Políticas de Competencia

Historia, fundamentos y objetivos

XXII Curso de Extensión Universitaria en Regulación con especialización en Telecomunicaciones

- 2018

Hugo Figari Kahn

Osiptel, febrero 2018
1. Aspectos generales
• Introducción
• Orígenes del Antitrust
• La aplicación del Antitrust en Estados
Unidos
• La aplicación del Antitrust en la Unión
Europea
• El debate sobre los objetivos del
Antitrust
• Fundamentos económicos
• Marco Legal
Introducción: Importancia de la competencia

Los Procesos
precios productivos más
bajan eficientes

Mejor
Mayores
calidad en
productos y COMPETENCIA opciones de
elección
servicios

Innovación: Incremento de
nuevos la
productos y competitividad
servicios del país

https://www.youtube.com/watch?v=_z2QV2sDp74
Fuente de video: Indecopi
Introducción: Importancia de las políticas de competencia
(…) policies to increase market competition can improve a
country’s economic performance, increase business
opportunities and firm productivity, and ultimately benefit
consumers through usually lower prices for goods and services.

Fuente:View point.The World Bank Group. September 2012.

 Introducción: Importancia de las políticas de competencia
Las Políticas de Competencia son transversales a varias instituciones
gubernamentales e incluyen, además de la aplicación de las leyes de represión de
conductas anticompetitivas y las leyes de control de concentraciones
empresariales; la aplicación de políticas sectoriales pro-competitivas.

La aplicación de las leyes de represión de conductas anticompetitivas y las leyes

de control de concentraciones, a cargo de la Autoridad de Competencia, se
conoce como Antitrust o Derecho de la Competencia.

La cara más notoria de las Políticas de Competencia es la aplicación de las leyes

de represión de conductas anticompetitivas.
 Derecho de la Libre Competencia
Momento de la
Herramienta
acción
Prácticas
abusivas
Control de Comportamientos Ex -post
Conductas empresariales Prácticas
colusorias

Control de
Control de Número y tamaño de las concentraciones Ex -ante
Estructuras empresas empresariales
Orígenes del Antitrust (i)
USA (finales del siglo XIX):

Periodo de precios bajos e inestables.

Crisis económicas (1873-8 y 1883-6).
Desarrollo de transportes y comunicaciones.
Ampliación de mercados (incremento de la competencia).
Formación de trusts (ferrocarriles, azúcar, plomo, whisky).

Trust:
Formación de comité o junta general.
Transferencia de acciones in trust.
Trust certificates para accionistas y poder de voto para trustees.
Orígenes del Antitrust (ii)

Consumidores finales, pequeños productores y granjeros afectados.

Creación de leyes antitrust estatales.
Lobby de pequeñas empresas (Hovenkamp)
Concentración de poder económico y, por ende, político (Hovenkamp, Ross)

1890: Sherman Act

 Sherman Act
Sección 1
Todo contrato, combinación en la forma de trust u otra clase, o conspiración, en
restricción del intercambio o comercio entre los varios Estados, o con naciones
extranjeras, es declarado ilegal. Toda persona que realice cualquier contrato o se
comprometa en cualquier combinación o conspiración por la presente declarada
como ilegal será considerada culpable de felonía, y, en esa convicción, será castigada
por una multa que no excederá un millón de dólares si es una corporación, o, si es
cualquier otra persona, cien mil dólares o prisión que no excederá 3 años, o por
ambos castigos señalados, a discreción de la corte.
 Sherman Act
Sección 2
Toda persona que monopolice, intente monopolizar, o combine o conspire con otra u
otras personas, para monopolizar cualquier parte del intercambio o comercio entre los
varios Estados, o con naciones extranjeras, será considerado culpable de felonía, y, en
esa convicción, será castigada por una multa que no excederá un millón de dólares si es
una corporación, o, si es cualquier otra persona, cien mil dólares o prisión que no
excederá 3 años, o por ambos castigos señalados, a discreción de la corte.
Desarrollo histórico del Antitrust (i)
Sherman Act (1890)
• Trans-Missouri Freight Association (1897)
• Standard Oil Co. (1911)
Clayton Act (discriminación de precios, ataduras, contratos de
exclusividad y fusiones) y Federal Trade Commission Act (1914)
El periodo entre guerras
• Robinson Patman Act (1936) (discriminación de precios)
 Desarrollo histórico del Antitrust (ii)
Hasta mediados de los 70s
• Celler-Kefauver Act (1950) (fusiones)
•United Shoe (1962)
•Utha Pie (1967)
•Brown Shoe (1962)
•Hart – Scott – Rodino Act (1976)
Es la competencia, no los competidores los que son
protegidos por la Ley. Pero no podemos fallar en
reconocer el deseo del Congreso para promover
competencia a través de la protección de negocios
viables, pequeños y de propiedad local. El Congreso
aprecia que ocasionalmente altos costos y precios
pueden resultar de mantener una industria y mercados
fragmentados. Él resuelve esta consideración a favor de
la descentralización. Debemos dar efecto a tal decisión.
Desarrollo histórico del Antitrust (iii)
Escuela de Harvard:
Phillip Areeda, Donald Turner, Stephen Breyer.
Paradigma Estructura – Conducta – Desempeño
Énfasis en barreras a la entrada
Importancias de mercados desconcentrados
Desconfianza en fusiones y prácticas verticales
Desarrollo histórico del Antitrust (iv)
Escuela de Chicago:
Robert Bork, Richard Posner, Frank Easterbrook.
Poder de mercado como requisito.
Teoría de los mercados contestables.
Objetivo: eficiencia asignativa
Mayor peso al análisis económico
Viabilidad cuestionable de precios predatorios
Confianza en restricciones verticales
Fuente principal de poder de mercado es la interferencia del gobierno.
Desarrollo histórico del Antitrust (v)

