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DERECHO PENAL II
PARTE ESPECIAL.
TEMA 1
HOMICIDIO
I. HOMICIDIO.
1. Cuestiones previas.
En primer lugar hay que cuándo comienza y cuándo se extingue la vida.
a) Comienzo de la vida a efectos del homicidio.- Existen diversos criterios usados
por la doctrina, pues el CP no da una definición al respecto. La doctrina mayoritaria se
inclina por considerarse objeto de homicidio la persona nacida, es decir, la que está
separada del claustro materno. La solución no es sencilla y plantea problemas de
diferenciación con el aborto, especialmente cuando la muerte se produce durante el
parto.
b) Límite de la vida.- El derecho penal mantiene la protección de la persona hasta
que deja de existir, por muy precario que sea su estado vital, incluso los condenados a
muerte están protegidos. Para determinar el momento de la muerte hay que tener en
cuenta lo que se establece en la Ley sobre extracción y trasplante de órganos, que
previamente requiere la comprobación de la muerte, a través de la certificación por
médicos cualificados, distintos a los que hayan de intervenir en la extracción o
trasplante.
2. Homicidio.
Dice el art. 138 CP: “El que matare a otro será castigado, como reo de
homicidio”.
Pena: Prisión de 10 a 15 años.
El bien jurídico protegido es la vida humana independiente.
El sujeto activo puede ser cualquiera; al igual que el sujeto pasivo, si bien hay
que tener en cuenta lo dispuesto anteriormente para evitar confusiones con el aborto.
3. Acción.
Viene determinada por el hecho de matar a otra persona. Es necesario que entre
la conducta exterior encaminada a producir la muerte y el resultado exista relación de
causalidad; pues si no fuese así no sería responsable de homicidio consumado. Por
ejemplo, una persona dispara a otra con intención de matarlo, pero solo logra herirlo, se
penará como reo de homicidio en grado de tentativa.
4. Formas.
El CP recoge dos tipos de homicidios, el doloso, y el cometido por imprudencia.
Para que pueda darse el homicidio doloso es necesario que el sujeto activo tenga
intención de matar (animus necandi). Aunque la prueba del dolo conlleva serias
dificultades, especialmente cuando existe confusión con la intención de lesionar
(animus laedendi).
Es fácil que una persona con intención de matar a otra y no lo consiga, causándole lesiones, diga
a posteriori que su intención era lesionar y no matar. La jurisprudencia establece que para diferenciar la
intención de matar o lesionar, habrá que valorar una serie de elementos, entre ellos: a) los antecedentes de
hecho y las relaciones entre autor y víctima; b) la clase de arma utilizada; c) la zona o zonas del cuerpo
hacía donde se dirige la agresión; d) el número de golpes o agresiones inferidos; e) las palabras que
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6. Causas de justificación.
La más frecuente es la legítima defensa (art. 20.4 CP), siendo necesario que
concurran los requisitos necesarios: “Agresión ilegítima, necesidad racional del medio
empleado para impedirla o repelerla, y falta de provocación suficiente”.
Otra causa de justificación es la de cumplimiento de un deber o el ejercicio
legítimo de un derecho, oficio o cargo (art. 20.7 CP). Incluso puede concurrir el estado
de necesidad (art. 20.5 CP).
La doctrina y la jurisprudencia parecen admitir la concurrencia conjunta de las
eximentes previstas en los apartados 4 y 7 del art. 20 CP. Si bien, los agentes de la
autoridad en el uso de la violencia, y en especial en el uso de las armas de fuego, no
pueden exceder más allá de lo permitido por la Ley; pues el exceso no está amparado
por la Ley.
7. Formas de ejecución.
Junto a la consumación se puede dar la tentativa. La tentativa puede ser acabada
(el sujeto practica todos los actos de ejecución) e inacabada (no los practica todos).
Es necesario, en todo caso, que exista el objeto del delito, es decir, si una
persona dispara a otra con intención de matarla, pero resulta que ya había fallecido
previamente, la conducta sería impune.
Es posible que exista desistimiento en la ejecución o impedir el resultado, en tal caso la conducta
quedará impune o se aplicará un delito de lesiones, según el caso.
8. Autoría y participación.
En el homicidio cabe la autoría directa, la inducción, la cooperación y la
complicidad, según lo previsto en los arts. 28 y 29 CP.
La coautoría no es la suma de autorías individuales, sino una forma de
responsabilidad por la totalidad del hecho, que consiste en la participación eficaz en la
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ejecución del delito, tras el acuerdo previo. El simple acuerdo, sin una posterior
participación eficaz, no es suficiente.
En la cooperación necesaria el sujeto contribuye a la ejecución del hecho típico
no de modo directo, sino con actos necesarios, como puede ser facilitar el arma.
Requiere el conocimiento de la acción y las circunstancias esenciales.
También cabe la inducción.
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3. Perseguibilidad.
El homicidio por imprudencia leve es una falta perseguible solo a instancia de
parte, pese a que el bien jurídico protegido en la vida.
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ESQUEMA BÁSICO
HOMICIDIO.
Art. 138.- “El que matare a otro será castigado, como reo de homicidio, con la pena de
prisión de diez a quince años”.
Art. 142.- “1. El que por imprudencia grave causare la muerte de otro, será castigado
como reo de homicidio imprudente, con la pena de prisión de uno a cuatro años…”
Art. 621.2.- “Los que por imprudencia leve causaren la muerte de otra persona, serán
castigados con la pena de multa de uno a dos meses”
ACCIÓN.- En el homicidio doloso (art. 138 CP) el sujeto activo debe tener animus
necandi (intención de matar). En el homicidio puede producirse por imprudencia grave
(art. 142 CP) o leve (art. 621.2 CP).
La prueba del dolo es compleja, simplemente es necesario que presente dolo eventual 1.
CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN.-
− Legítima defensa (art. 20.4 CP).
− Cumplimiento de un deber o el ejercicio legítimo de un derecho, oficio o cargo
(art. 20.7 CP).
− Estado de necesidad (art. 20.5 CP).
AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN.-
− Autoría directa.
− Inducción (art. 28 CP).
− Cooperación [necesaria] (art. 28 CP).
− Complicidad (art. 29).
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Dolo eventual: el sujeto, como consecuencia de su acción, se le represente la posibilidad de producir el
resultado y, no obstante, persiste en la acción y acepte el resultado.
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TEMA 2
EL ASESINATO.
I. ASESINATO.
Es la muerte de otra persona cuando concurra en la ejecución alguna de las
circunstancias que se recogen en el art. 139 CP.
Pena: prisión de 15 a 20 años.
El bien jurídico protegido es el mismo que en el homicidio, la vida humana
independiente. Tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.
La acción consiste en dar muerte a una persona concurriendo, al menos, una de las
circunstancias previstas en el art. 139 CP.
Según la opinión de la cátedra, el asesinato debe ser considerado como un delito autónomo y no como
un homicidio cualificado.
1. Alevosía.
El art. 22.1 CP establece una definición: “Hay alevosía cuando el culpable comete
cualquiera de los delitos contra las personas empleando en la ejecución medios, modos
o formas que tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su
persona pudiera proceder de la defensa por parte del ofendido”.
Por tanto, no es necesario que se consiga el resultado (la muerte de la víctima),
sino simplemente que utilice en la ejecución medios, modos o formas que tiendan a
asegurar la muerte, sin riesgo para su persona. En caso de no conseguir la muerte, el
asesinato quedará en grado de tentativa.
La alevosía puede estar preordenada con anterioridad o sobrevenida una vez
iniciada. No hay que confundir la alevosía con la actuación del autor después de la
primera o primeras agresiones; también cabe la posibilidad de que un comportamiento
iniciado con alevosía deje de serlo e inversamente.
La jurisprudencia distingue tres tipos de alevosía: la proditaria, singularizada por el acecho o
apostamiento, la emboscada, trampa o celada; la súbita, en la que el agente acomete a la víctima de un
modo inesperado, repentino y sorpresivo, estando la víctima totalmente inerme y desprevenida; y la
perpetrada con aprovechamiento del especial desvalimiento o desamparo de la víctima, como puede ser
un paralítico, niño de corta edad, anciano…
La jurisprudencia se pronuncia en contra de la compatibilidad de la alevosía con el
dolo eventual, pues la alevosía requiere del conocimiento y voluntad del autor abarque
tanto el resultado como la forma de llevarlo a cabo. Aunque el TS se pronuncia a favor
en varías sentencias.
3. Ensañamiento.
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4. Supuesto agravado.
El art. 140 CP establece un supuesto agravado para el caso de que concurra “más
de una” de las circunstancias del art. 139.
Pena: prisión de 20 a 25 años.
La referencia a “más de una” se presta a varias interpretaciones:
a) La doctrina mayoritaria considera que la primera circunstancia cualifica el
asesinato, y la concurrencia de otra más da lugar al supuesto agravado del art. 140 CP,
mientras que la concurrencia de la tercera y última jugaría como agravante genérica,
debiendo imponerse la pena de prisión de 20 a 25 años en su mitad superior.
b) En contra de la doctrina mayoritaria, la cátedra considera que para que pueda
darse el supuesto agravado deben darse las tres circunstancias del art. 139 CP, pues si
una de ella cualifica el asesinato, y el art. 140 establece que concurra “más de una”, se
deduce que es necesario que se den las otras dos circunstancias.
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ESQUEMA BÁSICO.
ASESINATO.
Art. 139.- “Será castigado con la pena de prisión de quince a veinte años, como reo de
asesinato, el que matare a otro concurriendo alguna de las circunstancias siguientes:
1ª Con alevosía.
2ª Por precio, recompensa o promesa.
3ª Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido”
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TEMA 3
INDUCCIÓN Y COOPERACIÓN AL SUICIDIO.
HOMICIDIO-SUICIDIO.
EUTANASIA.
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Estamos ante una forma de cooperación necesaria. En la ejecución tiene que haber
una doble participación, tanto del cooperador, como del suicida, pues si la cooperación
fuera de tal entidad que la acción del suicida fuera irrelevante, estaríamos ante el
supuesto de homicidio-suicidio. Un ejemplo tipo de cooperación al suicidio es facilitar
el veneno al suicida.
El delito se puede cometer en comisión por omisión. Si quien ostenta la posición
de garante no impide el resultado. Por ejemplo: el socorrista no evita que una persona se
suicide ahogándose en la piscina.
Huelgas de hambre. Se discute si el médico tiene el deber de asistir y velar por la
vida del huelguista e incurre en responsabilidad criminal.
El médico no podrá suministrar alimentos por la fuerza contra la voluntad del
sujeto que está en ayuno voluntario, siempre que esa negativa se preste libremente y en
pleno uso de sus facultades mentales, y no exista grave riesgo para su vida. No hay que
olvidar que la falta de alimento y agua puede influir en la capacidad de decidir; así
como las posibles influencias o presiones del sujeto.
El médico tendrá el deber de alimentar cuando la persona se encuentre en una
situación tal que de no intervenir sufra lesiones irreversibles. Hay que añadir que el
facultativo no incurre en delito de coacciones pues estará amparado por la causa de
justificación de estado de necesidad.
La posición de garante del médico cesa en cuanto el sujeto renuncia a ella de
forma voluntaria, por decisión válida. Por tanto, si el sujeto fallece el médico no podrá
incurrir en el delito de homicidio en comisión por omisión, pero sí un posible delito de
omisión del deber de socorro.
IV. HOMICIDIO-SUICIDIO.
Acción: el art. 141.3 CP castiga los supuestos de suicidio cuando la cooperación
llega hasta el punto de ejecutar la muerte.
Pena: prisión de 6 a 10 años.
Estaríamos ante un homicidio consentido. La víctima no tiene participación en el
resultado, pues deja la ejecución de su propia muerte en manos de un tercero a quien
autorizó. En este caso, el dominio del hecho está en manos del que da muerte a quien se
quiere suicidar.
No caben las conductas omisivas, pues la tipicidad, “ejecutar la muerte”, cierra
tal posibilidad.
Es posible la coautoría, pues el consentimiento puede darse a más de una
persona. Si alguna persona interviene sin conocer que la persona quería morir,
responderá por un delito de homicidio y no privilegiado por el homicidio-suicidio.
La cátedra considera que no tiene sentido establecer unos supuestos privilegiados para quienes
ayudan a un suicidio, a su juicio deben ser valoradas como homicidios, aunque al individualizar la pena se
pene en su mitad inferior, teniendo en cuenta las circunstancias que concurran en el hecho. El que se
encuentre con un suicida en peligro manifiesto y grave, y no lo socorriere, evitando su muerte, puede
cometer el delito de omisión del deber de socorro.
V. EUTANASIA.
Por eutanasia hay que entender la muerte sin dolor o con los menores
padecimientos posibles. Hay que decir que la regulación del CP es confusa y
desafortunada, si bien hay que distinguir entre:
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a) Eutanasia activa: que consiste en ayudar a morir a personas que así lo desean,
como consecuencia de una enfermedad grave incurable o graves padecimientos difíciles
de soportar.
b) Eutanasia pasiva: consiste en no prolongar la vida, dejando al enfermo a
expensas de sus recursos físicos.
El bien jurídico protegido es la vida humana independiente.
Pena inferior en uno o dos grados a las señaladas en los números 2 y 3 de este artículo.
A diferencia del suicidio, se plantea en la eutanasia el derecho de la persona a
disponer de su propia vida.
En los supuestos de eutanasia pasiva la actuación médica es impune si se limita a realizar un tratamiento
que no precipite la muerte, como puede ser suministrar calmantes. El médico no está obligado a prolongar
la vida, pero tampoco puede acortarla.
El art. 143.4 CP castiga al que “causare o cooperare activamente con actos
necesarios y directos a la muerte de otro, por la petición expresa, seria e inequívoca de
éste, en el caso de que la víctima sufriera una enfermedad grave que conduciría
necesariamente a su muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y
difíciles de soportar…”. Los elementos que configuran la eutanasia son:
a) Petición expresa, sería e inequívoca, de quien solicita la muerte.
b) Causar la muerte. Lo que equivale a ejecutar los hechos.
c) Cooperar activamente con actos necesarios y directos. Estaríamos ante un
supuesto de cooperación necesaria.
d) Muerte de otro.
e) Sufriera enfermedad grave, que le conducta necesariamente a la muerte o que
produzca graves padecimientos permanentes o difíciles de soportar. Esto conlleva a que
se deba recurrir a expertos en medicina.
Cabe añadir que no cabe la comisión por omisión. Solo son posibles las
conductas dolosas, no siendo suficiente el dolo eventual, ni las formas imprudentes.
No cabe ninguna causa de justificación.
En materia de concurso de leyes, el art. 143.4 CP se aplica preferentemente a la
inducción y cooperación al suicidio, y también frente al homicidio y asesinato, por el
principio de especialidad.
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ESQUEMA BÁSICO
INDUCCIÓN AL SUICIDIO (art. 143.1)
ACCIÓN: consiste en inducir al suicidio a otra persona. Según la Cátedra, se está ante
un homicidio, por lo que esta figura debería desaparecer del CP.
Induce a otro al suicidio quien consigue, por cualquier medio, que el inducido se
quite la vida. La inducción puede ser directa o a través de otra persona. Es preciso que
la inducción anule la voluntad de quien se termina suicidando.
Solo cabe la conducta dolosa. Solo cabe la consumación. No se pueden aplicar
causas de justificación.
Pena: prisión de 4 a 8 años.
COOPERACIÓN AL SUICIDIO (art. 143.2)
ACCIÓN: se castiga al que coopere con actos necesarios al suicidio de otra persona.
Estamos ante una forma de cooperación necesaria, no teniendo cabida la complicidad.
Por tanto, existe una doble participación: la del cooperador y la del suicida, si la
cooperación fuera de tal entidad que la acción del suicida fuera irrelevante, se estará
ante un delito del art. 143.3 CP.
Se puede cometer el delito en comisión por omisión, si quien ostenta la posición
de garante no impide el resultado.
Pena: prisión de 2 a 5 años.
Huelgas de hambre: el médico tiene el deber de alimentar cuando la persona está en una
situación tal que de no intervenir sufriría lesiones irreversibles. El médico no comete del
delito de coacciones (por la alimentación forzosa) pues estará amparado por la causa de
justificación de estado de necesidad.
HOMICIDIO-SUICIDIO (art. 143.3)
ACCIÓN: la cooperación al suicidio llega hasta el punto de ejecutar la propia muerte.
Estamos ante un homicidio consentido. No caben las conductas omisivas.
EUTANASIA (art. 143.4)
CONCEPTO: la eutanasia es la muerte sin dolor o con los menores padecimientos
posibles, de una persona que sufra enfermedad grave que le conduzca a la muerte o le
produzca padecimientos permanentes o difíciles de soportar. Hay que distinguir entre:
- Eutanasia activa: ayudar a morir.
- Eutanasia pasiva: no prolongar la vida.
TIPO PENAL: se pena al que “causare o cooperare activamente con actos necesarios
y directos a la muerte de otro, por la petición expresa, sería e inequívoca de éste, en el
caso de que la víctima sufriera una enfermedad grave que conduciría necesariamente a
su muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y difíciles de soportar”
ELEMENTOS: los elementos que configuran la eutanasia son:
- Petición expresa, sería e inequívoca de quien solicita la muerte.
- Causar la muerte, es decir ejecutar los hechos. O bien, cooperar activamente con
actos necesarios y directos.
- Que se produzca la muerte. Ya sea por acción directa o cooperación necesaria.
- Que el fallecido sufra enfermedad grave que le conduzca a la muerte o lo
produzca graves padecimientos permanentes y difíciles de soportar.
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TEMA 4
ABORTO.
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Tipo básico: El art. 145.1 pena al “que produzca el aborto de una mujer, con su
consentimiento, fuera de los casos permitidos por la ley”.
El consentimiento ha de ser libre, expreso, con conocimiento de que se quiere
abortar y sin ningún tipo de vicio. Para que no esté viciado, quien lo solicita y obtiene
debe explicar a la mujer embarazada los riesgos que conlleva la práctica del aborto.
Pena: prisión de 1 a 3 años, e inhabilitación para ejercer cualquier profesión de 1 a 6 años.
Supuesto agravado: el juez podrá imponer la pena en su mitad superior cuando
los actos descritos anteriormente (tipo básico) se realicen fuera de un centro o
establecimiento acreditado.
En el art. 145.2 CP se pena a “la mujer que consintiere que otra persona se lo
cause, fuera de los casos permitidos por la ley”.
Pena: multa de 6 a 24 meses.
3. AUTOABORTO.
El art. 145.2 CP pena a “la mujer que produjere su aborto fuera de los casos
permitidos por la ley”.
Pena: multa de 6 a 24 meses.
Supuesto agravado: el art. 145.3 dispone que se pondrán en su mitad superior cuando
la conducta se llevare a cabo a partir de la vigésimo segunda semana de gestación.
4. INTERRUPCIÓN DEL EMBARAZO POR CAUSAS MÉDICAS.
Excepcionalmente se podrá interrumpir el embarazo por causas médicas cuando concurra alguna
de las siguientes circunstancias:
a) Que no se superen las 22 semanas de gestación y siempre que exista grave riesgo para la vida o
salud de la embarazada, y así conste en dictamen médico emitido con anterioridad por médico diferente al
que realiza el aborto. Se podrá prescindir del dictamen en caso de urgencia.
b) Que no se superen las 22 semanas de gestación y siempre que exista riesgo de graves anomalías
en el feto y así conste en un dictamen emitido con anterioridad, emitido por dos médicos distintos al que
realiza el aborto.
c) Cuando se detecten anomalías fetales incompatibles con la vida y así se conste en dictamen
médico emitido por médico distinto al que realiza el aborto, o cuando se detecte en el feto una
enfermedad extremadamente grave e incurable en el feto.
5. ABORTO SIN OBSERVAR LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS EN LA
LEY.
