¿En qué consiste la propiedad fiduciaria?

Según el código civil colombiano en su canon número 794, el fideicomiso consiste

en establecer un gravamen sobre una propiedad, el cual radica en pasar a otra
persona la propiedad misma por el hecho de verificarse una condición.

A continuación, se muestra taxativamente escrito el artículo 794 de nuestro código

civil, por medio del cual se define la propiedad fiduciaria:

"ARTICULO 794. PROPIEDAD FIDUCIARIA. Se llama propiedad fiduciaria la que

está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una
condición.1
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da
también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La traslación de la propiedad a
la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitución."
¿Cuál es el objeto de la propiedad fiduciaria?
En nuestra legislación colombiana el artículo 795 del código civil es el encargado de
definir y determinar el objeto de la propiedad fiduciaria, este mismo establece que
"No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre
una cuota determinada de ella, o sobre uno o más cuerpos ciertos.". 2
Desglosando de manera gramatical el texto legal antes mencionado, encontramos
de que es completamente imperativo determinar la propiedad sobre la cual se
establecerá el fideicomiso y que esta debe ser cierta, omitiéndose por completo los
bienes futuros o inciertos.
También se abre la posibilidad de que el fideicomiso grave la totalidad de una
herencia o una cuota especificada de la misma, al igual sobre uno o más cuerpos
ciertos.
¿Cuándo y por qué hay concurrencia entre el usufructo y el fideicomiso?
El llamado a responder esta pregunta dentro del marco normativo y legal en nuestro
ordenamiento jurídico es el articulo número 797 del código civil colombiano, este
establece de manera clara que, si puede haber concurrencia entre el usufructo y el
fideicomiso.
El autor Luis Guillermo Velásquez Jaramillo interpretando esta norma jurídica,
explica que: "puede el fiduciario constituir hipotecas, servidumbres o cualquiera otro
gravamen, previa autorización judicial con conocimiento de causa e información al
fideicomisario o a sus ascendientes en caso de todavía no existir todavía el primero,
o a los representantes legales de las personas jurídicas interesadas." 3
1
TAFUR ALVARO , art 794 código civil Colombiano- 2015
2
TAFUR ALVARO, Art 795 código civil Colombiano-2015
3
Velásquez Luis Guillermo, Bienes, undécima edicion -2008.
Al ser el usufructo un gravamen a la propiedad, se puede entonces concebir una
propiedad fiduciaria afectada por el usufructo, ya que al otorgar un usufructo se
transfiere el uso y el goce a alguien más, pero el título de domino sigue
perteneciendo al fiduciario y en su defecto si se cumple la condición objeto de la
propiedad fiduciaria el título de dueño lo recibirá el fideicomisario.
¿Por qué no se acepta que haya fideicomiso sucesivo?
El canon 805 de nuestro código civil proscribe el hecho de que haya dos o más
fideicomisos de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera ésta
con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra.
Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios
nombrados, se extinguirá para siempre la expectativa de los otros. 4
Se explica fácilmente este interrogante puesto que cumplida la condición se
transfiere la propiedad a uno de los fideicomisarios (si se hubiere plasmado que este
debiere sucederlo a alguien más) se entiende por extinguido el fideicomiso,
haciéndose imposible de esta manera la transferencia de la propiedad del
constituyente hacia alguien más en virtud del mismo fideicomiso por el cual la
adquirió.
¿De cuántos grados se puede constituir un fideicomiso?
No existe límite legal para nombrar un número determinado de fiduciarios o
fideicomisarios, por lo que se pueden nombrar tantos como se quiera por parte del
fiduciario. Igualmente se puede nombrar tantos fideicomisarios sustitutos como se
quiera (no ocurre lo mismo con los fiduciarios que no admiten sustitutos), siempre y
cuando se determine en el acto de constitución del fideicomiso el grado en que se
nombran.

Lo anterior quiere decir que pueden existir fideicomisarios en primer grado, segundo
grado, tercer grado, cuarto grado o los que se deseen, bajo la condición que, de no
existir el fideicomisario de primer grado, este sea sustituido por el de segundo grado
para efectos de la restitución y así sucesivamente. También se pueden incluir como
requisitos de constitución condiciones diferentes a la existencia del fideicomisario de
grado superior.

