo podrá remover y poner a otro complaciente de sus actos en su lugar. Por ello el control
no es real cuando el controlante depende jerárquicamente del controlado.
El Jefe de Gabinete es colaborador inmediato del Presidente, actúa como un ministro más (aunque está
por encima de los demás) que se ocupa de la parte administrativa delegada por el Presidente.
Atribuciones del Jefe de Gabinete. Las delegadas por el Presidente y dadas por la CN:
-Concurre a las sesiones del Congreso y participa, pero no vota. Preside las reuniones del Gabinete de
Ministros si falta el Presidente.
-Hace recaudar las rentas y ejecutar la Ley de presupuesto Nacional.
-Ejerce la administración general del país y es responsable políticamente frente al Congreso.
-Refrenda los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso.
-Refrenda, junto con los ministros, los decretos (que dicta el Presidente) de necesidad y urgencia y los
que promulgan parcialmente leyes.
-Pide informes a los Ministros, convoca a reunión de Gabinete y ejerce sobre ellos avocación de
competencia y nombra empleados.
Ministros: cada uno de ellos integra el órgano ministerial (que depende jerárquicamente del órgano
ejecutivo, quien los nombra y remueve).
Antes de la reforma los ministros eran 8; ahora su número y competencia fue establecido por la ley de
Ministerios y su última modificación (decreto 355/02):
Art. 1: “El Jefe de Gabinete de Ministros y 10 Ministros (cada uno es un órgano distinto y diferenciado de
los de más) tendrá a su cargo el despacho de los negocios de la nación: del interior, relaciones exteriores,
comercio internacional y culto, de defensa, economía e infraestructura, de la producción, de justicia y
derechos humanos, de trabajo, empleo y seguridad social, de salud, de ciencia y tecnología”.
Tienen funciones como jefe de su Ministerio y como secretario del Presidente:
-Refrendan (autorizar documento a través de una firma) y legalizan (certificar si un documento o su firma
es auténtico) los actos del presidente para que tengan eficacia (ejemplo: decretos reglamentarios, de
prórroga de sesiones ordinarias, de convocatoria a extraordinarias, los mensajes).
-Tienen responsabilidad política individual por los actos del Presidente que ellos mismos autorizan
(ejemplo: autorizar un decreto que contiene un acto ilegal como adjudicar algo a quien no le corresponde,
a través de fraude). Si la autorización la hacen en conjunto varios ministros, la responsabilidad será
solidaria. Ante la responsabilidad se aplica el juicio político.
-NUNCA podrán tomar resoluciones privativas del Presidente o del Jefe de Gabinete (ni siquiera ante
casos de emergencia o estados de necesidad); solamente podrán tomar resoluciones de tipo económicas
o administrativas relacionadas con su departamento (ejemplo: control de oficinas, instrucciones a
empleados, fijar sueldos, licencias, horarios de trabajo, etc.).
-Deben presentarle al Congreso, al abrir las sesiones ordinarias, un resumen o informe detallado (llamado
memoria) de cómo marchan los negocios de la Nación en sus respectivos departamentos.
Obligaciones en común del Jefe de Gabinete v los ministros:
-Deben presentar al Congreso un informe sobre lo realizado en su departamento correspondiente.
-El Congreso puede pedirles explicaciones o informes cuando quiera (art. 71).
-El Congreso puede someterlos ajuicio político (arts. 53, 59 y 60).
Secretarías de Estado: tanto ellas como sus subsecretarías dependen del Poder Ejecutivo, están por
debajo de los Ministros y sus funciones se establecen por reglamento.
Direcciones Generales de Administración: son órganos básicamente de apoyo que se encargan del
trabajo burocrático para alivianar la actividad de Ministerios o Secretarías.
Entes reguladores: monitorean el cumplimiento de los contratos de concesión de los servicios públicos.
Son entidades autárquicas, que además reciben las quejas y sugerencias de los consumidores, en
audiencias públicas.
ORGANIZACIÓN PROVINCIAL. Sus principios están en los arts 5. 121, 122 y 123 de la Constitución
Nacional y se resume en la autonomía que tienen las provincias:
a) Las provincias se dan sus propias instituciones.
b) Dictan su propia Constitución teniendo en cuenta:
-que deben respetar las declaraciones, derechos y garantías de la CN, y
-que deben asegurar la administración de justicia, autonomía municipal y educación primaria;
c) Se Íes dan atribuciones exclusivas (ejemplo: eligen a sus autoridades y se rigen por las normas que a
sí mismas se dan, autoadministrándose) o en concurrencia con el Estado Nacional (ejemplo: promover la
industria, la inmigración, etc.).
Participan en la formación de la voluntad de la Nación a través de sus Senadores dentro del Congreso
Nacional y deben subordinarse a los principios básicos de la organización nacional porque el Estado
federal es titular de la soberanía y prevalece sobre aquellas (ejemplo: si hay conflicto entre el Estado y
una provincia es aquel el que decide si interviene la provincia o no).
Instituciones de la organización provincial: las provincias se organizan sobre !a base de una división
tripartita de poderes:
-Un Poder Ejecutivo, que tiene a su cargo la administración, cuyo titular es el Gobernador.
-Un Poder Legislativo integrado por una o dos Cámaras.
-Un Poder Judicial que decide las causas que versen sobre cuestiones de derecho privado y de derecho
público local, contando con una Corte Suprema de Justicia Provincial (o Superior Tribunal de Justicia) y
tribunales inferiores (de una o dos instancias, según las provincias).
Cada provincia va a fijar en sus constituciones su alcance y contenido en los aspectos institucional,
político, administrativo, económico y financiero.
MUNICIPALIDAD. Los Municipios se encargan de atender las necesidades sociales de tipo local y a partir
del fallo RIVADEMAR c/ Municipalidad de Rosario se reconoce la autonomía municipal.
I) ENTIDADES AUTÁRQUICAS (art. 33 CC). Es la persona jurídica pública estatal con capacidad para
autoadministrarse. Características:
-Tienen personalidad jurídica propia.
-No tiene un régimen jurídico propio (a diferencia de las empresas y sociedades del Estado) que tiene sus
leyes) por eso hay que tener muy en cuenta lo que dice la norma que la creó y su estatuto.
-Su patrimonio es totalmente estatal (no pueden participar capitales privados).
-Su fin es estatal (nunca comercial o industrial).
-Son creadas, en principio, por el Poder Ejecutivo y solo por vía excepcional por el Poder Legislativo
(cuando se trate de entes vinculados al desarrollo de actividades que la CN le confiere al Congreso.
Ejemplo: entes aduaneros, bancarios, educativos, de transportes).
-Son extinguidas por el mismo órgano que las creo (es decir el PE o el PL).
-Los actos que dictan y los contratos que celebran son administrativos.
-Ejercen derechos y contraen obligaciones siendo responsables ante terceros en forma directa (por los
hechos y actos que realizan para llevar a cabo su actividad). Según Dromi el Estado será responsable por
dicha actividad en forma subsidiaria e indirecta (es decir cuando el ente no pueda cumplir con su
responsabilidad).
-Su personal tiene calidad de empleado público.
-Se les aplican las leyes de derecho público (ejemplo: la LNPA y su reglamento).
-tiene fuerza ejecutiva para cobrar tasas, impuestos, etc.
-La administración central ejerce sobre ellas control administrativo o de tutela (no jerárquico) que consiste
en verificar la legitimidad del acto y no su oportunidad, mérito o conveniencia.