El art. 145bis 1, castiga a quien, dentro de los casos contemplados en la ley,
practica un aborto:
a) Sin haber comprobado que la mujer haya recibido la información previa relativa
a derechos, prestaciones y ayudas públicas.
b) Sin haber transcurrido el periodo de espera contemplado en la legislación (tres
días, según el art. 14 de la LO 2/2.010).
c) Sin contar con los dictámenes médicos preceptivos.
d) Fuera de centro o establecimiento acreditado. En este caso se podrá pena en su
mitad superior.
Pena: multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años.
El art. 145bis 2, establece penas en su mitad superior cuando el aborto se
practica a partir de la vigésimo segunda semana.
El art. 145 bis 3, exime de responsabilidad a la embarazada.
6. ABORTO POR IMPRUDENCIA GRAVE.
El art. 146 castiga al que “por imprudencia grave ocasionare un aborto”.
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ESQUEMA BÁSICO
La LO 2/2.010 regula el aborto. El aborto se podrá realizar dentro de las 14 primeras semanas, o
bien por causas médicas dentro de las 22 primeras semanas. No obstante, habrá que concurrir los
siguientes requisitos:
a) Informar a la embarazada sobre los derechos, prestaciones y ayudas públicas de apoyo a la
maternidad.
b) Que haya transcurrido un plazo de al menos tres días desde la información hasta la intervención.
c) En los casos médicos es necesario un dictamen de médico distinto al que realiza la intervención.
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TEMA 5
LESIONES
I. LESIONES.
1. Concepto.
Según el art. 147.1 CP hay que entender por lesión todo menoscabo a la integridad
corporal, o a la salud física o mental de una persona.
El bien jurídico protegido se desprende del concepto. Es la integridad corporal y
la salud física y mental. El art. 15 CE establece el derecho a la vida y a la integridad
física y moral.
2. Lesiones.
Tipo básico (art. 147): se castiga a quien “por cualquier medio o procedimiento,
causare a otro una lesión que menoscabe su integridad corporal o su salud física o
mental… siempre que la lesión requiera objetivamente para su sanidad, además de una
primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico”.
Pena: prisión de 6 meses a 3 años.
No es necesario que el sujeto pasivo haya sido sometido al tratamiento médico o
quirúrgico, sino que la lesión producida requiera el tratamiento. Al igual que no es
necesaria la lesión física, pues haber lesiones psíquicas.
Asistencia facultativa es el primer contacto que el lesionado tenga con el médico. Si
después de la primera asistencia es necesario tratamiento médico o quirúrgico se estará
ante el delito del art. 147, en otro caso, será una falta del art. 617.1. No obstante, esto es
con carácter general, pues hay que matizar los siguientes:
- Tratamiento médico es todo sistema o método que se emplea para curar
enfermedades; por tanto, se trata de un proceso más o menos dilatado, diferente a una
primera asistencia facultativa. Si bien, según dispone el art. 147.1 CP, “la simple
vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesión no se considerará
tratamiento médico”.
- Tratamiento quirúrgico. Quirúrgico es relativo a cirugía, que es la parte de la
Medicina que tiene por objeto curar enfermedades a través de operaciones. Según la
Jurisprudencia, existe tratamiento quirúrgico siempre que se actúa médicamente sobre el
cuerpo del paciente de forma “agresiva”.
Entre la acción y el resultado es necesario que se dé una relación de causalidad,
pues si se rompe el nexo causal no habrá delito. Las lesiones pueden ocasionarse bien
por dolo directo, dolo eventual, así como por imprudencia.
Causas de justificación: la legítima defensa, estado de necesidad, cumplimiento
del deber y ejercicio legítimo de un derecho, oficio o cargo.
Formas de ejecución: no es fácil encontrar casos de tentativa. Es posible su
comisión por omisión.
Concursos: es posible apreciar concurso de leyes o delitos con el homicidio o
asesinato. La solución más correcta es apreciar concurso ideal de delitos. Ante la
posibilidad de lesiones al Rey o miembros protegidos de la familia real, se estará ante
un concurso de leyes. El concurso real de delitos puede darse con relativa frecuencia en
otros tipos delictivos como el robo, delitos contra la libertad e indemnidad sexual…
3. Habitualidad por reiteración de lesiones o malos tratos de obra constitutivas
de falta.
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Dispone el párrafo 2 del art. 147.1: “con la misma pena (prisión de 6 meses a 3 años)
será castigado el que, en el plazo de un año, haya realizado cuatro veces la acción
descrita en el art. 617 de este Código”.
Se convierte en delito la repetición de 4 faltas penales de lesiones del art. 617. Ha
de tratarse de 4 faltas por las que el autor no hubiera sido juzgado ni condenado. Si se
hubiesen cometido 8 faltas de lesiones, la cátedra entiende que debería ser juzgado por
dos procedimientos, uno por cada 4 faltas de lesiones no juzgadas.
No cabe en las lesiones la continuidad delictiva, al ser exceptuado en el art. 74.3
CP, al tratarse de “ofensas a bienes eminentemente personales”.
La cátedra no está muy a favor de este supuesto, pues se basa en la habitualidad, y no en la
culpabilidad. Por lo que no lo considera correcto desde el punto de vista de la teoría jurídica del delito,
donde la pena está en función de la culpabilidad y no la habitualidad, para la cual caben medidas de
seguridad.
4. Supuestos atenuados.
El art. 147.2 dice: “No obstante, el hecho descrito en el apartado anterior será
castigado con la pena de prisión de tres a seis meses o multa de seis a doce meses cuando sea de
menor gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado producido”.
Se establece, por tanto, un amplio arbitrio judicial que permite rebajar la pena
notablemente; lo cual pone de manifiesto la inseguridad jurídica del legislador. No
obstante, este precepto sirve para paliar posibles aplicaciones injustas que se producirían
por una rigurosa aplicación del art. 147.1. Busca el legislador que el juez aplique la pena
adecuada observando el principio de proporcionalidad, en base a los medios utilizados y
el resultado producido.
5. Supuestos agravados.
Se recogen en el art. 148, cinco (5) supuestos en los que se agrava la pena.
Pena: prisión de dos a cinco años.
a) Uso de armas u otros medios peligrosos (art. 148.1): “Si en la agresión se
hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos, medios, métodos o formas
concretamente peligrosas para la vida o salud, física o psíquica, del lesionado”. Se trata
de un elemento perturbador, en cuanto cierra el paso a la atenuación de la pena prevista en el art. 147.2.
b) “Si hubiere mediado ensañamiento o alevosía” (art. 148.2): con el ensañamiento
se persigue de forma intencionada aumentar innecesariamente el dolor de la víctima. En
cuanto a la alevosía, el autor utiliza medios, modos o formas de ejecución que tienden a
evitar el riesgo que para su persona pudiera suponer la defensa del ofendido.
c) “Si la víctima fuere menor de doce años o incapaz” (art. 148.3).
d) “Si la víctima fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o hubiere estado
ligada al autor por una análoga relación de afectividad, aun sin convivencia” (art.
148.4).
e) “Si la víctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el
autor” (art. 148.5).
6. Pérdida o inutilidad de órgano o miembro.
a) Pérdida o inutilización de órgano o miembro principal (art. 149.1)
Se castiga en el art. 149.1 CP a quien “causare a otro, por cualquier medio o
procedimiento, la pérdida o la inutilidad de un órgano o miembro principal”.
Pena: prisión de 6 a 12 años.
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El art. 621.1 pena las lesiones por imprudencia grave constitutivas de falta.
14. Violencia doméstica.
El art. 153.1 pena al “que por cualquier medio o procedimiento causare a otro
menoscabo psíquico o una lesión no definidos como delito en este Código, o golpeare o
maltratare de obra a otro sin causarle lesión cuando la ofendida sea o haya sido su
esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de
afectividad aun sin convivencia, o persona especialmente vulnerable que conviva con el
autor”.
Pena: prisión de 6 meses a 1 año, o trabajos en beneficios de la comunidad de 31 a 80 días y, en todo
caso, privación del derecho a la tenencia y porte de armas de 1 año y 1 día a 3 años. Si el juez lo estima
procedente, atendiendo al interés del menor o incapaz, podrá inhabilitar para el ejercicio de la patria
potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta 5 años.
Se transforma en delito conductas que en principio son constitutivas de falta, como
consecuencia de la relación entre el sujeto activo y el pasivo.
Estamos ante un delito pluriofensivo: menoscabo psíquico, lesiones leves o malos
tratos de obra. El bien jurídico protegido es la integridad corporal, la salud física y
psíquica, así como la dignidad de las personas dentro del ámbito doméstico.
Supuesto atenuado (art. 153.2). Cuando se realiza el menoscabo psíquico o lesión no
constitutivo de delito y malos tratos de obra sobre ascendientes, descendientes,
hermanos y otras personas integradas en el núcleo de la convivencia familiar, y
determinadas personas sometidas a custodia o guarda en centro públicos o privados.
Se reducen las penas con respecto al art. 153.1
Supuesto agravado (art. 153.3). Las penas de los apartados 1 y 2 se impondrán en su
mitad superior cuando el delito se perpetre en presencia de menores, o utilizando armas,
o tenga lugar en el domicilio común o en el domicilio de la víctima, o se realicen
quebrantando una pena de las del art. 48 CP o una medida cautelar o de seguridad.
Supuesto atenuado (art. 153.4). Dispone que el Juez podrá, razonándolo en sentencia, en
atención a las circunstancias personales del autor y las concurrentes en la realización del
hecho, imponer la pena inferior en grado.
El derecho de corrección se entiende en beneficio de la persona corregida y no puede justificar un delito
de lesiones, ni una lesión constitutiva de falta. No está amparado en el derecho de corrección el ejercicio
de la violencia física o psíquica de ningún tipo. El art. 154 CC también exige respetar la integridad física,
y la psicológica a los padres y tutores. Si bien, un cachete o un simple azote que por su levedad no
ocasiona ningún resultado lesivo, por algunas Audiencias provinciales se considera que no merece
reproche penal, en base al principio de intervención mínima.
15. Participación en riña tumultuaria.
El art. 154 pena a “quienes riñeren entre sí, acometiéndose tumultuariamente, y
utilizando medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las
personas”.
Pena: prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 24 meses.
En cuanto al bien jurídico protegido la doctrina no es uniforme, aunque es la
integridad corporal y la salud de las personas.
Sujeto activo es todo aquel que participa en la riña utilizando algún medio o
instrumento peligroso, así como otros que no utilicen tales medios o instrumentos, son
conscientes que otros lo hacen. La riña ha de ser tumultuaria, es decir confusa e
indefinida. Sujeto pasivo son los propios que participan en la riña o terceras personas,
como pueden ser los que separan a los que pelean.
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Estamos ante un delito de peligro concreto. Solo caben las conductas dolosas. Es
necesario que se haga uso de tales medios, no vale solo con portarlos.
Como causa de justificación cabe la legítima defensa, aunque la jurisprudencia la
niega cuando hay riña tumultuariamente aceptada.
En cuanto a las formas de ejecución solo es posible la consumación. Aunque es
imaginable la tentativa (supongamos que la policía evita la riña).
En materia de concurso de leyes hay subsidiariedad de la riña tumultuaria en
relación a un delito más grave de lesiones u homicidio. En estos casos no se condenará
por la riña, sino por el delito cometido y la agravación del art. 148.1.
16. El consentimiento en las lesiones.
El art. 155 dice que “En los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento
válida, libre, espontánea y expresamente emitido del ofendido, se impondrá la pena
inferior en uno o dos grados. No será válido el consentimiento otorgado por un menor
de edad o un incapaz”.
Las autolesiones son impunes, se castiga la intervención de un tercero.
El consentimiento se especifica solo para los delitos, no para las faltas. Si bien, la
cátedra la considera aplicable en base a la analogía in bonam partem.
El consentimiento, por tanto, no juega como una causa de justificación, sino
simplemente como una atenuación de la pena.
Las lesiones en el deporte. En las competiciones de riesgo, los contendientes han de respetar las reglas del
juego, aceptando el riesgo que se deriva de su práctica. Si bien, esta aceptación no implica el
consentimiento para que se puedan producir lesiones por quienes no respetan las reglas. No obstante, en
el deporte profesional no se acude a la vía penal, sino a sanciones disciplinarias.
17. Trasplante de órganos, esterilización y cirugía transexual.
El art. 156 establece que “el consentimiento válida, libre, consciente y
expresamente emitido exime de responsabilidad penal en los supuestos de trasplante de
órganos efectuados con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y cirugía
transexual realizadas por facultativo”.
La imprudencia médica es punible aunque exista el consentimiento del paciente.
En el caso de la esterilización puede operar la causa de justificación de estado de
necesidad.
El consentimiento será nulo cuando se haya obtenido viciadamente, o mediante
precio o recompensa o el otorgante sea menor de edad o incapaz; en cuyo caso no será
válido el prestado por éstos ni por sus representantes.
18. Esterilización de incapaces.
El art. 156 salva la nulidad del consentimiento de los incapaces para el caso de la
esterilización, supliendo esta deficiencia por la autorización judicial, a petición del
representante legal junto a otros requisitos.
19. Obtención, tráfico y trasplante ilegal de órganos humanos.
Aunque estas conductas podían encajar en alguno de los tipos delictivos anteriores,
la transcendencia internacional que tiene esta cuestión, ha conllevado al legislador a
tipificarlos por separado.
El art. 156.bis pena a “los que promuevan, favorezcan, faciliten o publiciten la
obtención o el tráfico ilegal de órganos humanos ajenos o el trasplante de los mismos”.
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ESQUEMA BÁSICO
LESIONES (art. 147 y ss)
Art 147.- 1. El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesión que
menoscabe su integridad corporal o su salud física o mental, será castigado […] siempre que la
lesión requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa,
tratamiento médico o quirúrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la
lesión no se considerará tratamiento médico.
Con la misma pena será castigado el que, en el plazo de un año, haya realizado cuatro
veces la acción descrita en el art. 617 de este Código.
2.- No obstante, el hecho descrito será castigado […] cuando sea de menor gravedad,
atendidos el medio empleado o el resultado producido.
Art. 148.- Agravantes.
1º. Si en la agresión se hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos, medios, métodos o
formas concretamente peligrosas para la vida o salud, física o psíquica del lesionado.
2º. Si hubiere mediado ensañamiento o alevosía.
3º. Si la víctima fuere menor de doce años o incapaz.
4º. Si la víctima fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o hubiese estado ligada al
autor por una análoga relación de afectividad, aún sin convivencia.
5º. Si la víctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor.
Art. 149.- 1. El que causara a otro, por cualquier medio o procedimiento, la pérdida o la
inutilidad de un órgano o miembro principal, o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una
grave deformidad, o una grave enfermedad somática o psíquica, será castigado con la pena de
6 a 12 años {pena excesiva, según el autor}.
2. El que causara a otro una mutilación genital en cualquiera de sus manifestaciones será
castigado… Si la víctima fuera menor o incapaz, será aplicable la pena de inhabilitación
especial para el ejercicio de la patria potestad…
Art. 150.- El que causare a otro la pérdida o la inutilidad de un órgano o miembro no
principal, o la deformidad, será castigado…
Art. 151.- Provocación, conspiración y la proposición pena inferior en uno o dos grados.
Art. 152.- Lesiones por imprudencia grave. (Apartado 2: lesiones cometidas con vehículos a
motor o con armas de fuego. Apartado 3: imprudencia profesional)
Art. 153.- Violencia doméstica.
Art. 154.- Riña tumultuaria. Debe utilizarse medios o instrumentos que pongan en peligro la
vida o integridad de las personas.
Art. 155.- Consentimiento válida, libre, consciente y expresamente emitido pena inferior en uno
o dos grados. No será válido el emitido por menores o incapaces.
Art. 156.- Trasplante de órganos, esterilización y cirugía transexual.
Art. 156bis.- Tráfico ilegal de órganos (principal y no principal). Apartado 2, consentimiento
del receptor conociendo el origen ilícito (pena inferior en uno o dos grados {posible causa de
justificación: estado de necesidad}). Apartado 3, pena a la persona jurídica.
LESIONES AL FETO.
Art. 157.- Lesiones al feto. Lesión o enfermedad que perjudique gravemente su normal
desarrollo, o provoque una grave tara física o psíquica.
Art. 158.- Lesiones al feto por imprudencia grave. Embarazada exenta.
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TEMA 6 2
DELITOS RELATIVOS A LA MANIPULACIÓN GENÉTICA.
1. Manipulación de genes humanos que alteren el genotipo.
El art. 159.1 pena a los que “con finalidad distinta a la eliminación o disminución
de taras o enfermedades graves, manipulen genes humanos de manera que se altere el
genotipo”. El CP utiliza la técnica de la ley penal en blanco, pues la complejidad del
asunto requiere el complemento de otras disposiciones específicas.
2. Manipulación genética por imprudencia grave.
El art. 159.2 castiga la alteración del genotipo realizada por imprudencia grave.
3. Ingeniería genética para producir armas biológicas o exterminadoras de la
especie humana.
El art. 160.1 pena “la utilización de la ingeniería genética para producir armas
biológicas o exterminadoras de la especie humana”.
El bien jurídico protegido es la especie humana.
4. Fecundación de óvulos con fines distintos a la procreación.
El art. 160.2 pena a “quienes fecunden óvulos humanos con cualquier fin distinto
a la procreación humana”. El consentimiento de la mujer es irrelevante.
5. Creación de seres humanos idénticos y selección de la raza.
El art. 160.3 sanciona “la creación de seres humanos idénticos por clonación u
otros procedimientos dirigidos a la selección de la raza”.
El bien jurídico protegido es la dignidad humana. Es un delito de resultado, es
posible la tentativa.
6. Reproducción asistida sin consentimiento de la mujer.
En el art. 161.1 se pena a “quien practicare reproducción asistida en una mujer, sin
su consentimiento”.
El bien jurídico protegido es la libertad de la mujer. La conducta ha de ser dolosa.
Perseguibilidad.- se trata de un delito semipúblico, es necesaria la denuncia de la
persona agraviada o de su representante legal, si bien, cuando aquélla sea menor de edad
o incapaz, o una persona desvalida, también podrá denunciar el Ministerio Fiscal.
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Este tema lo he contemplado de forma muy somera, pues es fácil que no sea materia de examen (figuró
el año pasado como materia excluida de examen, y este año hasta ahora también está excluido). Se trata
de delitos que muy difícilmente pueden darse en la práctica.
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TEMA 7
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD.
I. DETENCIONES ILEGALES.
El bien jurídico protegido es la libertad, que tiene diversos contenidos. En las
detenciones ilegales se protege la libertad recogida, como derecho fundamental, en los
arts. 17 y 19.1 CE, en el sentido que nadie puede ser privado de su libertad de
movimientos, excepto en los casos establecidos en la ley.
Las conductas constitutivas de delito son aquellas que impiden a una persona el
movimiento o trasladarse de un lugar a otro.
1. Cometidas por particulares.
i. Tipo básico.
El art. 163.1 castiga “al particular que encerrare o detuviere a otro privándole de
su libertad”.
Pena: prisión de 4 a 6 años.
Sujeto activo únicamente pueden ser los particulares. Sujeto pasivo puede ser
cualquiera, siempre que tenga la posibilidad de decidir adonde quiere ir y que tenga
autonomía de movimientos, por lo que no podrá ser sujeto pasivo un recién nacido, ni
las personas con discapacidad absoluta.
La acción o conducta típica puede suceder de dos formas alternativas: encerrar o
detener a una persona. Para la perfección del delito solo se exige la realización de una
u otra. Encerrar, significa mantener a una persona en un lugar cerrado. Detener, supone
privar a una persona de su libertad de movimientos, impidiendo que se desplace
libremente por el territorio.
La detención puede llevarse a cabo atando a la persona, o incluso administrando
sustancias que impiden el movimiento; pero no entraría en el tipo la intimidación para
que el sujeto no se mueva de un lugar.