Todo lo anteriormente dicho en concordancia con lo estipulado en el artículo 806 del

código civil que versa sobre el fideicomiso en primer grado.

4
Tafur Alvaro, Art 805 Codigo civil Colombiano, 2015.
¿Cómo se transmite la propiedad fiduciaria?

La propiedad fiduciaria se transmite por causa de muerte según el artículo 810 de

nuestro código civil, el cual se transcribe a continuación:

ARTICULO 810. ENAJENACION Y TRANSMISIÓN DE LA PROPIEDAD

FIDUCIARIA. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos, y transmitirse
por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa,
y sujeta al gravamen de restitución, bajo las mismas condiciones que antes.
No será, sin embargo, transmisible por testamento o abintestato, cuando el día
fijado para la restitución es el de la muerte del fiduciario; y en este caso, si el
fiduciario la enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día de la
restitución (negrilla fuera del texto original).5
¿Cuándo se puede constituir la propiedad fiduciaria en bienes indivisos?
El artículo 810 del código civil les exige a los comuneros fiduciarios mantener
indivisa la propiedad fiduciaria mientras tenga la calidad de tal, impidiendo la acción
de partición material o ad valorem atribuida por la ley a la comunidad ordinaria (C.C
art. 2334). Sin embargo, esta regla tiene una particular excepción en el artículo 812
del código civil, transcrito así:
"ARTICULO 812. PROPIEDAD Y FIDUCIA SOBRE BIENES INDIVISOS. Si una
persona reuniere en sí el carácter de fiduciario de una cuota y dueño absoluto de
otra, ejercerá sobre ambas los derechos de fiduciario, mientras la propiedad
permanezca indivisa; pero podrá pedir la división.
Intervendrán en ella las personas designadas en el artículo 820"
De esa manera es como se puede constituir la propiedad fiduciaria en bienes
indivisos.
¿Cuáles son los derechos del fiduciario?
En el artículo 819 del código civil encontramos los derechos de los fiduciarios y los
define de la siguiente manera:
" DERECHOS DEL FIDUCIARIO. Si por la constitución del fideicomiso se concede
expresamente al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio, no será
responsable de ningún deterioro.
Si se le concede, además, la libre disposición de la propiedad, el fideicomisario
tendrá sólo el derecho de reclamar lo que exista al tiempo de la restitución."
Tendrá todos los derechos de un propietario normal, con la única limitación de que el
fideicomisario podrá reclamar la restitución cuando se haya cumplido la condición.

5
Tafur AlÁlvaroArt 810 código civil colombiano, 2015.
¿Habrá transmisión de la propiedad fiduciaria?
El artículo 821 de nuestro código civil establece que El fideicomisario que fallece
antes de la restitución, no trasmite por testamento o abintestato derecho alguno
sobre fideicomiso, ni aun la simple expectativa que pasa ipso jure al sustituto o
sustitutos designados por el constituyente, si los hubiere.

Denegando por completo la posibilidad de que los herederos del fideicomisario

tengan derecho a adquirir la propiedad fiduciaria.

¿Cuándo se extingue el fideicomiso y por qué razón?

Las casuales de extinción del fideicomiso las establece el artículo 822 del código
civil y son las siguientes:

1. La restitución: si se cumple la condición suspensiva, el propietario fiduciario

debe entregar la cosa al fideicomisario, esa entrega la denomina la ley de
restitución (C. C. 794, inc.4)

2. Por la resolución del derecho del constituyente.

3. Por la destrucción de la cosa objeto del fideicomiso aplicando para el efecto

el artículo 866 referente al usufructo. Si se extingue el bien totalmente,
desaparece el fideicomiso; si se extingue parcialmente, subsiste por la parte
no destruida.

4. Por renuncia del fideicomisario antes de la fecha de restitución, sin perjuicio

de los derechos de los sustitutos.

5. Por faltar la condición o no haberla cumplido en tiempo hábil. Si la condición

es fallida o no se cumple dentro de los 10 años de prescripción, el propietario
fiduciario adquiere el dominio pleno sobre el bien.

6. Por confusión. La calidad de propietario fiduciario y de fideicomisario pueden

confundirse en una misma persona.