El encierro o la detención, tiene que realizarse en contra de la voluntad del sujeto
pasivo, el consentimiento de la víctima excluye la tipicidad, siempre que sea anterior o
simultáneo.
Se pueden apreciar las siguientes causas de justificación: legítima defensa,
estado de necesidad y ejercicio legítimo de un derecho, oficio o cargo. En atención a la
última habrá que estar a lo establecido en el art. 490 LECr., que establece los supuestos
en los que cualquier persona podrá detener a otra.
La detención de una persona que padece un trastorno psíquico, en caso de
urgencia, podría estar amparada en el estado de necesidad.
Es un delito doloso. No está previsto el castigo de la conducta imprudente.
Es un delito de consumación instantánea, pues se consuma desde el mismo
momento en que se priva a una persona de su libertad; esto produce que existan
problemas de distinguir la tentativa y la consumación. Se apreciará la tentativa si el
sujeto pasivo ha logrado evitar su detención o encierro.
Es un delito permanente, ya que la situación antijurídica se prolonga desde que
se consuma el hecho hasta que el sujeto pasivo logra la libertad.
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II. SECUESTROS.
1. Tipo básico.
El art. 164 castiga “el secuestro de una personas exigiendo alguna condición para
ponerla en libertad”.
Pena: prisión de 6 a 10 años.
La conducta típica consiste en encerrar o detener a una persona exigiendo una
condición para ponerla en libertad. Es la exigencia de una condición lo que diferencia el
secuestro de la detención ilegal. La condición impuesta no tiene que ser necesariamente
económica, puede ser de cualquier clase, lícita o ilícita.
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2. Supuestos atenuados.
Art. 163.2- “Si el culpable diere libertad al encerrado o detenido dentro de los
tres primeros días de su detención, sin haber logrado el objeto que se había propuesto”
Pena: inferior en grado.
3. Supuestos agravados.
a) Art. 163.3.- “si el secuestro tiene una duración superior a quince días”.
Pena: superior en grado.
b) Art. 165.- “si es ejecutado con simulación de autoridad o funciones públicas, o la
víctima fuera menor de edad o incapaz o funcionario público en el ejercicio de sus
funciones”.
Pena: en su mitad superior.
III. AMENAZAS.
Bien jurídico protegido.
En estos delitos se protege la libertad. Afecta a la libertad de decisión del sujeto a
la realización de una acción o no hacerla, y hacerla del modo o forma que el sujeto
decida.
La naturaleza de estos delitos es una cuestión debatida. Una parte de la doctrina
considera que son delitos de mera actividad, se consuman con el mero hecho de proferir
la amenaza y que ésta llegue a conocimiento del destinatario. Otro sector doctrinal
considera que son delitos de resultado y para su consumación se requiere algo más. Y
por último, otra parte de la doctrina los califica teniendo en cuenta si la amenaza es
condicional o no, de tal forma que las amenazas condiciones son delitos de resultado, y
las no condicionales son delitos de mera actividad.
La conducta típica consiste en amenazar con causar un mal. La clase de mal con
que se amenaza dará lugar a los distintos tipos de delitos de amenazas. La amenaza de
causar un mal debe ser real, sería y perseverante. El mal con el que se amenaza debe ser
futuro y posible. Hay que tener en cuenta para calificar los hechos como constitutivas de
delito: la persona que las profiere, los antecedentes, la ocasión, el lugar, el tiempo y los
hechos anteriores, simultáneos y posteriores.
Son delitos eminentemente dolosos.
La consumación del delito se produce cuando la amenaza llega a conocimiento del
sujeto pasivo.
Delitos de amenazas.
a) Amenazas constitutivas de delito.
1.- Graves
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2 Leves.
La Ley de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género (LO
1/2.004), modificó el art. 171 CP, en el cual se recogen las siguientes conductas:
- Recogido en el art. 171.4. “El que de modo leve amenace a quien sea o haya
sido su esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de
efectividad aún sin convivencia o a una persona especialmente vulnerable que conviva
con el autor”.
Pena: prisión de 6 meses a 1 año o trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 80 días y, en todo caso,
privación del derecho a la tenencia y porte de armas de 1 año y 1 día a 3 años, así como, cuando el Juez lo
estime adecuado al interés del menor o incapaz, inhabilitación especial para el ejercicio de la patria
potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta 5 años.
- Recogido en el art. 171.5 “el que de modo leve amenace con armas u otros
instrumentos peligrosos a alguna de las personas a las que se refiere el artículo 173.2,
exceptuadas las contempladas en el apartado anterior”. Se refiere este precepto a los
descendientes, ascendientes o hermanos por naturaleza, adopción o afinidad, o menores
o incapaces que convivan con el autor o se hallen sujetos a su patria potestad.
Pena: igual que el anterior, salvo la inhabilitación especial que será por tiempo de 6 meses a 3 años.
Supuesto agravado.
En los casos en los que las conductas anteriores se realicen “en presencia de
menores, o tenga lugar en el domicilio de la víctima, o se realicen quebrantando una
pena de las contempladas en el art. 48 de este Código o una medida cautelar o de
seguridad de la misma naturaleza”.
Pena: en su mitad superior.
El fundamento de la agravación es diferente para cada uno de los supuestos. Para
el caso de realizarse en presencia de menores, se justifica por la mayor vulnerabilidad
de los menores, a los que presenciar los hechos les causa un grave perjuicio. En el caso
de realizarse en el domicilio de la víctima (o común), está en que puede aumentar el
efecto negativo sobre su salud. En los casos de quebrantamiento, se justifica por el
hecho de cometer una desobediencia a una orden judicial, aunque, en estos casos, más
que calificar esta agravante correspondería calificar un delito de quebrantamiento de
condena del art. 468 CP.
Supuesto atenuado.
Según el art. 171.6, en los dos supuestos anteriores, “el Juez o Tribunal,
razonándolo en la sentencia podrá rebajar la pena, en atención a las circunstancias
personales del autor y a las concurrentes en la realización del hecho”.
Pena: inferior en grado.
Se trata de una medida, de contenido abstracto e impreciso, cuyo objeto es evitar
el exceso en la punición de las conductas anteriores.
IV. COACCIONES.
Bien jurídico protegido.
La libertad de obrar de las personas, la libertad de decidir si realizar o no una
acción.
Sujeto activo puede ser cualquiera y sujeto pasivo podrán ser aquellas personas
que tienen capacidad para ser coaccionados, por lo que no podrán ser los niños
pequeños, ni las personas que no tengan capacidad para comprender los hechos.
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1. Tipo básico.
Recogido en el art. 172.1 castiga “al que sin estar legítimamente autorizado,
impidiere a otro con violencia hacer lo que la Ley no prohíbe, o le compeliere a
efectuar lo que no quiera, sea justo o injusto”.
Pena: prisión de 6 meses a 3 años o multa de 12 a 24 meses.
Para la imposición de la pena se tendrá en cuenta la gravedad de la coacción o de
los medios empleados.
La conducta típica la tiene que realizar una persona sin estar legítimamente
autorizado para hacerlos, es alternativa y reviste dos modalidades: a) impedir la
realización de una acción que no está prohibida por Ley; b) obligar a efectuar o a
realizar lo que el sujeto no quiere, sea justo o injusto.
Ambas deben realizarse con violencia sobre el sujeto pasivo, pues si no concurre
la violencia no habrá delito.
La doctrina y la jurisprudencia ha admitido que la violencia se puede ejercer
directamente sobre el sujeto pasivo como a través de otras personas y cosas; sin
embargo esta opinión no es mayoritariamente aceptada, considerando que en los casos
en los que la violencia se ejerce sobre persona distinta al sujeto pasivo se estaría ante un
delito de amenazas.
La distinción entre el delito de amenazas y coacciones no siempre es nítida.
La conducta es eminentemente dolosa, no admite la comisión con dolo eventual.
Como causa de justificación se admite si los sujetos que obligan a realizar o
impiden la realización de una acción actúan conforme a derecho.
La consumación tiene lugar cuando el sujeto realiza el acto que no quiere ejecutar
o bien cuando se le impide la acción que no está prohibida. Es posible la tentativa.
2. Supuestos agravados.
- Recogido en el art. 172.1 “Cuando la coacción ejercida tuviera como objeto
impedir el ejercicio de un derecho fundamental”.
Pena: en su mitad superior, salvo que el hecho tuviera señalada mayor pena en otro precepto. Lo que
supone una resolución de un concurso de leyes, pues existen derechos fundamentales protegidos en otros
preceptos del CP.
Los derechos fundamentales son los recogidos en la CE, arts. del 14 al 29.
- Recogido en el art. 172.1 “cuando la coacción ejercida tuviera por objeto
impedir el legítimo disfrute de la vivienda”.
Pena: en su mitad superior.
Los problemas de aplicación que puede presentar esta agravante en la práctica
están en la determinación del contenido del legítimo disfrute, es un elemento normativo
del tipo.
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1. Tipo básico.
a) Recogido en el art. 172.2 pena “al que de modo leve coacciones a quien sea o
haya sido su esposa, o mujer que esté ligada a él por una análoga relación de
afectividad aun sin convivencia”.
b) El mismo precepto también pena “al que de modo leve coaccione a una persona
especialmente vulnerables que conviva con el autor”.
Pena: prisión de 6 meses a 1 año, o trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 80 días y, en todo caso,
privación del derecho a la tenencia y porte de armas de 1 año y 1 día a 3 años, así como, cuando el Juez o
Tribunal lo estime adecuado en interés al menor o incapaz, inhabilitación especial para el ejercicio de la
patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta 5 años.
2. Supuesto agravado.
Si el delito “se perpetra en presencia de menores, o tenga lugar en el domicilio
común o en domicilio de la víctima, o se realice quebrantando una pena de las
contempladas en el art. 48 de este Código o una medida cautelar o de seguridad de la
misma naturaleza”.
Pena: en su mitad superior.
3. Supuesto atenuado.
“No obstante lo previsto en los párrafos anteriores, el Juez o Tribunal,
razonándolo en la sentencia podrá rebajar la pena, en atención a las circunstancias
personales del autor y a las concurrentes en la realización del hecho”.
Pena: la inferior en grado.
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ESQUEMA BÁSICO
DETENCIONES ILEGALES.
• Cometidas por los particulares.
1. Tipo Básico.
Art. 163.1 “El particular que encerrare o detuviere a otro, privándole de su libertad, será castigado
con la pena de prisión de cuatro a seis años”.
2. Supuestos atenuados.
Art. 163.2 “Si el culpable diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros días de
su detención, sin haber logrado el objeto que se había propuesto, se impondrá la pena inferior en grado”.
Art. 163.4 “El particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes, aprehendiere a una
persona para presentarla inmediatamente a la autoridad, será castigado con la pena de multa de tres a
seis meses”.
3. Supuestos agravados.
Art. 163.3 “Se impondrá la pena de prisión de cinco a ocho años si el encierro o detención ha
durado más de quince días”.
Art. 165 “Las penas de los artículos anteriores se impondrán en su mitad superior, en los respectivos
casos, si la detención ilegal o secuestro se ha ejecutado con simulación de autoridad o función pública, o
la víctima fuera menor de edad o incapaz o funcionario público en el ejercicio de sus funciones”.
Art. 166 “El reo de detención ilegal o secuestro que no dé razón del paradero de la persona detenida
será castigado, según los casos, con las penas superiores en grado a las señaladas en los artículos
anteriores de este capítulo, salvo que la haya dejado en libertad”.
• Cometidas por autoridad o funcionario público.
Art. 167: “La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos permitidos por la Ley, y sin
mediar causa por delito, cometiere alguno de los hechos descritos en los artículos anteriores será
castigado con las penas respectivamente previstas en éstos, en su mitad superior y, además, con la
inhabilitación absoluta por tiempo de ocho a doce años”.
SECUESTROS.
1. Tipo básico.
Art. 164 “El secuestro de una persona exigiendo alguna condición para ponerla en libertad, será
castigado con la pena de prisión de seis a diez años….”.
2. Supuesto atenuado.
Art. 164 “… Si en el secuestro se hubiera dado la circunstancia del artículo 163.3, se impondrá
la pena superior en grado, y la inferior en grado si se dieren las condiciones del art. 163.2”
3. Supuestos agravados.
Idem que la detención ilegal (tener en cuenta el art. 164, tachado en el apartado anterior)
AMENAZAS.
1. Amenazar con un mal constitutivo de delito.
Art. 169 “El que amenazare a otro con causarle a él, a su familia o a otras personas con las que
esté íntimamente vinculado un mal que constituya delitos de homicidio, lesiones, aborto, contra la
libertad, torturas y contra la intimidad moral, la libertad sexual, la intimidad, el honor, el patrimonio, y
el orden socioeconómico será castigado:…”
Agravante. En su mitad
Con la pena de prisión de 1 a 5 años […] si ha conseguido el propósito. superior si se hicieren por
escrito, por teléfono o por
169.1 cualquier medio de comu-
Condicionales nicación o reproducción, o
en nombre de entidades o
… De no conseguirlo, se impondrá la pena de prisión de 6 meses a 3 años. grupos reales o supuestos.
169.2. No Condicionales. Con la pena de prisión de 6 meses 2 años cuando la amenaza no haya sido condicional
Supuestos agravados.
Art. 170.1 “Si las amenazas de un mal que constituyere delito fueran dirigidas a atemorizar a los
habitantes de una población, grupo étnico cultural o religioso, o colectivo social o profesional, o a
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cualquier otro grupo de personas, y tuvieran la gravedad necesaria para conseguirlo, se impondrán
respectivamente las penas superiores en grado a las previstas en el artículo anterior”.
Art. 170.2 “serán castigados con la pena de prisión de seis meses a dos años, los que, con la
misma finalidad y gravedad, reclamen públicamente la comisión de acciones violentas por parte de
organizaciones o grupos terroristas”.
2. Amenazar con un mal no constitutivo de delito.
Art. 171.1 “Las amenazas de un mal que no constituya delito serán castigadas con pena de
prisión de 3 meses a un año o multa de seis a 24 meses, atendidas la gravedad y circunstancia del hecho,
cuando la amenazas hubiera sido condicional y la condición no consistiere en una conducta debida. Si el
culpable hubiere conseguido su propósito se impondrá la pena en su mitad superior.”.
3. Chantaje.
Art. 171.2 “Si alguien exigiere a otro una cantidad o recompensa bajo la amenaza de revelar o
difundir hechos referentes a su vida privada o relaciones familiares que no sean públicamente conocidos
y puedan afectar a su fama, crédito o interés, será castigado con la pena de prisión de dos a cuatro años,
si ha conseguido la entrega de todo o parte de lo exigido, y con la de cuatro meses a dos años, si no la
consiguiere”.
*El MF podrá abstenerse de acusar del delito cuya
Si se consigue el resultado. relevación se hubiere amenazado, salvo castigado con
Amenazas condicionales con un pena de prisión superior a 2 años, en cuyo caso el Juez
mal no constitutivo de delito. podrá rebajar la pena en uno o dos grados.
////
Chantaje* Pena inferior si no se consigue el resultado.
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TEMA 8
TORTURAS Y OTROS DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL Y
TRATA DE SERES HUMANOS.
La integridad moral es un derecho fundamental plasmado en el art. 15 CE, siendo éste el bien
jurídico protegido, aunque en el campo penal tiene sus propias connotaciones.
I. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL.
1. Tratos degradantes.
El art. 173.1 castiga al “que infligiere a otra persona un trato degradante,
menoscabando gravemente su integridad moral”.
Pena: prisión de 6 meses a 2 años.
Sujeto activo puede ser cualquiera. Los funcionarios públicos pueden serlo
siempre que actúen como particulares, no con abuso de su cargo. Sujeto pasivo puede
ser cualquier persona.
Para que se perfeccione el delito es necesario: a) un trato degradante, y b) que se
menoscabe gravemente la integridad moral de una persona.
Por degradante hay que entender humillación, bajeza…; el trato degradante es “aquel que pueda
crear a las víctimas sentimientos de temor, de angustia y de inferioridad susceptibles de humillarles de
envilecerles y de quebrantar, en su caso, su resistencia física o moral” (STS 10/10/2.008).
La integridad moral se configura como una categoría conceptual propia, como un valor de la vida
humana, independiente del derecho a la vida, a la integridad física, a la libertad en sus diversas
manifestaciones o al honor” (STS 30/01/2.007). Al tratarse de un concepto tan abierto, será la
jurisprudencia la que lo delimite, aunque el riesgo de arbitrariedad judicial es latente.
El art. 173.1 establece que la integridad moral ha de menoscabarse gravemente.
La valoración de lo que debe entenderse grave no es fácil, resultando problemática la
línea divisoria entre el delito y la falta del art. 620.2 (vejación injusta leve).
No es necesario que se realice una conducta reiterada. Será suficiente un acto si es
grave; si es leve será constitutiva de falta.
2. Actos hostiles o humillantes en el ámbito laboral o funcionarial.
El párrafo 2º del art. 173.1 castiga a los que “en el ámbito de cualquier relación
laboral o funcionarial y prevaliéndose de su relación de superioridad, realicen contra
otro de forma reiterada actos hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato
degradante, supongan grave acoso contra la víctima”.
Pena: prisión de 6 meses a 2 años. En principio no es razonable que se ponga la misma pena en este caso
como en los tratos degradantes, pues ahora estamos antes casos que no llegan a constituir trato
degradante; lo cual se complica con la expresión “supongan grave acoso contra la víctima”. En muchos
casos el Juez tendrá problemas para poder aplicar este precepto y no reconducirlo a falta.
Los elementos del delito son.
a) Realización reiterada de actos hostiles o humillantes; aunque debe tratarse de
supuestos degradantes que no sean graves. Los actos humillantes deben ser de
intensidad moderada, pues si son graves daría lugar al delito de trato degradante, y si
son de escasa identidad serán constitutivos de falta.
b) Los actos hostiles o humillantes no han de constituir trato degradante, pero han
de suponer grave acoso contra la víctima. Estamos antes situaciones difíciles de
compaginar, pues el grave acoso puede ser constitutivo de otro delito.
c) La conducta ha de tener lugar en el ámbito de cualquier relación laboral o
funcionarial.
d) El sujeto activo del delito ha de realizar los actos hostiles o humillantes
prevaleciéndose de su relación de superioridad.
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El art. 176 dice “Se impondrán las penas respectivamente establecidas en los
artículos precedentes a la autoridad o funcionario que, faltando a los deberes de su
cargo, permitiere que otras personas ejecuten los hechos previstos en ellos”.
La autoridad o funcionario deberá tener conocimiento de los actos de tortura, que
son ejecutados por sus subordinados y, aún así, no los impide cuando podía hacerlo.
4. Concurso.
El art. 177 dice: “Si en los delitos descritos en los artículos precedentes, además
del atentado a la integridad moral, se produjere lesión o daño a la vida, integridad
física, salud, libertad sexual o bienes de la víctima o de un tercero, se castigarán los
hechos separadamente con la pena que les corresponda por los delitos o faltas
cometidos, excepto cuando aquél ya se halle especialmente penado por la ley”.
El concurso se limita a una serie de bienes concretos. La referencia del inciso final
“excepto cuando…”, pretende evitar la violación del principio no bis in idem.
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Según el párrafo 1º del art. 177bis.6 “Se impondrá la pena superior en grado a la
prevista en el apartado 1 de este artículo, e inhabilitación especial…, cuando el
culpable perteneciera a una organización o asociación de más de dos personas, incluso
de carácter transitorio, que se dedicase a la realización de tales actividades. Si
concurriere alguna de las circunstancias previstas en el apartado 4 se impondrán las
penas en la mitad superior. Si concurriera la circunstancia prevista en el apartado 5 de
este artículo se impondrán las penas señaladas en este en su mitad superior”.
El párrafo 2º del art. 177bis.6 dice “cuando se trate de los jefes, administradores o
encargados de dichas organizaciones o asociaciones, se les aplicará la pena en su
mitad superior, que podrá elevarse a la inmediatamente superior en grado si
concurriera alguna de las circunstancias previstas en el apartado 4 o la circunstancia
prevista en el apartado 5 de este artículo”.
5. Responsabilidad de las personas jurídicas.
Establece el apartado 7 “cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31bis
una persona jurídica sea responsable de los delitos en este artículo se le impondrá la
pena de multa del triple al quíntuple del beneficio obtenido.”
6. Provocación, conspiración y proposición.
Dice el apartado 8 que “la provocación, conspiración y proposición para cometer
el delito de trata de seres humanos, serán castigadas con la pena inferior en uno o dos
grados a la del delito correspondiente”.
7. Concurso de delitos.
El apartado 9 establece “en todo caso, las penas previstas en este artículo se
impondrán sin perjuicio de las que correspondan, en su caso, por el delito del art. 318
bis de este Código y demás delitos efectivamente cometidos, incluidos los constitutivos
de la correspondiente explotación”.
Se establece un concurso real entre el delito de trata de seres humanos y el del art.
318 u otros delitos cometidos.
8. Reincidencia internacional.
El apartado 10 dice “las condenas de jueces o tribunales extranjeros por delitos
de la misma naturaleza que los previstos en este artículo producirán los efectos de
reincidencia, salvo que el antecedente penal haya sido cancelado o pueda serlo con
arreglo al Derecho español”.
9. Supuestos de exención de pena.
Dispone el art. 177bis.11 “sin perjuicio de la aplicación de las reglas generales
de este Código, la víctima de trata de seres humanos quedará exenta de pena por las
infraccione que haya cometido en la situación de explotación sufrida, siempre que su
participación en ellas haya sido consecuencia directa de la situación de violencia,
intimidación, engaño o abuso a que haya sido sometida y que exista una adecuada
proporcionalidad entre dicha situación y el hecho criminal realizado”.
Para poder liberarse de la situación a la que está sometida, la víctima puede llegar a cometer
lesiones para huir, sustraer dinero, etc. En todo caso, podía concurrir legítima defensa, estado de
necesidad o miedo insuperable como eximente completa o incompleta. Se trata de un precepto abierto que
puede llevar a inseguridad jurídica.
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ESQUEMA BÁSICO
Supuesto agravado (art. 175). La autoridad o funcionario Comisión por omisión (art. 176). La autoridad o funcionario que
público que, abusando de su cargo… atentare contra la integridad faltando a los deberes de su cargo, permitiere que otras personas
moral de una persona. ejecuten los hechos previstos en los artículos anteriores.
TORTURAS
Art. 174.1 Tortura Art. 174.2 supuestos equiparados a la tortura
Autoridad o funcionario público que, abusando a su cargo, y con el fin de Autoridad o funcionario de instituciones penitenciarias o
obtener una confesión o información o castigar un hecho, o por cualquier de centros de protección o corrección de menores que
tipo de discriminación, someta a una persona a condiciones o cometa los actos del art. 174.1.
procedimientos que le supongan sufrimientos físicos o mentales…
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TEMA 9
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL (I)
I. AGRESIONES SEXUALES.
1. Tipo básico.
Art. 178 “el que atentare contra la libertad sexual de otra persona, utilizando
violencia o intimidación, será castigado como responsable de agresión sexual…”.
Pena: prisión de uno a cinco años.
Estamos ante un precepto penal muy abierto donde a veces resultará difícil
interpretar qué conductas comprende el tipo, con el consiguiente riesgo de inseguridad
jurídica que ello supone.
El bien jurídico protegido es en primer lugar la libertad sexual, si bien también
se protegen facetas relacionadas con la dignidad, e incluso la salud y libertad de la
víctima.
Sujeto activo, en principio, puede ser cualquier persona, lo mismo que el sujeto
pasivo. Si bien, habrá que atender a las excepciones de los arts. 179 y 180. El sujeto
pasivo debe ser una persona viva, la necrofilia no sería punible por esta vía. Es posible
la coautoría, así como la cooperación necesaria.
La acción consiste en atentar contra la libertad sexual de otro con violencia o
intimidación. Es necesario que concurran los elementos objetivos y subjetivos. Los
objetivos consisten en una conducta de carácter sexual sobre el cuerpo de una persona
sin su consentimiento. El elemento subjetivo del injusto está caracterizado por la
finalidad lúbrica que persigue el sujeto activo, el animus libidinoso 3.
Se puede cometer en comisión por omisión, siempre que exista una persona
garante que tenga el deber de impedir el delito.
Se requiere que la agresión sexual se lleve a cabo con violencia o intimidación.
Es necesario, además, que se dé una relación de causalidad entre la violencia o
intimidación y la conducta de tipo sexual.
La violencia es el empleo de la fuerza –vis física- para doblegar la voluntad de la
víctima. La intimidación equivale a causar o infundir miedo –vis psicológica-, la cual
tiene que ser de cierta entidad. No obstante, lo esencial es que la víctima se doblegue.
La jurisprudencia viene exigiendo cierta resistencia u oposición de la víctima,
aunque el derecho no obliga a actos heroicos.
El consentimiento excluye la tipicidad, pues no se comete agresión cuando la
otra persona acepta la relación, siempre que el consentimiento sea válido. No siendo
válido si se obtiene mediante violencia o intimidación, así como el consentimiento
otorgado por menor de trece años o incapaz.
Son irrelevantes las relaciones anteriores entre autor y víctima. También, es irrelevante la
condición del sujeto pasivo, no importando que sea prostituta o la pareja del agresor.
En cuanto a las formas de ejecución, el delito se consuma con la realización de
los actos del sujeto activo lleva a cabo sobre el cuerpo de la víctima con fines
libidinosos y sin el consentimiento de ésta. No es necesario que el sujeto activo consiga
la satisfacción que perseguía. Es posible la tentativa, pues es posible que la víctima
consiga impedir con su resistencia o la intervención de terceros.
3
El animus libidinoso se presume en todo caso, de lo se desprende que es suficiente con que el sujeto
conozca que realiza un acto sexual sin consentimiento del sujeto pasivo.
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2. Violación.
El art. 179 dice “cuando la agresión sexual consista en acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de
las dos primeras vías, el responsable será castigado, como reo de violación…”
Pena: prisión de 6 a 12 años.
El concepto es demasiado amplio, sobre todo cuando se extiende a la introducción de objetos por
vía vaginal o anal. Por miembro corporal ha de entenderse que han de ser pertenecientes al cuerpo
humano del sujeto activo, como pueden ser los dedos.
Sujeto activo del delito cuando hay penetración, en principio, solo puede ser el
varón, aunque la mujer puede ser sujeto activo como cooperadora en la ejecución, o con
la introducción de miembros corporales u objetos. Sujeto pasivo podrá ser la mujer en
todo caso, y el varón en la penetración bucal o anal. No importa que se trate de una
persona prostituida, de la pareja o incluso su cónyuge.
En los supuestos de acceso carnal, aunque en principio se excluye como sujeto activo a la mujer,
es imaginable la posibilidad de que una mujer lo cometa obligando a un varón al acceso carnal. Por
acceso carnal hay que entender la conjunción del miembro viril masculino a través de la vía vaginal. Lo
cual imposibilita que sea cometido entre mujeres. Para la consumación basta la coniunctio membrorum,
no siendo necesaria ni la immissio seminis ni que la immissio penis sea completa. Es posible la tentativa.
En cuanto a la “introducción de objetos”, el texto no especifica que se entiende por objeto a
efectos de este delito. Por lo que si objeto puede ser cualquier cosa, las posibilidades son inagotables.
Por penetración bucal o anal hay que entender la introducción del miembro viril masculina por
boca o ano. Para la consumación es suficiente la penetración parcial. En la violación bucal no es preciso
para la consumación traspasar la línea de los dientes (STS 13 mayo 2002), aunque la doctrina considera
que estos casos deberían ser considerados como tentativa.
3. Supuestos agravados.
El art. 180.1 dice “las anteriores conductas serán castigadas con las penas de
prisión de 5 a 10 años para las agresiones del art. 178, y de 12 a 15 años para las del
art. 179, cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:”
1º. Cuando la violencia o intimidación ejercidas revistan un carácter particularmente
degradante o vejatorio.- estamos ante conceptos imprecisos que conllevan gran inseguridad jurídica,
ya que las acciones tipificadas en el art. 178 y 179 ya de por sí son degradantes y vejatorias. Sin embargo
la referencia a “particularmente”, puede entenderse que hace referencia a supuestos muy cualificados,
como podría ser amordazar, golpear a la víctima…
2. Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas.- es
suficiente que uno de ellos consume la conducta libidinosa sobre la víctima, pudiendo intervenir los otros
como cooperadores en la ejecución.
3. Cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad,
discapacidad o situación, salvo lo dispuesto en el art. 183.- Se trata de conceptos demasiados
amplios, lo que conlleva otra vez cierta inseguridad jurídica, teniendo que valorar el juez en cada caso.
4. Cuando, para la ejecución del delito, el responsable se haya prevalecido de una
relación de superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o hermano,
por naturaleza o adopción, o afines, con la víctima.- no es suficiente con la relación
mencionada, sino que es necesario que el sujeto activo se haya aprovechado de esa relación.
5. Cuando el autor haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos,
susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los arts. 149 y
150 de este Código, sin perjuicio de la pena que pudiera corresponder por la muerte o
lesiones causadas.- se agrava por el hecho de que en la intimidación se usan medios especialmente
peligrosos. La jurisprudencia entiende el uso como la simple exhibición. Se podría violar el principio no
bis in idem, pues se valora dos veces la intimidación, una en el tipo básico y otra en la agravante. En este
caso el uso debe significar algo más que la mera exhibición.
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Supuestos agravados.
a) Dispone el art. 181.4 “en todos los casos anteriores, cuando el abuso sexual
consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros
corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, el responsable será castigado
con la pena de prisión de 4 a 10 años”.
b) Dispone el art. 181.5 “las penas señaladas en este artículo se impondrán en su
mitad superior si concurriere la circunstancia 3ª y 4ª, de las previstas en el apartado 1
del art. 180 de este Código”.
Entiende la cátedra que esta agravante viola el principio no bis in idem, puesto que se valora dos
veces la misma situación de la menor de trece años y también el prevalimiento.
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El legislador busca la protección de los menores, frente a las personas adultas que
a través de los medios indicados buscan la confianza de éstos para concertar encuentros
con la finalidad de conseguir actividades sexuales.
La referencia que se hace a “siempre que tal propuesta se acompañe de actos
materiales encaminados al acercamiento” habrá que entenderlo como el desplaza-
miento de ambas partes o alguna de ellas para contactar personalmente en algún lugar,
es decir, que el adulto consigue llegar a un acuerdo con el menor para reunirse con él.
Supuesto agravado.
Dice el último inciso del art. 183bis “las penas se impondrán en su mitad
superior cuando el acercamiento se obtenga mediante coacción, intimidación o
engaño”.
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anuncio de causar al sujeto pasivo un mal relacionado con las legítimas expectativas que
se tengan en el ámbito laboral, docente….
La consumación tiene lugar en el momento que llega a conocimiento de la
víctima la petición sexual bajo el anuncio del mal relacionado. El sujeto activo ha de
actuar prevaliéndose de su superioridad. Es difícil que se dé la tentativa.
Es necesario que el sujeto activo conmine con un mal relacionado con las
expectativas que la víctima tenga en el ámbito de sus relaciones con él, por lo que serán
impunes las peticiones con ofrecimiento de algo que favoreciera a la víctima y a lo que
legalmente no tendría derecho.
De no haberse incorporado este delito en el CP, estas conductas serían constitutivas de un delito o
falta de amenazas condicionales.
Supuesto agravado.
Dice el art. 184.3 “cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de
su edad, enfermedad o situación…”
Pena: prisión de 5 a 7 meses o multa de 10 a 14 meses en los supuestos previstos en el apartado 1, y
prisión de 6 meses a 1 años en los supuestos del apartado 2 de este artículo.
Concurso.- si la víctima accede a la petición podemos estar ante un delito de los arts.
178 o 179, abusos sexuales del 181.3, o bien ante amenazas condicionales, castigándose
por el delito que tenga la pena más grave, en base a lo que dispone el art. 8.4, pues
estamos ante un concurso de leyes. La solución no es fácil y habrá que estar a cada caso
concreto.
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ESQUEMA BÁSICO.
AGRESIONES SEXUALES.
Tipo básico.- art. 178. “El que atentare contra la libertad sexual de otra persona, utilizando violencia o
intimidación, será castigado como responsable de agresión sexual con la pena de prisión de 1 a 5 años”.
Violación.- art. 179. “Cuando la agresión consiste en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o
introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, el responsable será
castigado como reo de violación con la pena de prisión de 6 a 12 años”.
Supuestos agravados.- art. 180.1. “Las anteriores conductas serán castigadas con las penas de prisión
de 5 a 10 años para las agresiones del art. 178, y de 12 a 15 años para las del art. 179, cuando concurra
alguna de las siguientes circunstancias:
1ª Cuando la violencia o intimidación ejercidas revistan un carácter particularmente degradante
o vejatorio.
2ª Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas.
3ª Cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad,
discapacidad o situación, salvo lo dispuesto en el art. 183.
4ª Cuando, para la ejecución del delito, el responsable se haya prevalido de una relación de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza o adopción, o
afines, con la víctima.
5ª Cuando el autor haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, susceptibles de
producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los arts. 149 y 150 CP, sin perjuicio de la pena
que pudiera corresponder por la muerte o lesiones causadas”.
Concurrencia de circunstancias.- art. 180.2. “Si concurrieren dos o más de las anteriores, las penas
previstas en este artículo se impondrán en su mitad superior”.
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TEMA 10
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL (II)
V. EXHIBICIONISMO Y PROVOCACIÓN SEXUAL.
1. Actos de exhibición obscena ante menores o incapaces.
Castiga el art. 185 al “que ejecutare o hiciere ejecutar a otra persona actos de
exhibición obscena ante menores de edad o incapaces”.
Pena: prisión de 6 meses a 1 año o multa de 12 a 24 meses.
No se define lo que ha de entenderse por “exhibición obscena”, por lo que se trata
de una cuestión que habrá de ser resuelta por la doctrina y la jurisprudencia. Según el
DRAE obsceno es lo impúdico, torpe, ofensivo al pudor.
El bien jurídico protegido es la libertad sexual.
Sujeto activo puede ser una persona tanto del sexo masculino como femenino.
Sujeto pasivo son los menores o incapaces.
La acción puede integrarse con hechos de diversa índole, siempre, por supuesto,
mediante actos de exhibición obscena. El exhibicionismo más frecuente consiste en un varón que
muestra a otra persona, generalmente de distinto sexo, los órganos genitales, con la finalidad de
provocarle sexualmente, o para satisfacer la lujuria propia. El autor persigue excitar al sujeto pasivo en la
libido sexual.
La referencia a “menores de edad” ha de ser a los menores de 18 años. La cátedra la
considera excesiva, y a su juicio se debería haber mantenido el límite de los 16 años del anterior CP.
El art. 25 recoge una definición de incapaz: “… toda persona, haya sido o no
declarada su incapacitación, que padezca una enfermedad de carácter persistente que
le impida gobernar su persona o bienes por sí misma”. No obstante, la cátedra considera que
habrá que tener en cuenta el tipo de incapacidad en relación con el hecho delictivo, ya que por ejemplo un
pródigo es incapaz con arreglo a este concepto, pero desde el punto de vista de este delito puede ser
considerado una persona normal.
Solo cabe el dolo directo, pues el autor persigue excitar al sujeto pasivo en el
orden sexual. El consentimiento de los menores no invalida en principio la tipicidad,
mientras que los deficientes mentales no pueden consentir.
2. Pornografía.
El art. 186 castiga a quien “por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o
exhibiere material pornográfico entre menores de edad o incapaces”.
Pena: prisión de 6 meses a un año o multa de 12 a 24 meses.
Pornográfico es la producción literaria o artística de contenido lúbrico u obsceno,
que pretende reproducir vivencias reales en los sujetos que tienen acceso a la misma;
que en este caso serán los menores de 18 años o incapaces. Difundir equivale a divulgar
o propagar, y exhibir a mostrar.
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Se contempla aquí la corrupción siempre que los hechos no den lugar a otro de los
delitos previsto en este título. En cuanto a la edad hay que tener en cuenta lo previsto
para los menores de 13 años.
En la corrupción de menores o incapaces, se protege la personalidad del menor.
Es necesario que de la conducta sexual en las que se hace participar al menor
resulte un perjuicio para éste y desarrollo de su personalidad, pues en otro caso la
conducta sería impune, salvo que esté tipificada en otro precepto legal.
El consentimiento del menor o incapaz no es válido. La corrupción de menores o
incapaces suele originarse como consecuencia de repetición de comportamientos,
aunque puede producirse con un solo acto.
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6. Clausura de locales.
Dice el art. 194 “cuando en la realización de los actos se utilizaren
establecimientos o locales abiertos o no al público, podrá decretarse en la sentencia
condenatoria su clausura temporal o definitiva. La clausura temporal, que no podrá
exceder de 5 años, podrá adoptarse también con carácter cautelar”.
Prescripción.
Dispone el art. 132.1 que en los delitos contra la libertad e indemnidad sexual
cuando la víctima sea menor de edad, la prescripción comenzará a contar desde el día en
que ésta haya alcanzado la mayoría de edad, y si falleciere antes de alcanzarla, a partir
de la fecha del fallecimiento.
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ESQUEMA BÁSICO
Exhibicionismo ante menores o incapaces. Art. 185.- “El que ejecutare o hiciere ejecutar a otra
persona actos de exhibición obscena ante menores de edad o incapaces 4 será castigado…”
Pornografía. Art. 186.- “El que, por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o exhibiere material
pornográfico entre menores de edad o incapaces, será castigado…”
Prostitución de menores o incapaces. Art. 187.1.- “El que induzca, promueva, favorezca o facilite la
prostitución de una persona menor de edad o incapaz será castigado […] La misma pena se impondrá al
que solicite, acepte u obtenga a cambio de remuneración o promesa, una relación sexual con persona
menor de edad o incapaz.”
Supuestos agravados.-
Art. 187.2.- “El que realice las conductas descritas en el apartado 1 de este artículo siendo la víctima
menor de trece años…”.
Art. 187.3.- “… los que realicen los hechos prevaliéndose de su condición de autoridad, agente de ésta o
funcionario público”.
Art. 187.4.- “… cuando el culpable perteneciere a una organización o asociación, incluso de carácter
transitorio, que se dedicare a la realización de tales actividades”
Concurso de delitos.-
Art. 187.5.- “las penas señaladas se impondrán en sus respectivos casos sin perjuicio de las que
correspondan por las infracciones contra la libertad o indemnidad sexual cometidas sobre los menores e
incapaces”.
Prostitución a mayores de 18 años. Art. 188.1.- “El que determine, empleando violencia, intimidación
o engaño, o abusando de una situación de superioridad o de necesidad o vulnerabilidad de la víctima, a
persona mayor de edad a ejercer la prostitución o a mantenerse en ella, será castigado […] En la misma
pena incurrirá el que se lucre explotando la prostitución de otra persona, aun con el consentimiento de la
misma”.
Supuestos agravados.-
Art. 188.2.- “si las mencionadas conductas se realizaran sobre persona menor de edad o incapaz, para
iniciarla o mantenerla en una situación de prostitución…”
Art. 188.3.- “El que lleve a cabo la conducta prevista en el apartado anterior, siendo la víctima menor
de trece años será castigado…” {Pena más grave aún}.
Art. 188.4.- {pena superior en grado en los siguientes supuestos}
a) “Cuando el culpable se hubiera prevalido de su condición de autoridad, agente de ésta o
funcionario público…
b) Cuando el culpable perteneciere a una organización o grupo criminales que se dedicaren a la
realización de tales actividades.
c) Cuando el culpable hubiere puesto en peligro, de forma dolosa o por imprudencia grave, la vida o
salud de la víctima”.
Concurso de delitos. Art. 188.5.- Idem que en la prostitución y corrupción de menores.
Utilización de menores o incapaces en espectáculos exhibicionistas o pornográficos y en la
elaboración de material pornográfico. Art. 189.1.- Supuestos agravados. Art. 189.3.- a) Menores de
13 años; b) Hechos revistan un carácter particularmente degradante o vejatorio; c) Hechos revistan
especial gravedad atendiendo al valor económico; d) el material represente a niños o incapaces víctimas
de violencia física o sexual; e) pertenencia a organización o asociación que se dedique a estos fines; f)
responsable sea ascendiente, tutor, curador, guardador, maestro o cualquier persona encargada, de hecho
o derecho, del menor o incapaz.
4
Según la Cátedra, para estos delitos, la incapacidad debe tener relación con el hecho delictivo. Ya que por ejemplo,
un pródigo puede ser incapaz para administrar sus bienes, pero no encajaría como sujeto pasivo en este tipo delictivo.
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Tenencia de material pornográfico para uso propio. Art. 189.2.- {donde se hayan utilizado menores o
incapaces}
Corrupción de menores o incapaces. Art. 189.4.- “El que haga participar a un menor o incapaz en un
comportamiento de naturaleza sexual que perjudique la evolución o desarrollo de la personalidad de
éste…”. Art. 189.5.- “El que tuviere bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento, a un menor de edad
o incapaz, y que, con conocimiento de su estado de prostitución o corrupción, no haga lo posible para
impedir su continuación en tal estado, o no acuda a la autoridad competente para el mismo fin si carece
de medios para la custodia del menor o incapaz…” {El Art. 189.6 prevé que el Ministerio Fiscal
promueva la pérdida de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento}
Utilización de la voz o imagen alterada o modificada de menores o incapaces para fines
pornográficos. Art. 189.7.-
Responsabilidad de las personas jurídicas. Art. 189 bis.-
Reincidencia internacional. Art. 190.-
DISPOSICIONES COMUNES.
Perseguibilidad. Art. 191.1.- “para proceder por los delitos de agresiones, acoso o abusos sexuales,
será precisa denuncia de la persona agraviada, de su representante legal o querella del Ministerio
Fiscal, que actuará ponderando los legítimos intereses en presencia. Cuando la víctima sea menor de
edad, incapaz o una persona desvalida, bastará la denuncia del Ministerio Fiscal”
Perdón del ofendido. Art. 191.2.- “En estos delitos el perdón del ofendido o del representante legal no
extingue la acción penal ni la responsabilidad de esa clase”.
Medidas de libertad vigilada. Art. 192.1.-
Participación de personas encargadas de la protección de menores o incapaces. Art. 192.2.- {se
castigará en su mitad superior, salvo que esta circunstancia esté prevista en el tipo penal}
Pena potestativa de privación de la patria potestad… Art. 192.3.-
Responsabilidad civil, filiación y alimentos. Art. 193.-
Clausura de locales. Art. 194.-
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TEMA 11
OMISIÓN DEL DEBER DE SOCORRO.
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2. Supuestos agravados.
Se establecen en el art. 195.3 dos casos que agrava la pena: “Si la víctima lo fuere
por accidente ocasionado fortuitamente por el que omitió el auxilio […], y si el
accidente se debiere a imprudencia […]”.
a) Situación de riesgo creada por accidente fortuito.- Se castigan los supuestos
en los que la situación de desamparo y peligro manifiesto y grave se produce por un
accidente que ocasión, de forma fortuita, la persona que omite el auxilio.
Pena: prisión de 6 a 18 meses.
Por fortuito hay que entender lo imprevisible. El peligro se produce sin dolo ni
culpa del sujeto en el accidente, por lo que la situación creada no le puede ser imputada
desde el punto de vista penal. También habría que incluir los supuestos en los que aun
siendo previsibles no fueran evitables, por ejemplo el conductor que no puede evitar el
accidente por avería del sistema de freno.
b) Situación de riesgo creado por imprudencia.- Se castigan los supuestos en los
que no se socorriere, por quien ha provocado la situación –un accidente por
imprudencia-, a la persona que se halla desamparada y en peligro manifiesto y grave.
Pena: prisión de 6 meses a 4 años.
La situación de peligro tiene que haberse ocasionado en accidente por
imprudencia, excluyéndose los supuestos de accidente doloso. La imprudencia puede
ser grave o leve. Aunque su ámbito de aplicación más común es en los accidentes de
tráfico, puede darse en otros casos, por ejemplo en la construcción.
En los delitos dolosos, como puede ser un atropello intencionado, la ley no obliga
a socorrer al autor, en este caso, del homicidio en grado de tentativa, por lo que un
eventual auxilio será considerado como atenuante.
En ocasiones, suele ocurrir que el supuesto autor de un accidente por imprudencia
no solo deja de socorrer a la víctima, sino que se da a la fuga para tratar de eludir su
responsabilidad y denuncia que el vehículo se lo han sustraído. En este caso, además,
incurre en un segundo delito de denuncia falsa.
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ESQUEMA BÁSICO
Omisión del deber de socorro. Art. 195.- “1. El que no socorriere a una persona que
se halle desamparada y en peligro manifiesto y grave, cuando pudiere hacerlo sin
riesgo propio ni de terceros, será castigado con la pena de multa de tres a doce meses.
2. En las mismas penas incurrirá el que, impedido de prestar socorro, no demande
con urgencia auxilio ajeno. (omisión de petición de socorro).
3. Si la víctima lo fuere por accidente ocasionado fortuitamente por el que omitió el
auxilio, la pena será de prisión de seis meses a 18 meses, y si el accidente se debiere a
imprudencia, la de prisión de seis meses a cuatro años”. (supuestos agravados)
Omisión de socorro por profesional sanitario. Art. 196.- “El profesional que,
estando obligado a ello, denegare asistencia sanitaria o abandonare los servicios
sanitarios, cuando de la denegación o abandono se derive riesgo grave para la salud de
las personas, será castigado con las penas del artículo precedente en su mitad superior
y con la de inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión u oficio, por
tiempo de seis meses a tres años”.
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TEMA 12
DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD, EL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN
Y A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO.
I. DESCUBRIMIENTO Y REVELACIÓN DE SECRETOS.
1. Secretos documentales.
El inciso primero del art. 197.1 castiga al “que, para descubrir los secretos o
vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento, se apodere de sus papeles, cartas,
mensajes de correo electrónico o cualesquiera otros documentos o efectos personales”
Pena: prisión de 1 a 4 años y multa de 12 a 24 meses.
El tipo penal es muy amplio en cuanto protege una extensa gama de soportes. En cuanto al
concepto de documento, el art. 26 CP dice: “a los efectos de este Código se considera documento todo
soporte material que exprese o incorpore datos, hechos o narraciones con eficacia probatoria o
cualquier otro tipo de relevancia jurídica”.
El bien jurídico protegido es la intimidad de las personas.
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera, con la salvedad que los menores e
incapaces solo pueden ser sujetos pasivos.
La acción consiste, por tanto, en el apoderamiento de papeles, cartas, mensajes de
correo electrónico o cualesquiera otros documentos y efectos personales, siempre que se
haga con la finalidad de descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro. La
finalidad es un elemento subjetivo del injusto.
Por secreto hay que entender, que tal hecho solo es conocido por una persona, o
un círculo reducido de ellas, y además el afectado no desea que sea conocido.
La intimidad es la zona íntima y reservada de una persona. No es fácil deslindar la
relación entre secreto e intimidad, pues hay secretos que no afectan a la intimidad; y,
por el contrario, hay aspectos de la intimidad que no son secretos.
La conducta debe llevarse a cabo sin el consentimiento de la persona a la que se
pretende descubrir sus secretos o vulnerar su intimidad. Si el sujeto pasivo consiente la
conducta es atípica.
Solo es posible la comisión dolosa. La consumación se produce cuando el sujeto
se apodera del soporte con la intención de descubrir los secretos o vulnerar la intimidad.
Es posible la tentativa.
Cabe causa de justificación del cumplimiento del deber por parte de la autoridad,
pues la Ley autoriza al juez a la detención de la correspondencia privada, apertura y
examen de la misma a fin de obtener medios de prueba.
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Se castiga en el art. 197.4 a los que habiendo realizado alguna de las conductas
previstas en los números 1 y 2 “difunden, revelan o ceden a terceros los datos o hechos
descubiertos o las imágenes captadas”.
Pena: prisión de 2 a 5 años.
Esta conducta subsume a la de los números 1 ó 2, pues el sujeto que llevó a cabo
tales conductas, ahora las difunde, revela o cede.
Dispone el art. 197.4 en su segundo párrafo “el que, con conocimiento de su
origen ilícito y sin haber tomado parte en su descubrimiento, realizare la conducta
descrita en el párrafo anterior…”
Pena: prisión de 1 a 3 años y multa de 12 a 24 meses.
En este supuesto el sujeto activo el delito no realizó previamente ninguna de las
conductas del art. 197.1 ó 2, sino que simplemente conoce el origen ilícito y difunde,
revela o cede los datos o hechos descubiertos por otros.
En ambos supuestos, el delito queda consumado cuando se realiza cualquiera de
los actos de difusión, revelación o cesión.
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14. Perseguibilidad.
El art. 201 dice “para proceder por los delitos previstos en este capítulo será
necesaria denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando
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aquélla sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, también podrá denunciar
el Ministerio Fiscal”.
El delito se considera público, y por tanto, perseguible de oficio, en los supuestos del art. 198, es
decir, cuando se comete por autoridad o funcionario público. Así como, cuando el delito afecte a los
intereses generales o a una pluralidad de personas.
15. Perdón.
El art. 201.3 dice que “el perdón del ofendido o de su representante legal, en su
caso, extingue la acción penal, sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo párrafo del
número 5 del apartado 1 del artículo 130”.
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En este caso se podría plantear un concurso de leyes con el delito de coacciones; si bien, sería
aplicable preferentemente el art. 202 por el principio de especialidad.
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ESQUEMA BÁSICO
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Revelación de secretos por razón de oficio o relaciones laborales. Art. 199.1.- “El que revelare
secretos ajenos, de los que tenga conocimiento por razón de su oficio o sus relaciones laborales, será
castigado con la pena de prisión de uno a tres años y multa de seis a doce meses”.
Secreto profesional. Art. 199.2.- “El profesional que, con incumplimiento de su obligación de sigilo o
reserva, divulgue los secretos de otra persona, será castigado con la pena de prisión de uno a cuatro
años, multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitación especial para dicha profesión por tiempo de
dos a seis años”
Descubrimiento y revelación de secretos de personas jurídicas. Art. 200.- “Lo dispuesto en este
capítulo será aplicable al que descubriere, revelare o cediere datos reservados de personas jurídicas, sin
el consentimiento de sus representantes, salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Código”.
Persegubilidad. Art. 201.- “1. Para proceder por los delitos previstos en este Capítulo será necesaria
denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando aquélla sea menor de edad,
incapaz o una persona desvalida, también podrá denunciar el Ministerio Fiscal.
2. No será precisa la denuncia exigida en el apartado anterior para proceder por los hechos descritos en
el artículo 198 de este Código, ni cuando la comisión del delito afecte a los intereses generales o a una
pluralidad de personas”.
Perdón. Art. 201.3.- “El perdón del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la acción
penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo párrafo del número 5º del apartado 1 del artículo 130”.
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TEMA 13
DELITOS CONTRA EL HONOR
I. CONSIDERACIONES PREVIAS SOBRE EL HONOR.-
Nuestro ordenamiento jurídico aborda el tema de la protección del derecho al
honor desde tres perspectivas distintas: la civil, la penal y la constitucional. El mandato
constitucional de protección sobre el derecho al honor está en el art. 18.1 CE,
desarrollado por la LO 1/1.982, de 5 de mayo (LOPDH).
Ni la CE, ni la LOPDH, ni el CP, ofrecen un concepto o definición del honor. Ha
sido la doctrina y la jurisprudencia la que han delimitado tal concepto, a pesar de la
complejidad del asunto, pues es un concepto dependiente de las normas, valores e ideas
sociales vigentes en cada momento. La doctrina acostumbra a distinguir entre un
concepto objetivo y un concepto subjetivo de honor.
En un sentido subjetivo, el honor sería el resultado de la valoración de cada
individuo tiene de sus propias cualidades o autoestima personal; en tanto que en sentido
objetivo, el honor sería el resultado de la valoración que los demás hacen de nuestras
cualidades, es decir, el aprecio o estima que una persona recibe en la sociedad en la que
vive, la reputación y la fama.
Hoy es generalmente aceptado un concepto normativo-constitucional de honor,
compatible con el respeto a la dignidad humana, que constituye la referencia central del
orden establecido, y los valores de la libertad y la igualdad de los individuos. Es
doctrina jurisprudencial pacífica que el derecho al honor consiste en el derecho al
respeto y al reconocimiento de la dignidad personal necesaria para el libre desarrollo
de la persona en la convivencia social.
El bien jurídico protegido es el honor, entendido como el derecho a nuestra fama,
reconocimiento y respeto personal y social. El honor es un derecho fundamental que
ampara la buena reputación de una persona, protegiéndola frente a expresiones o
manifestaciones que lo hagan desmerecer en la consideración ajena al ir en su
descrédito o menosprecio o que sean tenidas en el concepto público por afrentosas.
Todas las personas tienen honor, sin importar su clase o condición social. El
honor es un valor personal inherente a la dignidad de la persona, que no admite
graduaciones. Las personas jurídicas también tienen honor. Se trata de un derecho
personalísimo, es por ello que no tiene protección postmortem, la persona fallecida no
puede ser titular del derecho al honor; podrá lesionarse su memoria, pero no posee
derecho al honor.
La regulación del Título XI CP de los delitos contra el honor, no recoge todos los
posibles delitos que atentan contra este bien jurídico, ya que se tipifican otros supuestos
fuera de este título, como las calumnias e injurias a la Corona, a altos órganos o
instituciones de la Nación, las referidas al ejército o Fuerzas y Cuerpos de Seguridad…
II. CALUMNIAS.
1. Concepto.
La calumnia es la imputación de un delito hecha con conocimiento de su
falsedad o con temerario desprecio hacia la verdad (art. 205 CP). La calumnia
constituye un tipo agravado respecto a la injuria, fundamentándose la agravación en la
imputación de un hecho que comporta un grave reproche social como es un delito.
Mientras que la injuria, que actúa como “tipo de recogida” respecto a la calumnia
(relación de subsidiariedad tácita), comprende aquellas acciones lesivas al honor que
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III. INJURIAS.
En el delito de injurias está presente la doble vertiente del honor: estimación
propia y la reputación social o fama. La comisión se puede articular a través de la
palabra, escritos, caricaturas, gestos…, y para su clasificación el legislador ha decidido
valorar el mecanismo de difusión: injurias con publicidad (arts. 209 y 211 CP) y sin
publicidad (art. 208), según se propague o no por medio de imprenta, la radiodifusión o
por cualquier otro medio de eficacia semejante.
1. Concepto.
“Injuria es la acción o expresión que lesionan la dignidad de otra persona
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimación” (art. 208).
Las injurias pueden consistir en imputación de hechos o expresiones. Se puede
imputar cualquier tipo de hecho, salvo aquellos constitutivos de delito, pues sería
calumnia. En cuanto a las expresiones se deberá tener en cuenta las manifestaciones,
juicios de valor, etc., que tengan cierta gravedad.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, ya que no se exige una determinada
cualidad especial en el marco del tipo objetivo.
2. Elementos típicos.
Para la perfección del delito de injurias se precisa la concurrencia de los
siguientes elementos o requisitos básicos:
a) Uno de carácter objetivo u ontológico, comprensivo de las expresiones o
acciones que lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando
contra su propia estimación, de significado objetivamente ofensivo para agraviar
socialmente a la persona que se dirijan.
Objetivamente, la injuria puede consistir en la imputación de hechos (como el
atribuir a una persona relaciones adulteras) o en la formulación de juicios de valor
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despectivos (como puede ser el uso reiterado del término “nazi”), que por su significado
gramatical revela inequívocamente un animus iniurandi y, en general, toda acción de
menosprecio que muestra un carácter peyorativo o una actitud e intención de descrédito.
Cabe la injuria por omisión cuando la pasividad del sujeto tenga un significado
injurioso para la autoestima de otro.
b) Otro, de índole subjetivo, axiológico o finalístico, acusadamente intencional en
cuanto que aquellas frases o actitudes han de responder al propósito específico de
ofender, vilipendiar, desacreditar, vejar,…, a la persona a la que van destinadas. Un
animus iniurandi que representa el elemento subjetivo del injusto. La injuria está
constituida esencialmente por un elemento subjetivo, la intención, el ánimo de
deshonrar o desacreditar a la persona. Ausente este ánimo de injuriar, no hay delito.
Dada la necesidad de la concurrencia del elemento subjetivo, solo es posible la
comisión dolosa.
c) Un último elemento, complejo y circunstancial, consistente en una valoración
determinante de la magnitud de la ofensa, que sirve de medida para graduarla
punitivamente, que aglutina factores o datos personales, de ocasión, lugar, tiempo,
forma, etc., los cuales valorativamente apreciados contribuyen, de una parte, a
esclarecer la verdadera intención del sujeto activo a proferir la ofensa y, de otra,
coadyuven a determinar la importancia y magnitud de la ofensa.
La consumación ocurre, en todo caso, cuando la ofensa llega al sujeto pasivo.
3. Clases.
“Solamente serán constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza,
efectos y circunstancias, sean tenidas en el concepto público por graves.
Las injurias que consistan en la imputación de hechos no se considerarán
graves, salvo cuando se hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o
temerario desprecio hacia la verdad” (art. 208).
Para que pueda hablarse de injuria es preciso que haya una lesión a la dignidad
del ofendido, lo cual depende no solo de la intención o dolo del imputado, sino también
de la propia entidad objetiva de las expresiones proferidas.
La gravedad, es un elemento esencial del delito de injurias, ya que si no se
consideran graves, las injurias leves serán únicamente constitutivas de falta del art.
620.2 CP. La distinción entre delito de injurias y la falta es meramente cuantitativa. Por
tanto, será el Juez quien debe valorar objetivamente el significado injuriante de la
acción o expresión, atendiendo a las circunstancias personales de los implicados, la
propia naturaleza de las expresiones, los efectos producidos y su alcance.
Injurias realizadas con o sin publicidad. “La calumnia y la injuria se reputarán
hechas con publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusión
o por cualquier otro medio de eficacia semejante” (art. 211).
“Las injurias graves hechas con publicidad se castigarán con la pena de multa
de seis a catorce meses y, en otro caso, con la de tres a siete meses” (art. 209)
Injurias cometidas por precio, recompensa o promesa. “Si la calumnia o injuria
fuere cometida mediante precio, recompensa o promesa, los Tribunales impondrán,
además de las penas señaladas para los delitos que se trate, la de inhabilitación
especial prevista en los artículos 42 ó 45 del presente Código, por tiempo de seis meses
a dos años” (art. 213).
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4. Exceptio veritatis.
“El acusado de injuria quedará exento de responsabilidad probando la verdad
de las imputaciones cuando éstas se dirijan contra funcionarios públicos sobre hechos
concernientes al ejercicio de sus cargos o referidos a la comisión de faltas penales o de
infracciones administrativas” (art. 210).
En el delito de injurias la exceptio veritatis tiene un alcance limitado, ya que lo
imputado, cuando constituye una opinión o un juicio de valor, no es susceptible de
prueba, ya que, con independencia de la veracidad o no de lo imputado, se lesiona la
dignidad intrínseca de la persona.
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4. Excusa absolutoria.
Dice el art. 215.3 “El perdón del ofendido o de su representante legal, en su
caso, extingue la acción penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo párrafo del
número 5º del apartado 1 del artículo 130 de este Código”.
El perdón debe ser expreso y emitido antes de que se haya dictado sentencia.
El segundo párrafo del art. 130.1.5º, establece que en los delitos contra menores
o incapaces, el Juez o Tribunal, oído el Ministerio Fiscal, podrá rechazar el perdón del
ofendido.
5. Publicación y divulgación de la sentencia.
Art. 216: “En los delitos de calumnia se considera que la reparación del daño
comprende también la publicación o divulgación de la sentencia condenatoria, a costa
del condenado por tales delitos, en el tiempo y forma que el Juez o Tribunal consideren
más adecuado a tal fin, oídas las dos partes”.
6. Prescripción.
Desde la promulgación del CP, los delitos de calumnia e injuria siempre han
tenido un plazo de prescripción de un año. Art. 131.- “1. Los delitos prescriben: […] A
los cinco años, los demás delitos, excepto los de injuria y calumnia, que prescriben al
año”.
Si bien, mediante la Disposición final segunda de la LO 3/2.011, se suprimió el
último párrafo de citado precepto, lo que supone que el plazo de prescripción para
ambos delitos pasa a ser en la actualidad de 5 años.
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ESQUEMA BÁSICO
II. CALUMNIAS.
Art. 205.- “La calumnia es la imputación de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o
temerario desprecio hacia la verdad”.
Requisitos:
a) Imputación a una persona de un hecho delictivo.
b) Con conocimiento de la falsedad de la imputación o con temerario desprecio hacia la verdad.
c) Individualización o concreción del delito y del sujeto.
d) Debe existir ánimo de calumniar (animus infamandi)
Clases: a) Con o sin publicidad; b) cometidas por precio, recompensa o promesa.
{exceptio veritatis}
III. INJURIAS.
Art. 208.- “Es injuria la acción o expresión que lesionan la dignidad de otra persona
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimación”.
Requisitos:
a) Uno de carácter objetivo: la imputación de los hechos o formulación de juicios de valor
despectivos.
b) Otro de índole subjetivo, axiológico o finalístico: debe existir animus injuriandi, es decir ánimos
de injuriar.
c) Un elemento complejo y circunstancia: consistente en una valoración de la ofensa.
Clases: a) Con o sin publicidad; b) cometidas por precio, recompensa o promesa.
{Exceptio veritatis}
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TEMA 14
DELITOS CONTRA LAS RELACIONES FAMILIARES
I. MATRIMONIOS ILEGALES.
Bien jurídico protegido.
Se protege el matrimonio, núcleo donde se origina la familia, y con esto se otorga
protección penal al tipo de familia recogido en nuestro ordenamiento jurídico,
constituido por el matrimonio monógamo, que se disuelve únicamente por la muerte de
uno de los cónyuges o el divorcio. Se protege la institución del matrimonio y el estado
civil derivado del mismo.
1. Bigamia.
El art. 217 castiga “al que contrajere segundo o ulterior matrimonio, a sabiendas
de que subsiste legalmente el anterior”.
Pena: prisión de 6 meses a 1 año.
Sujeto activo es el contrayente que contrae un nuevo matrimonio sin estar
legalmente disuelto el anterior. Es un delito especial propio pues solo lo puede cometer
el que vuelve a contraer matrimonio sin haber disuelto el anterior. Para la realización de
este tipo delictivo es necesaria la concurrencia de dos personas, los contrayentes (más
una tercera persona que celebra o autoriza el matrimonio).
La persona que contrae el segundo o ulterior matrimonio es partícipe necesario y
tendrá responsabilidad penal si conoce la situación legal de su pareja. Pudiendo darse
las siguientes situaciones: 1) que el contrayente lo haga de buena fe y desconozca la
situación del sujeto activo, con lo que no tendrá responsabilidad penal. 2) si el otro
contrayente conoce el matrimonio anterior y válido del sujeto activo, será considerado
cooperador necesario; no puede ser coautor pues el contrayente no tiene el requisito de
estar casado legalmente con anterioridad. 3) en caso de que el contrayente, tampoco
haya disuelto su matrimonio anterior, será responsable de un delito de bigamia, en este
caso ambos serán autores.
Sujeto pasivo no está claro, sería la colectividad o la comunidad, a la cual le
interesa mantener el modelo de matrimonio monógamo. También podría considerarse
sujeto pasivo el contrayente a matrimonio en el delito de bigamia, siempre que actúe de
buena fe y con desconocimiento del delito.
La conducta típica consiste en contraer un segundo o ulterior matrimonio sin
estar disuelto legalmente el anterior. El delito se comete en los supuestos en los que,
existiendo un matrimonio anulable o no válido, no se ha declarado disuelto legalmente.
La disolución del matrimonio debe realizarse conforme a las normas civiles.
Es un delito formal que únicamente requiere para su comisión la infracción de las
normas civiles que regulan la institución del matrimonio. Según el art. 61 CC, el
matrimonio produce efectos civiles desde su celebración, efectos que subsisten hasta
que no se haya declarado su nulidad o disuelto el vínculo legalmente por divorcio,
muerte o declaración de fallecimiento de uno de los cónyuges.
Solo admite la comisión con dolo directo, al utilizar la expresión “a sabiendas”.
Podrá apreciarse el error de prohibición, tanto vencible como invencible.
La consumación del delito se produce en el momento en que se celebra el
segundo o ulterior matrimonio. Para una parte de la doctrina se trata de un delito de
mera actividad; sin embargo, otros piensan que es un delito de resultado. Es un delito de
consumación instantánea, con efectos permanentes (la situación antijurídica se mantiene
hasta que no se declara la nulidad). Cabe la tentativa.
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7. Supuesto agravado.
El art. 222 castiga a “El educador, facultativo, autoridad o funcionario público
que, en el ejercicio de su profesión o cargo, realice las conductas descritas en los dos
artículos anteriores…”
Pena: la señalada y, además, inhabilitación especial para empleo y cargo público de 2 a 6 años.
Es un tipo agravado en base a la función o cargo que desempeña el sujeto activo.
Para que se aplique la agravación, las conductas típicas deben realizarse en el ejercicio
de tales funciones. Es aplicable a médicos, matronas, personal de enfermería y cualquier
otra persona que realice una actividad sanitaria.
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5. Sustracción de menores.
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El art. 225bis.5 establece que “las penas señaladas en este artículo se impondrán
igualmente a los ascendientes del menor y a los parientes del progenitor hasta el
segundo grado de consanguinidad o afinidad que incurran en las conductas
anteriormente descritas”.
Sujeto activo serían los ascendientes del menor y los parientes del progenitor que
no tiene atribuida la custodia, hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.
6. Abandono de familia.
Recogido en el art. 226.1 “el que dejare de cumplir con los deberes legales de
asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de
prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de
descendientes, ascendientes o cónyuge, que se hallen necesitados, será…”.
Pena: prisión de 3 a 6 meses o multa de 6 a 12 meses.
El bien jurídico protegido es la protección de la familia en cuanto a los derechos
y obligaciones que le son inherentes como miembro de la misma.
Sujeto activo es el obligado a cumplir los deberes legales de asistencia recogidos
en el CC. Es un delito especial propio que solo pueden cometer los padres, cónyuge,
excónyuge, tutores, guardadores. Sujeto pasivo es la persona que no recibe la asistencia
a la que legalmente tiene derecho.
La conducta típica reviste dos modalidades de forma alternativa: a) dejar de
cumplir los deberes legales de asistencia; y b) dejar de prestar la asistencia necesaria
legalmente establecida.
Estamos ante una ley penal en blanco, pues para determinar cuáles son los deberes
de asistencia hay que acudir al CC.
Es un delito doloso. Si el sujeto obligado a estos deberes carece de medios para
poder cumplirlos o hacer frente a los mismos no comete el delito.
La consumación se produce en el momento en que se incumplen los deberes. Es
un delito de omisión. Son delitos permanentes.
Condición objetiva de perseguibilidad.
El art. 228 dice “el abandono de familia solo se perseguirá previa denuncia de la
persona agraviada o de su representante legal. Cuando aquélla sea menor de edad,
incapaz o una persona desvalida, también podrá denunciar el Ministerio Fiscal”.
7. Impago de prestaciones en supuestos de separación, divorcio, nulidad del
matrimonio y procesos de filiación o alimentos.
El art. 227 dice “el que dejare de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro
meses no consecutivos cualquier tipo de prestación económica a favor de su cónyuge o
sus hijos, establecida en convenio judicialmente aprobado o resolución judicial en los
supuestos de separación legal, divorcio, declaración de nulidad del matrimonio,
proceso de filiación, o proceso de alimentos a favor de sus hijos, será…”
Pena: prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 24 meses.
El bien jurídico protegido es la seguridad de los sujetos que tienen concedida la
prestación económica.
Sujeto activo es el obligado a pagar la prestación. Es un delito especial propio.
Sujeto pasivo es el cónyuge o hijo que tenga derecho a percibir la prestación.
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El art. 230 establece “el abandono temporal de un menor de edad o incapaz, será
castigado, en sus respectivos casos, con las penas inferiores en grado a las previstas en
el artículo anterior”.
Este precepto cuenta con la dificultad de distinguir el abandono temporal con el
definitivo, pues no se establece cuando debe durar el abandono para ser temporal. Se
calificará el abandono de temporal con independencia de su duración, teniendo en
cuenta la intención del sujeto.
B) Abandono impropio.
El art. 231.1 pena al “que, teniendo a su cargo la crianza o educación de un menor
de edad o de un incapaz, lo entregare a un tercero o a un establecimiento público sin la
anuencia de quien se lo hubiere confiado, o de la autoridad, en su defecto”.
Pena: multa de 6 a 12 meses.
Sujeto activo es la persona encargada de la crianza o educación de un menor. Es un
delito especial propio. Sujeto pasivo es el menor de edad o incapaz, aunque puede
incluirse a los familiares del menor.
La conducta típica consiste en la entrega de un menor o incapaz a otra persona,
diferente de sus familiares o de quien se lo hubiera entregado, o a un establecimiento
público. Esta entrega debe realizarse sin la autorización de la persona que le entregó el
menor o incapaz para su crianza o educación.
La diferencia con al abandono propio es que en este caso no hay abandono, sino
entrega a otra persona que no ha autorizado los guardadores legales del menor. No se
pone en peligro la seguridad del menor.
Solo es posible realizar la conducta con dolo directo.
Cabe apreciar causa de justificación de estado de necesidad.
La consumación tiene lugar cuando se realiza la entrega. Cabe la tentativa.
El art. 231.2 establece “Si con la entrega se hubiere puesto en concreto peligro la
vida, salud, integridad física o libertad sexual del menor de edad o del incapaz se
impondrá la pena de prisión de seis meses a dos años”
9. Utilización de menores o incapaces para la mendicidad.
En este delito concurren diversos bienes jurídicos protegidos pues con estas
conductas se lesionan la dignidad, la libertad de los menores o incapaces, la seguridad.
Pero también puede verse lesionada la vida, salud, integridad, indemnidad sexual e
incluso el honor.
Tipo básico.
El art. 232.1 dice “los que utilizaren o prestaren a menores de edad o incapaces
para la práctica de la mendicidad, incluso si ésta es encubierta, serán…”
Pena: prisión de 6 meses a 1 año.
Sujeto activo serán las personas que tienen la patria potestad, la tutela o guarda
de los menores o incapaces. Sujeto pasivo los menores o incapaces.
La conducta típica reviste dos modalidades, construyéndose un tipo mixto
alternativo, consiste en utilizar lo menores o incapaces para la mendicidad, o bien
prestarlos con la misma finalidad.
Mendigar es pedir limosna. Son los propios menores los que mendigan, piden ayuda,
pueden estar solos o acompañados de un adulto. Se castiga la mendicidad directa y
también la encubierta (p. ej. menores limpiando los cristales del coche por dinero).
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TEMA 15
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y EL ORDEN SOCIOECONÓMICO (I)
HURTO Y ROBO
I. CONSIDERACIONES GENERALES Y DISPOSICIONES COMUNES.
En el Título XIII del Libro II CP, “Delitos contra el patrimonio y contra el
orden socioeconómico”, se agrupa un conjunto de infracciones que atentan contra los
derechos patrimoniales de las personas. En todos estos delitos, el bien jurídico
protegido es el patrimonio, entendido como un conjunto de bienes o derechos con valor
económico que gozan de protección jurídica, y el orden socioeconómico, concretado en
el interés social en que no se vea afectado el correcto funcionamiento del sistema
económico y financiero.
Si seguimos una concepción funcional del patrimonio, podemos distinguir
entre los delitos contra la propiedad y los delitos patrimoniales. Los delitos contra la
propiedad constituyen las conductas dirigidas a la apropiación o apoderamiento, lo cual
no requiere un perjuicio patrimonial, como puede ser el robo o el hurto. Los delitos
patrimoniales si están caracterizados por ese perjuicio patrimonial, como ocurre en las
defraudaciones. En este capítulo, nos centraremos en los delitos contra la propiedad.
Tradicionalmente, dentro de los delitos contra la propiedad, se ha considerado
el hurto y el robo como dos delitos independientes, aunque protejan el mismo bien
jurídico. El robo y el hurto tienen como elemento común la apropiación o
apoderamiento de una cosa mueble ajena, con ánimo de lucro, diferenciándose
únicamente por la modalidad comisiva. En sentido negativo, el hurto, se diferencia del
robo, por la ausencia de los elementos específicos: violencia o intimidación en las
personas o fuerza en las cosas.
El hurto funciona como un tipo residual y subsidiario respecto de los robos, de
manera que los hechos que no lleguen a constituir robo se calificarán como hurto. El
robo se castiga más gravemente, ya que el sujeto activo no se limita a tomar las cosas
ajenas, sino que lo lleva a cabo empleando vis in rebús, vis física o vis compulsiva, es
decir, fuerza en las cosas, violencia física o intimidación.
A diferencia del hurto, los robos son siempre constitutivos de delito,
cualquiera que sea la cuantía de lo sustraído, pues el CP no contempla la falta de robo
(excepto el robo de uso de vehículos de motor del art. 623.3).
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II. HURTO.
El bien jurídico protegido es el patrimonio, entendido en el sentido de
propiedad, esto es, el derecho que el dueño tiene sobre su patrimonio y el disfrute de sus
bienes.
1. Tipo básico.
Se establece en el art. 234 que castiga como reo de hurto, a “quién, con ánimo
de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueño”.
Pena: prisión de 6 a 18 meses, si la cuantía de lo sustraído excede de 400 €.
Elementos del delito de hurto.
a) Apoderamiento de cosa mueble ajena: el verbo utilizado por el legislador,
tomar, implica separar fácticamente una cosa del patrimonio de su legítimo dueño e
incorporarla al suyo propio. No implica la adquisición del dominio sobre el bien, pero
debe incluir, al menos, la posibilidad de ejercer sobre la cosa alguna facultad de
disposición.
El concepto de cosa mueble es normativo y funcional ya que no coincide
exactamente con la regulación del CC; pues existen cosas que, siendo inmuebles en el
CC, han de considerarse muebles a efectos penales (p. ej. títulos, valores…), mientras
que no todas las cosas muebles según el Derecho civil son susceptibles de hurto, pues
solo es susceptible de hurto lo que sea aprehensible, transportable y valorable. A efectos
penales, cosa mueble es todo objeto corporal susceptible de apropiación y
cuantificable económicamente.
La ajenidad del mueble supone dos notas negativas: que no sea propia y que
no sea susceptible de ocupación. Las cosas susceptibles de ocupación, que serían las
cosas abandonadas (res derelictae), las cosas sin dueño (res nullius) o las cosas de todos
o comunes (res conmunes) no serían susceptible de apropiación y, por tanto, no son
susceptibles del delito de hurto.
b) Sin la voluntad de su dueño: el consentimiento excluye la tipicidad. Si bien,
ha de ser válido y anterior a la ejecución de los hechos. El concedido con posterioridad
es irrelevante ya que estamos ante un delito público.
c) Ánimo de lucro: es necesaria la concurrencia de un elemento subjetivo del
injusto, el ánimo de lucro. Éste equivale al “animus rem sibi habendi” o intención de
apropiarse de la cosa en beneficio del sujeto activo o de un tercero. La jurisprudencia
establece que este ánimo existe de forma implícita en todo apoderamiento de bienes
muebles con algún valor efectivo, si no constan otros móviles que lo desvirtúen
inequívocamente. Al exigirse el ánimo de lucro como un elemento subjetivo del injusto,
solo son posibles las conductas dolosas.
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d) Valor del bien mueble sustraído superior a 400€: en caso de que el valor de lo
sustraído no exceda de tal cantidad, la conducta se castigará como falta según el art.
623.1. La frontera cuantitativa establecida por el legislador entre ambas infracciones
está directamente vinculada al precio de lo sustraído, constituyendo el valor de los
objetos un elemento nuclear del tipo penal en la medida que afecta a la distinción entre
el delito y la falta.
El valor de la cosa objeto del hurto ha de ser el valor que tiene en el mercado en el
momento de la sustracción, no importando que con posterioridad aumente o disminuya
su valor, ni tampoco importa cuál sea el beneficio obtenido por el autor, que puede ser
insignificante o nulo.
El valor que deberá tenerse en cuenta será el Precio de Venta al Público (PVP), según lo
establecido en el art. 365.2 LECr. Aunque existan opiniones encontradas, en relación al posible valor de
afección (descuento del IVA u otros impuestos, suma del coste de reposición…); no obstante, ese coste de
afección se deberá tener en cuenta a la hora de fijar la responsabilidad civil.
El resultado de la acción es la apropiación de la cosa, lo que convierte estos
delitos en delitos materiales o de resultado, lo que hace que resulte necesario un
desplazamiento patrimonial que exige la separación física del bien mueble del
patrimonio de su dueño y su incorporación al del sujeto activo. La consumación se
produce en el momento en que el sujeto activo puede disponer del bien mueble
sustraído. Cabe la tentativa cuando el sujeto fracasa en su actividad, o cuando una vez
en su poder no ha tenido la posibilidad de disponer de la misma.
3. Supuestos agravados.
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Ipso iure: Por el mismo derecho.
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En el art. 235 se recogen una serie de supuestos en los que se eleva la pena del
delito de hurto a prisión de 1 a 3 años:
a) Cuando se sustraigan cosas de valor artístico, histórico, cultural o científico:
Esta agravación responde al mandato constitucional del art. 46 CE, conforme al
cual “los poderes públicos garantizarán la conservación del patrimonio histórico,
cultural y artístico de los pueblos de España y de los bienes que lo integran, cualquiera
que sea su régimen jurídico y su titularidad. La Ley penal sancionará los atentados
contra este patrimonio”.
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V. EXTORSIÓN.
El art. 243 castiga al “que, con ánimo de lucro, obligare a otro, con violencia o
intimidación, a realizar u omitir un acto o negocio jurídico en perjuicio de su
patrimonio o de un tercero”.
Pena: prisión de 1 a 5 años, sin perjuicio de las que pudieran imponerse por los actos de violencia física
realizados.
El bien jurídico protegido en la propiedad o cualquier otro derecho de contenido
económico. Es un delito pluriofensivo, pues protege tanto la propiedad como la libre
determinación del sujeto pasivo, el actuar conforme a su voluntad.
Se trata de una figura constituida por un ataque violento o intimidatorio dirigido a
que otra persona realice un acto o negocio jurídico perjudicial para su patrimonio o para
el de un tercero. Coincide con el robo con violencia o intimidación en cuanto a la acción
comitiva, pero se diferencia en él en que en la extorsión no existe apoderamiento de
cosa mueble, sino la realización de un acto de disposición patrimonial, pudiendo dicho
acto referirse tanto al patrimonio mobiliario como al inmobiliario. Consistirá
habitualmente en el otorgamiento del correspondiente documento o escritura.
Sujeto activo puede ser cualquiera; sujeto pasivo es el titular del bien jurídico
lesionado.
La acción consiste en la conducta de obligar a otro, mediante violencia o
intimidación, a realizar un negocio jurídico. La consumación se produce en el momento
en que se realiza u omite el negocio jurídico, como consecuencia de la violencia o
intimidación. Es posible la tentativa.
Respecto a las amenazas y coacciones, la extorsión se aplica preferentemente por
ser ley especial.
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vehículo, los hechos se equiparan al robo común con fuerza en las cosas, por lo que es
de aplicación el art. 237.
Robo de uso con violencia o intimidación. Dice el art. 244.4 que “si el hecho se
cometiere con violencia o intimidación en las personas, se impondrán, en todo caso, las
penas del art. 242”. En este caso, es independiente si existe intención o no de
apropiación, o si se restituye o no en el plazo indicado.
VII. USURPACIÓN.
1. Usurpación violenta de bienes inmuebles.
El art. 245 castiga “al que con violencia o intimidación en las personas ocupare
una cosa inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena…”.
Pena: multa de 6 a 18 meses, además de las penas que incurriere por la violencia ejercida.
La usurpación es una forma de ataque contra el patrimonio inmobiliario, por lo
que el bien jurídico protegido es el pacífico disfrute de las cosas inmuebles,
entendiéndolo como ausencia de perturbación en el ejercicio de la posesión o de
cualquier derecho real sobre los mismos.
El objeto material de delito está constituido por los bienes inmuebles y los
derechos reales inmobiliarios.
La acción típica consiste en ocupar (o tomar posesión material) un bien inmueble
o usurpar (despojar a otro de un derecho que le pertenece ejerciéndolo en lugar de quien
le pertenece) un derecho real ajeno empleando violencia o intimidación. En ambos
casos se requiere apropiación y coetánea desposesión.
Solo son posibles las conductas dolosas. La consumación se produce en el
momento de la ocupación del bien inmueble o usurpación del derecho real.
2. Ocupación de inmuebles que no constituyan morada.
El art. 245.2 castiga “al que ocupare, sin autorización debida, un inmueble,
vivienda o edificio ajenos que no constituyan morada, o se mantuvieren en ellos contra
la voluntad de su titular”.
Pena: multa de 3 a 6 meses.
Este tipo penal da respuesta al fenómeno moderno de los okupas, diferenciándose
de la usurpación en que no concurre violencia o intimidación.
La conducta típica consiste en ocupar sin la debida autorización o mantenerse
contra la voluntad del titular, en inmuebles ajenos que no constituyan morada.
El objeto material está representado por los inmuebles, que en ningún caso,
deben de servir de morada, resultando aplicable el delito de allanamiento del art. 202.
Los elementos necesarios son: a) el requisito de ajenidad comprende la ocupación
de un inmueble que no constituya morada de ninguna persona, realizada con cierta
vocación de pertenencia; b) es necesaria la existencia de alguien con capacidad para
autorizar, cuyo permiso no se tiene, o que exista la prohibición expresa, por lo que están
excluidos los inmuebles totalmente abandonados, por carecer de dueño; c) no es preciso
que el autor tenga un ánimo de lucro, aunque si se requiere que concurra con dolo, que
abarque el conocimiento de la ajenidad del inmueble y la ausencia de autorización del
titular del mismo.
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ESQUEMA BÁSICO.
I.- HURTO
Art. 234.- “El que, con ánimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su
dueño será castigado, como reo de hurto, con la pena de prisión de seis a dieciocho meses si la cuantía
de lo sustraído excede de 400 euros.
Con la misma pena se castigará al que en el plazo de un año realice tres veces la acción descrita
en el apartado 1 del artículo 623 de este Código, siempre que el montante acumulado de las infracciones
sea superior al mínimo de la referida figura del delito”.
Supuestos agravados
Art. 235.- “El hurto será castigado con la pena de prisión de uno a tres años:
1º Cuando se sustraigan cosas de valor artístico, histórico, cultural o científico.
2º Cuando se trate de cosas de primera necesidad o destinadas a un servicio público, siempre que la
sustracción ocasionare un grave quebranto a éste o una situación de desabastecimiento.
3º Cuando revista especial gravedad, atendiendo al valor de los efectos sustraídos, o se produjeren
perjuicios de especial consideración.
4º Cuando ponga a la víctima o a su familia en grave situación económica o se haya realizado
abusando de las circunstancias personales de la víctima.
5º Cuando se utilice a menores de catorce años para la comisión del delito”.
Sustracción de cosa propia
Art. 236.- “Será castigado con multa de tres a 12 meses el que, siendo dueño de una cosa
mueble o actuando con el consentimiento de éste, la sustrajere de quien la tenga legítimamente en su
poder, con perjuicio del mismo o de un tercero, siempre que el valor de aquélla excediere de 400 euros”.
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Supuesto atenuado.
Art. 242.4.- “En atención a la menor entidad de la violencia o intimidación ejercidas y valorando
además las restantes circunstancias del hecho, podrá imponerse la pena inferior en grado a la prevista
en los apartados anteriores”.
IV. EXTORSIÓN.
Art. 243.- “El que, con ánimo de lucro, obligare a otro, con violencia o intimidación, a realizar u
omitir un acto o negocio jurídico en perjuicio de su patrimonio o del de un tercero, será castigado con la
pena de prisión de uno a cinco años, sin perjuicio de las que pudieran imponerse por los actos de
violencia física realizados”.
VI. USURPACIÓN.
Usurpación violenta de bienes inmuebles. Art. 245.1.- “Al que con violencia o intimidación en las
personas ocupare una cosa inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena, se le
impondrá, además de las penas en que incurriere por las violencias ejercidas, la pena de prisión de uno
a dos años, que se fijará teniendo en cuenta la utilidad obtenida y el daño causado”.
Ocupación de inmuebles que no constituyen morada. Art. 245.2.- “El que ocupare, sin autorización
debida, un inmueble, vivienda o edificio ajenos que no constituyan morada, o se mantuviere en ellos
contra la voluntad de su titular, será castigado con la pena de multa de tres a seis meses”.
Alteración de términos o lindes. Art. 246.- “El que alterare términos o lindes de pueblos o heredades o
cualquier clase de señales o mojones destinados a fijar los límites de propiedades o demarcaciones de
predios contiguos, tanto de dominio público como privado, será castigado con la pena de multa de tres a
18 meses, si la utilidad reportada o pretendida excede de 400 euros”.
Distracción del curso de las aguas. Art. 247.- “El que, sin hallarse autorizado, distrajere las aguas de
uso público o privativo de su curso, o de su embalse natural o artificial, será castigado con la pena de
multa de tres a seis meses si la utilidad reportada excediera de 400 euros”.
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TEMA 16
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO (II)
DEFRAUDACIONES.
I. ESTAFA.
El bien jurídico protegido es el patrimonio privado ajeno, cuando es atacado por
medios insidiosos y fraudulentos, pues el delito de estafa no solo lesiona o pone en
peligro la propiedad, sino que puede y suele afectar a otros valores patrimoniales como
la posesión, el derecho de crédito, e incluso las expectativas.
1. Tipo básico.
a) Concepto.
El art. 248.1 dice “cometen estafa los que, con ánimo de lucro, utilizaren engaño
bastante para producir error en otro, induciéndolo a realizar un acto de disposición en
perjuicio propio o de otro”.
Sujeto activo es el que engaña; mientras que el sujeto pasivo, será el que realiza
el acto de disposición.
La acción consiste en conseguir una transmisión patrimonial, mediante engaño.
Lo que coloquialmente se considera un “timo”. Es posible también la estafa mediante
omisión.
b) Penalidad.
El art. 249 establece que “los reos de estafa serán castigados con la pena de
prisión de 6 meses a 3 años, si la cuantía de lo defraudado excediere de 400 euros.
Para la fijación de la pena se tendrá en cuenta el importe de lo defraudado, el
quebranto económico causado al perjudicado, las relaciones entre éste y el
defraudador, los medios empleados por éste y cuantas otras circunstancias sirvan para
valorar la gravedad de la infracción”.
Para que se dé el tipo penal de la estafa, la cuantía de lo defraudado debe superar
los 400€; pues, en caso de que sea inferior, estaremos ante una falta del art. 623.4.
Para la fijación de la pena, el Juez además de las reglas generales de
individualización de la pena, deberá tener en cuenta los siguientes aspectos:
- El importe de lo defraudado.
- El quebranto económico causado al perjudicado.
- Las relaciones entre la víctima y el defraudador.
- Los medios empleados por el defraudador.
- Y cualesquiera otras circunstancias que sirvan para valorar la gravedad de la
infracción.
c) Elementos o requisitos.
El delito de estafa exige de una acción engañosa precedente o concurrente, que
viene a ser su “ratio essendi 6”. El engaño representa el específico desvalor de la acción
del delito, realizada por el sujeto activo con el fin de enriquecerse el mismo o un tercero
(ánimo de lucro). La acción de engaño debe ser adecuada, eficaz y suficiente para
provocar un error esencial en el sujeto pasivo, y en virtud de tal acto el sujeto pasivo
realice un acto de disposición o desplazamiento patrimonial que le cause un perjuicio a
él o a un tercero. Debe existir un orden lógico entre los elementos que configuran el
delito de estafa, de manera que el error ocupe un lugar intermedio entre el engaño y la
disposición patrimonial. Son elementos del delito de estafa:
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Ratio essendi: razón de ser.
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3. Supuestos agravados.
El art. 250.1 dice: “El delito de estafa será castigado con las penas de prisión de
un año a seis años y multa de seis a doce meses, cuando:
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Ardid: tetra, astucia, engaño, artimaña, truco…
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cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depósito,
comisión o administración, o por otro título que produzca la obligación de entregarlos
o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la cuantía de lo apropiado exceda
de cuatrocientos euros. Dicha pena se impondrá en su mitad superior en el caso de
depósito necesario o miserable”.
La redacción de la figura del delito de apropiación indebida, parece entender la
apropiación como un simple “hacer suyo”, independientemente de la forma en que se
haga; distinguiéndolo del “sustraer”, que implica una acción positiva para obtener lo
que antes no era suyo, característica del robo y hurto.
Elementos.
La apropiación significa el acto en virtud del cual una persona hace suya una cosa
incorporándola a su patrimonio y con el ánimo de no restituirla. Se descubren dos
elementos: a) los actos materiales dirigidos a la incorporación de la cosa a su
patrimonio; y b) un estado de ánimo que consiste en la intención del sujeto de hacer la
cosa suya. Sin la concurrencia de ambos elementos, no hay posibilidad de apropiación,
aunque la descripción típica requiere de otros elementos:
1º) Haber recibido dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo
patrimonial. Hay que tener en cuenta que se trata de un numerus apertus, a modo de
ejemplo. En la apropiación indebida, el autor se apropia de algo cuya posesión tenía
legítimamente.
2º) Dichos efectos tienen que haberse recibido en depósito, comisión o
administración o por otro título que produzca obligación de entregarlos o devolverlos.
En la apropiación indebida, el sujeto activo ha recibido la cosa en virtud de algún título
que le obliga a devolverla, lo que lo convierte en un delito especial, de modo que no
puede cometerlo cualquiera, sino solamente quien haya recibido la cosa mediante algún
título que obligue a su devolución.
Los términos “depósito, comisión o administración” son empleados por el Código
a modo de ejemplo, siendo lo determinante que el título con el que se ha obtenido el
bien obligue a la entrega o devolución.
Al ser necesario que la posesión del bien se haya recibido mediante algún título
que produzca la obligación de entregarlo o devolverlo, no es suficiente la mera tenencia
o detentación a modo de servidor de la posesión ajena, en cuyo caso el apoderamiento
constituirá el delito de hurto (p. ej. el cajero del banco que maneja el dinero, o el
empleado doméstico al que se le entrega una cantidad para la compra).
3º) Negativa de haberla recibido. Del mismo modo que la estafa requiere de un
engaño precedente, en la apropiación indebida se observa un engaño posterior, al negar
la recepción de aquello que debe devolverse.
4º) Ánimo de lucro y perjuicio de tercero. La apropiación indebida es un delito
esencialmente doloso, ya que es preciso que el sujeto actúe con ánimo de lucro,
elemento subjetivo del tipo, siendo considerado tal intención como constitutiva del dolo
específico de la apropiación indebida, dolo de apropiación que gráficamente ha sido
identificado con el “animus rem sibi habendi”, es decir, la manifiesta voluntad de
incorporar la cosa a su patrimonio a pesar de conocer la ajenidad de la misma y la
obligación de devolución.
La apropiación indebida exige la producción de un daño efectivo, “en perjuicio de
otro”, por lo que no basta un daño potencial, lo cual sería constitutivo de tentativa.
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eléctrica, gas, agua, telecomunicaciones u otro elemento, energía o fluido ajenos, por
alguno de los siguientes medios:
1. Valiéndose de mecanismos instalados para realizar la defraudación.
2. Alterando maliciosamente las indicaciones o aparatos contadores.
3. Empleando cualesquiera otros medios clandestinos”.
La razón de ser de este tipo especial de defraudaciones está en que estas energías
o suministros, ni son factibles de apropiación ni de hurto o robo, salvo que estén
envasadas; del mismo modo que tampoco parece técnicamente posible incluirlos como
un supuesto de estafa, porque no existe un acto de disposición derivado de un engaño.
Lo característico de esta actividad delictiva es el aprovechamiento ilícito de fluidos que
se suministran mediante aparatos contadores.
Constituye la acción típica el apoderamiento indebido mediante la existencia de
los mecanismos específicos que permitan el uso ilícito, o a través, del trucaje de los
aparatos contadores o cualquier oro medio susceptible de producir el mismo resultado.
La especificidad de la defraudación viene determinada por: a) el objeto material
sobre el que recae, que será la energía eléctrica, el gas, el agua, las telecomunicaciones
u otro elemento energía o fluido ajenos (cláusula que amplía el supuesto a cualquier tipo
de fluido o energía, con el único requisito que sea ajeno), y b) por la limitación de las
acciones susceptibles de integrar el tipo penal, pues solo se podrá realizar por alguno de
los medios comisivos enunciados en el propio precepto.
El tipo penal no exige cualificación, es un delito común. Sujeto activo puede ser
cualquier persona, aunque lo normal es que sea el usuario o suscriptor del servicio
respectivo. No es necesario llevar a cabo personalmente la concreta acción de manipular
los indicadores o contadores. El delito se consuma cuando el culpable, con
conocimiento de la manipulación, se vale de esos mecanismos para llevar a cabo la
defraudación. Solo se admite la modalidad dolosa, excluyéndose el delito imprudente.
Se trata de un delito de resultado, pues exige que efectivamente el sujeto activo
se apropie del fluido y con ello se cause un perjuicio ajeno.
Por debajo de 400 € se estará ante una falta de defraudación de fluido eléctrico del
art. 623.4.
2. Utilización de terminales de telecomunicación.
El art. 256 establece: “El que hiciere uso de cualquier equipo terminal de
telecomunicación, sin consentimiento de su titular, ocasionando a éste un perjuicio
superior a 400 euros, será castigado con la pena de multa de tres a 12 meses”.
Este tipo penal fue introducido para prohibir las conductas de uso no autorizado
de teléfono ajeno con producción del correspondiente gasto para su titular. Lo que se
sanciona es el uso del equipo terminal de telecomunicación y no la conexión a la
terminal (actividad ilícita que estaría castigada en el art. 255). Sujeto activo puede ser
cualquier persona; mientra que sujeto pasivo es el titular del equipo.
Los requisitos exigidos en el tipo penal son: 1) utilización de un terminal de
telecomunicación (teléfono, fax, telex, correo electrónico…); 2) falta de consentimiento
por parte del titular para su utilización; 3) perjuicio económico en cuantía superior a
400€; y 4) un elemento subjetivo que comprende la falta de consentimiento del titular y
el perjuicio económico.
Se precisa la acreditación del perjuicio. El uso abusivo, no autorizado o ilegítimo
sin perjuicio probado no perfecciona el delito. El perjuicio por debajo de 400€ será
constitutivo de falta del art. 623.4.
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ESQUEMA BÁSICO
I. ESTAFA.
Tipo básico. Art. 248.1.- “Cometen estafa los que, con ánimo de lucro, utilizaren engaño bastante para
producir error en otro, induciéndolo a realizar un acto de disposición en perjuicio propio o ajeno”.
Estafas informáticas. Art. 248.2.- “También se consideran reos de estafa:
a) Los que, con ánimo de lucro y valiéndose de alguna manipulación informática o artificio semejante,
consigan una transferencia no consentida de cualquier activo patrimonial en perjuicio de otro.
b) Los que fabricaren, introdujeren, poseyeren o facilitaren programas informáticos específicamente
destinados a la comisión de las estafas previstas en este artículo.
c) Los que utilizando tarjetas de crédito o débito, o cheques de viaje, o los datos obrantes en
cualquiera de ellos, realicen operaciones de cualquier clase en perjuicio de su titular o de un tercero”.
Penalidad. Art. 249.-
Supuestos Agravados. Art. 250.- “1. El delito de estafa será castigado con las penas de prisión de un
año a seis años y multa de seis a doce meses, cuando:
1º Recaiga sobre cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de reconocida utilidad social.
2º Se perpetre abusando de firma de otro, o sustrayendo, ocultando o inutilizando, en todo o en parte,
algún proceso, expediente, protocolo o documento público u oficial de cualquier clase.
3º Recaiga sobre bienes que integren el patrimonio artístico, histórico, cultural o científico.
4º Revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la situación económica en que
deje a la víctima o a su familia.
5º Cuando el valor de la defraudación supere los 50.000 euros.
6º Se cometa abuso de las relaciones personales existentes entre víctima y defraudador, o aproveche
éste su credibilidad empresarial o profesional.
7º Se cometa estafa procesal. Incurren en la misma los que, en un procedimiento judicial de cualquier
clase, manipularen las pruebas en que pretendieran fundar sus alegaciones o emplearen otro fraude
procesal análogo, provocando error en el Juez o Tribunal y llevándole a dictar una resolución que
perjudique los intereses económicos de la otra parte o de un tercero.
2. Si concurrieran las circunstancias 4ª, 5ª o 6ª con la 1ª del número anterior, se impondrán las penas de
prisión de cuatro a ocho años y multa de doce a veinticuatro meses”.
Estafas especiales. Art. 251.- “Será castigado con la pena de prisión de uno a cuatro años:
1º Quien, atribuyéndose falsamente sobre una cosa mueble o inmueble facultad de disposición de la
que carece, bien por no haberla tenido nunca, bien por haberla ya ejercitado, la enajenare, gravare o
arrendare a otro, en perjuicio de éste o de tercero.
2º El que dispusiere de una cosa mueble o inmueble ocultando la existencia de cualquier carga sobre
la misma, o el que, habiéndola enajenado como libre, la gravare o enajenare nuevamente antes de la
definitiva transmisión al adquirente, en perjuicio de éste, o de un tercero.
3º El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado”.
Estafas cometidas por personas jurídicas. Art. 251bis.- “Cuando de acuerdo con lo establecido en el
artículo 31 bis una persona jurídica sea responsable de los delitos comprendidos en esta Sección, se le
impondrán las siguientes penas:
a) Multa del triple al quíntuple de la cantidad defraudada, si el delito cometido por la persona física
tiene prevista una pena de prisión de más de cinco años.
b) Multa del doble al cuádruple de la cantidad defraudada, en el resto de los casos”.
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Apropiación de cosa recibida por error. Art. 254.- “Será castigado con la pena de multa de tres a seis
meses el que, habiendo recibido indebidamente, por error del transmitente, dinero o alguna otra cosa
mueble, niegue haberla recibido o, comprobado el error, no proceda a su devolución, siempre que la
cuantía de lo recibido exceda de 400 euros”.
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TEMA 17
INSOLVENCIAS PUNIBLES.
ALTERACION DE PRECIOS EN CONCURSOS Y SUBASTAS PÚBLICAS.
En ocasiones los tipos penales coinciden con preceptos del Derecho mercantil, lo que dificulta
conocer cuándo determinados comportamientos deben ser resueltos en vía penal o mercantil.
Insolvente es quien no puede hacer frente a sus deudas. El concepto penal no coincide con el
mercantil. En el Derecho mercantil la insolvencia no es por carecer el deudor de patrimonio suficiente
para hacer frente a sus acreedores, sino porque no se dispone de liquidez bastante en el momento de
vencer las deudas. En el Derecho penal, lo que importa en la insolvencia, total o parcial, a la que ha
llegado el deudor voluntariamente o ha agravado su situación de crisis económica para perjudicar a los
acreedores. El Derecho penal no puede castigar simples deudas, pues en nuestro Ordenamiento jurídico
está proscrita la prisión por deudas.
I. ALZAMIENTO DE BIENES.
1. Concepto.
El CP no da una definición de lo que ha de entenderse por “alzamiento”. Consiste
en ocultar, hacer desaparecer o transmitir a otros los bienes propios con la finalidad de
no hacer efectivas las deudas que se tienen con terceros. Se persigue, en definitiva,
defraudar a los acreedores.
Se castiga en el art. 257.1.1º al “que se alce con sus bienes en perjuicio de sus
acreedores”.
Pena: prisión de 1 a 4 años y multa de 12 a 24 meses.
La obligación de hacer efectivas las deudas con todos los bienes se prevé en el art. 1.911 CC.
El bien jurídico protegido es el derecho que tiene todo acreedor de que le sea
hecha efectiva por el deudor la deuda pendiente.
Nos encontramos ante un delito especial, ya que solo puede ser sujeto activo del
mismo quien tiene deudas frente a terceros. Sujeto pasivo es el acreedor o acreedores.
La acción consiste en hacer desaparecer u ocultar, por cualquier procedimiento,
todos o parte de los bienes, para hacer quedar en situación de insolvencia total o parcial
frente a los acreedores. Los procedimientos pueden ser múltiples.
No comete alzamiento quien tiene un activo patrimonial superior al de las deudas, pero al
momento de serles exigidas por los acreedores, no disponga de liquidez suficiente para hacerlas efectivas.
Solo es posible la conducta dolosa, con dolo directo, sin que sea suficiente el
dolo eventual. El sujeto realiza la acción para perjudicar a sus acreedores; no es
necesario que se ocasione un perjuicio. Se trata de un delito de mera actividad o riesgo.
Penalmente es impune el comportamiento imprudente del sujeto que puede llegar a arruinarse. Si
sería culpable quien dolosamente dilapida su patrimonio para no hacer frente a sus deudas.
Es imaginable la causa de justificación de estado de necesidad, como en el caso
de quien vende bienes para hacer frente a una muy grave situación de penuria.
La consumación se produce con la ocultación o desaparición fraudulenta de los
bienes que deja al sujeto en una situación de insolvencia total o parcial. Es posible la
tentativa.
Según la reiterada jurisprudencia para la consumación no es preciso que los créditos estén
vencidos. Existen problemas de prueba para demostrar que el deudor vende o se deshace de su patrimonio
con dolo, es decir, con intención de eludir sus obligaciones con los acreedores.
La cátedra considera que no se comete delito de alzamiento si existen varios acreedores y el
deudor paga a parte de ellos, hasta donde lleguen sus bienes, aunque en puridad puede exigirse un orden
de antigüedad, salvo que existan créditos preferentes. La jurisprudencia establece que no existe el
alzamiento aunque no se respete tal orden de prioridad.
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Responsabilidad civil.- la jurisprudencia no es uniforme en esta materia. Caben las siguientes alternativas:
dejar sin efectos los actos jurídicos que dieron lugar al alzamiento, siempre que no hayan pasado a poder
de un tercero con los requisitos legales que los hagan irreivindicables; o no pronunciarse sobre la
responsabilidad civil por considerar que este delito no surge una nueva responsabilidad.
4. Supuestos agravados.
Se contemplan dos situaciones en las que se agrava la pena en función de que la parte perjudicada
sea una persona jurídica pública, o que concurran determinados supuestos del art. 250.
a) Deuda u obligación de Derecho público y acreedor persona jurídico pública.
Según el art. 257.3, se impondrá la pena de 1 a 6 años de prisión y multa de 12 a
24 meses: “en el caso de que la deuda u obligación que se trate de eludir sea de
Derecho público y la acreedora sea una persona jurídico pública”.
El legislador abusa de su posición frente a los ciudadanos, quebrantando el principio de igualdad
de todos ante la ley al imponer una pena más grave cuando la parte perjudicada afecta a los intereses
públicos. Hay que tener en cuenta que en estos como en otros delitos las personas individuales suelen
resultar más afectadas que las públicas.
b) Penas en su mitad superior.
Dispone el art. 257.4 que “las penas previstas en el presente artículo se
impondrán en su mitad superior en los supuestos previstos en los ordinales 1º, 4º y 5º
del apartado primero del artículo 250”.
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Sujeto activo solo podrá serlo quien fuera declarado en concurso o persona que
actúe en su nombre, es un delito especial. Sujeto pasivo son los acreedores.
La acción consiste en causar o agravar dolosamente la situación de crisis
económica o de insolvencia en un concurso.
Solo es posible la conducta dolosa, no siendo suficiente el dolo eventual.
Según el art. 260.2 “se tendrá en cuenta para graduar la pena la cuantía del
perjuicio inferido a los acreedores, su número y condición económica”. Es necesario
que se ocasione un perjuicio económico a los acreedores”.
Perseguibilidad. Dice el art. 260.3 “Este delito y los delitos singulares relacionados con
él, cometidos por el deudor o persona que haya actuado en su nombre, podrán
perseguirse sin esperar a la conclusión del proceso civil y sin perjuicio de la
continuación de éste. El importe de la responsabilidad derivada de dichos delitos
deberá incorporarse, en su caso, a la masa”.
El legislador deja claro que el procedimiento penal y el civil son independientes. Si bien, puede
haber duplicidad de procedimientos (penal y civil) y crearse problemas. El Tribunal que resuelva sobre
este delito debe hacerlo también sobre la responsabilidad civil.
Para iniciar un procedimiento penal es necesario la declaración concursal, y,
además, que existan indicios de un comportamiento doloso de causar o agravar la crisis
o insolvencia.
El art. 260.4 sigue en la línea de separar las vías penal y civil: “en ningún caso, la
calificación de la insolvencia en el proceso civil vincula a la jurisdicción penal”. Ello
podrá servir al Juez de prueba indiciaria, pero no le vincula en absoluto.
Falsedades contables para conseguir la declaración de insolvencia.
Se castiga en el art. 261 al “que en procedimiento concursal presentare, a
sabiendas, datos falsos relativos al estado contable, con el fin de lograr indebidamente
la declaración de aquél”.
Pena: prisión de 1 a 2 años y multa de 6 a 12 meses.
Para la perfección de este delito no es suficiente con falsear las cuentas, sino que
es necesario, además, que se presenten en el procedimiento de concurso para conseguir
la declaración de insolvencia de forma ilícita. El inciso “a sabiendas” solo admite el
dolo directo, no siendo suficiente el dolo eventual.
La consumación se produce en el momento en que se presentan los datos falsos y
quedan incorporados al procedimiento de concurso con la finalidad de conseguir la
indebida declaración de tal estado. No es preciso que se consiga el resultado.
En materia de concurso pueden plantearse situaciones de concurso de delitos o de
leyes con el delito de estafa, apropiación indebida, delitos contra la hacienda pública,
abandono de familia, impago de pensiones…
Responsabilidad de las personas jurídicas.
Establece el art. 261bis “cuando de acuerdo con lo establecido en el artículo
31bis una persona jurídica sea responsable de los delitos comprendidos en este
capítulo se le impondrán las siguientes penas:”
a) Multa de 2 a 5 años, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una pena de prisión de
más de 5 años; b) Multa de 1 a 3 años, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una pena
de prisión de más de dos años no incluida en el inciso anterior; c) Multa de 6 meses a 2 años, en el resto
de los casos. Además se podrán imponer las penas del art. 33.7, apartados b) a g).
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ESQUEMA BÁSICO
I. ALZAMIENTO DE BIENES.
Art. 257.- “1. Será castigado con las penas de prisión de uno a cuatro años y multa de doce a
veinticuatro meses:
1º El que se alce con sus bienes en perjuicio de sus acreedores.
2º Quien con el mismo fin, realice cualquier acto de disposición patrimonial o generador de
obligaciones que dilate, dificulte o impida la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo
o de apremio, judicial, extrajudicial o administrativo, iniciado o de previsible iniciación.
2. Lo dispuesto en el presente artículo será de aplicación cualquiera que sea la naturaleza u origen de la
obligación o deuda cuya satisfacción o pago se intente eludir, incluidos los derechos económicos de los
trabajadores, y con independencia de que el acreedor sea un particular o cualquier persona jurídica,
pública o privada.
3. En el caso de que la deuda u obligación que se trate de eludir sea de Derecho público y la acreedora
sea una persona jurídico pública, la pena a imponer será de uno a seis años y multa de doce a
veinticuatro meses.
4. Las penas previstas en el presente artículo se impondrán en su mitad superior en los supuestos
previstos en los ordinales 1.º, 4.º y 5.º del apartado primero del artículo 250.
5. Este delito será perseguido aun cuando tras su comisión se iniciara una ejecución concursal”.
Art. 258.- “El responsable de cualquier hecho delictivo que, con posterioridad a su comisión, y con la
finalidad de eludir el cumplimiento de las responsabilidades civiles dimanantes del mismo, realizare
actos de disposición o contrajere obligaciones que disminuyan su patrimonio, haciéndose total o
parcialmente insolvente, será castigado con la pena de prisión de uno a cuatro años y multa de doce a
veinticuatro meses”.
Art. 259.- “Será castigado con la pena de uno a cuatro años de prisión y multa de 12 a 24 meses, el
deudor que, una vez admitida a trámite la solicitud de concurso, sin estar autorizado para ello ni
judicialmente ni por los administradores concursales, y fuera de los casos permitidos por la ley, realice
cualquier acto de disposición patrimonial o generador de obligaciones, destinado a pagar a uno o varios
acreedores, privilegiados o no, con posposición del resto”.
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TEMA 18
DAÑOS
Tipo básico.
Daños 1. Impedir el libre ejercicio por la
genéricos en
autoridad.
propiedad
2. Infección o contagio de ganado.
ajena. 3. Sustancias venenosas o corrosivas.
Supuestos
agravados. 4. Bienes de dominio o uso público o
comunal.
5. Causen la ruina del perjudicado o grave
situación económica.
Tipo básico.
El art. 263.1 pena la conducta de “causar daños en propiedad ajena no
comprendidos en otros títulos de este Código”.
Pena: multa de 6 a 24 meses, atendidas la condición económica de la víctima y la cuantía del daño, si éste
excediere de 400€.
El precepto tiene carácter general y aplicación subsidiaria, recoge los daños
causados en propiedad ajena no recogidos en otros preceptos del CP, que tendrán la
consideración de ley especial respecto a este delito.
Sujeto activo es quien causa daños en una propiedad ajena. Sujeto pasivo el
propietario del bien.
El objeto material del delito puede ser un bien mueble o inmueble, valorables
económicamente, y que puedan dañarse. Quedan excluidas las cosas que no tienen valor
económico, siendo la conducta impune.
La conducta típica es causar daños. Dañar equivale a deteriorar, alterar,
menoscabar, destruir… una cosa. El daño consistirá en la alteración, destrucción,
deterioro o inutilización de una cosa o bien ajeno. Los daños en bienes propios no son
constitutivos de delito. Además la cuantía de los daños debe sobrepasar los 400€, de lo
contrario estaremos ante una falta del art. 625.1. Puede cometerse por acción u
omisión. No es necesario que se produzca un perjuicio para apreciar el delito.
Una cuestión debatida por la doctrina es si es necesario que el daño deba afectar a la
sustancia de la cosa o bien a la utilidad de la misma. La posición mayoritaria es que es
suficiente con que afecte al uso al que originariamente estaba destinada la cosa.
La consumación del delito acontece cuando se produce el deterioro de la propiedad
ajena, su destrucción, alteración o inutilización. Cabe la tentativa.
El delito se debe consumar de forma dolosa. La imprudencia se castiga en el art. 267
Supuestos agravados.
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a) El art. 266.1 castiga al “que cometiere los daños previstos en el artículo 263
mediante incendio, o provocando explosiones o utilizando cualquier otro medio de
similar potencia destructiva, o poniendo en peligro la vida o la integridad de las
personas”.
Pena: prisión de 1 a 3 años.
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La conducta típica consiste en causar los daños tipificados en el art. 263, originando
un incendio, provocando explosiones o utilizando otro medio de semejante potencia
destructiva a los anteriores, o poniendo en peligro la vida o integridad de las personas.
La consumación se produce cuando el incendio causa daños, o se provoca una
explosión, o se utiliza otro medio de potencia destructiva, o se pone en peligro la vida o
la integridad de las personas.
b) El art. 266.2 pena “al que cometiere los daños previstos en el artículo 264, en
cualquiera de las circunstancias mencionadas en el apartado anterior”
Pena: prisión de 3 a 5 años y multa de 12 a 24 meses.
c) El art. 266.3 castiga “los daños previstos en los artículos 265, 323 y 560, en
cualquiera de las circunstancias mencionadas en el apartado 1 de este artículo”.
Se refiere a los daños causados a los bienes de las Fuerzas Armadas y Cuerpos de
Seguridad (art. 265), en edificios, instituciones o bienes de valor histórico, artístico,
científico, cultural o monumental, en yacimientos arqueológicos (art. 323), en líneas o
instalaciones de telecomunicaciones, de circulación ferroviaria, o conducciones o
transmisiones de suministros (art. 560).
Pena: prisión de 4 a 8 años.
Supuestos agravados.
El art. 266.4 recoge dos supuestos agravados. “En cualquiera de los supuestos
previstos en los apartados anteriores, cuando se cometieren los daños concurriendo la
provocación de explosiones o la utilización de otros medios de similar potencia
destructiva y, además, se pusiera en peligro la vida o integridad de las personas…”
Pena: en su mitad superior.
O “en caso de incendio será de aplicación lo dispuesto en el art. 351”.
La pena prevista en el art. 351 es de prisión de 10 a 20 años. No obstante, los Jueces y Tribunales podrán
imponer la pena inferior en grado en atención a la menor entidad del peligro causado y otras
circunstancias que pudieran concurrir en el hecho.
En ambos supuestos se requiere que la ejecución se realice con los medios
empleados y que se haya puesto en peligro la vida o integridad de las personas.
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2. Participación de extraños.
Dice el art. 268.2 “esta disposición no es aplicable a los extraños que
participaren en el delito”. Es decir, la excusa absolutoria no es aplicable a los extraños
que participaren en el delito; de tal forma que, si en el delito cometido entre familiares
participa algún extraño, éste si responderá por los hechos cometidos.
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ESQUEMA BÁSICO
DAÑOS.
Art. 263.- “1. El que causare daños en propiedad ajena no comprendidos en otros títulos de este Código,
será castigado con la pena de multa de seis a 24 meses, atendidas la condición económica de la víctima y
la cuantía del daño, si éste excediera de 400 euros.
2. Será castigado con la pena de prisión de uno a tres años y multa de doce a veinticuatro meses el
que causare daños expresados en el apartado anterior, si concurriere alguno de los supuestos siguientes:
1º Que se realicen para impedir el libre ejercicio de la autoridad o como consecuencia de acciones
ejecutadas en el ejercicio de sus funciones, bien se cometiere el delito contra funcionarios públicos,
bien contra particulares que, como testigos o de cualquier otra manera, hayan contribuido o puedan
contribuir a la ejecución o aplicación de las Leyes o disposiciones generales.
2º Que se cause por cualquier medio, infección o contagio de ganado.
3º Que se empleen sustancias venenosas o corrosivas.
4º Que afecten a bienes de dominio o uso público o comunal.
5º Que arruinen al perjudicado o se le coloque en grave situación económica”.
Art. 264.- “1. El que por cualquier medio, sin autorización y de manera grave borrase, dañase,
deteriorase, alterase, suprimiese, o hiciese inaccesibles datos, programas informáticos o documentos
electrónicos ajenos, cuando el resultado producido fuera grave, será castigado con la pena de prisión de
seis meses a dos años.
2. El que por cualquier medio, sin estar autorizado y de manera grave obstaculizara o interrumpiera
el funcionamiento de un sistema informático ajeno, introduciendo, transmitiendo, dañando, borrando,
deteriorando, alterando, suprimiendo o haciendo inaccesibles datos informáticos, cuando el resultado
producido fuera grave, será castigado, con la pena de prisión de seis meses a tres años.
3. Se impondrán las penas superiores en grado a las respectivamente señaladas en los dos apartados
anteriores y, en todo caso, la pena de multa del tanto al décuplo del perjuicio ocasionado, cuando en las
conductas descritas concurra alguna de las siguientes circunstancias:
1º Se hubiese cometido en el marco de una organización criminal.
2º Haya ocasionado daños de especial gravedad o afectado a los intereses generales.
4. Cuando de acuerdo con lo establecido en el artículo 31 bis una persona jurídica sea responsable de
los delitos comprendidos en este artículo, se le impondrán las siguientes penas:
a) Multa del doble al cuádruple del perjuicio causado, si el delito cometido por la persona física
tiene prevista una pena de prisión de más de dos años.
b) Multa del doble al triple del perjuicio causado, en el resto de los casos.
Atendidas las reglas establecidas en el artículo 66 bis, los jueces y tribunales podrán asimismo imponer
las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artículo 33”.
Art. 265.- “El que destruyere, dañare de modo grave, o inutilizare para el servicio, aun de forma
temporal, obras, establecimientos o instalaciones militares, buques de guerra, aeronaves militares,
medios de transporte o transmisión militar, material de guerra, aprovisionamiento u otros medios o
recursos afectados al servicio de las Fuerzas Armadas o de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, será
castigado con la pena de prisión de dos a cuatro años si el daño causado excediere de cincuenta mil
pesetas”.
Art. 266.- “1. Será castigado con la pena de prisión de uno a tres años el que cometiere los daños
previstos en el artículo 263 mediante incendio, o provocando explosiones o utilizando cualquier otro
medio de similar potencia destructiva, o poniendo en peligro la vida o la integridad de las personas.
2. Será castigado con la pena de prisión de tres a cinco años y multa de doce a veinticuatro meses el
que cometiere los daños previstos en el artículo 264, en cualquiera de las circunstancias mencionadas en
el apartado anterior.
3. Será castigado con la pena de prisión de cuatro a ocho años el que cometiere los daños previstos
en los artículos 265, 323 y 560, en cualquiera de las circunstancias mencionadas en el apartado 1 del
presente artículo.
4. En cualquiera de los supuestos previstos en los apartados anteriores, cuando se cometieren los
daños concurriendo la provocación de explosiones o la utilización de otros medios de similar potencia
destructiva y, además, se pusiera en peligro la vida o integridad de las personas, la pena se impondrá en
su mitad superior.
En caso de incendio será de aplicación lo dispuesto en el artículo 351”.
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Art. 267.- “Los daños causados por imprudencia grave en cuantía superior a 80.000 euros, serán
castigados con la pena de multa de tres a nueve meses, atendiendo a la importancia de los mismos.
Las infracciones a que se refiere este artículo sólo serán perseguibles previa denuncia de la
persona agraviada o de su representante legal. El Ministerio Fiscal también podrá denunciar cuando
aquélla sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida.
En estos casos, el perdón del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la acción
penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo párrafo del número 5º del apartado 1 del artículo 130
de este Código”.
Art. 269.- “La provocación, la conspiración y la proposición para cometer los delitos de robo, extorsión,
estafa o apropiación indebida, serán castigadas con la pena inferior en uno o dos grados a la del delito
correspondiente”.
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