The Chicago/Harvard Double Helix (Kovacic)

Mayor relevancia de análisis de mercados imperfectos (oligopólicos)
Desarrollo de teoría de juegos
Unión Europea

Contexto político económico.

Tratado de París (1951)
Tratado de Roma (1957)
Reglamento 4064/89 (control de concentraciones) (1989)
Reglamento 139/04 (control de concentraciones) (2004)

United Brands (1978)

Hoffmann – La Roche (1979)
Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea -
Artículo 101

1. Serán incompatibles con el mercado interior y quedarán prohibidos todos los

acuerdos entre empresas, las decisiones de asociaciones de empresas y las prácticas
concertadas que puedan afectar al comercio entre los Estados miembros y que
tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la competencia
dentro del mercado interior y, en particular, los que consistan en:
a) fijar directa o indirectamente los precios de compra o de venta u otras condiciones
de transacción;
b) limitar o controlar la producción, el mercado, el desarrollo técnico o las
inversiones;
Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea -
Artículo 101(cont.)
c) repartirse los mercados o las fuentes de abastecimiento;
d) aplicar a terceros contratantes condiciones desiguales para prestaciones
equivalentes, que ocasionen a éstos una desventaja competitiva;
e) subordinar la celebración de contratos a la aceptación, por los otros contratantes,
de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o según los usos mercantiles,
no guarden relación alguna con el objeto de dichos contratos.
2. Los acuerdos o decisiones prohibidos por el presente artículo serán nulos de
pleno derecho.
3. No obstante, las disposiciones del apartado 1 podrán ser declaradas inaplicables
a:
-cualquier acuerdo o categoría de acuerdos entre empresas,
Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea -
Artículo 101(cont.)
-cualquier decisión o categoría de decisiones de asociaciones de empresas,
-cualquier práctica concertada o categoría de prácticas concertadas,
que contribuyan a mejorar la producción o la distribución de los productos o a
fomentar el progreso técnico o económico, y reserven al mismo tiempo a los
usuarios una participación equitativa en el beneficio resultante, y sin que:
a) impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean indispensables para
alcanzar tales objetivos;
b) ofrezcan a dichas empresas la posibilidad de eliminar la competencia respecto de
una parte sustancial de los productos de que se trate.
Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea -
Artículo 102

Será incompatible con el mercado interior y quedará prohibida, en la medida en que

pueda afectar al comercio entre los Estados miembros, la explotación abusiva, por
parte de una o más empresas, de una posición dominante en el mercado común o en
una parte sustancial del mismo.
Tales prácticas abusivas podrán consistir, particularmente, en:
a) imponer directa o indirectamente precios de compra, de venta u otras
condiciones de transacción no equitativas;
b) limitar la producción, el mercado o el desarrollo técnico en perjuicio de los
consumidores;
Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea -
Artículo 102(cont.)

c) aplicar a terceros contratantes condiciones desiguales para prestaciones

equivalentes, que ocasionen a éstos una desventaja competitiva;
d) subordinar la celebración de contratos a la aceptación, por los otros
contratantes, de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o según los
usos mercantiles, no guarden relación alguna con el objeto de dichos contratos.
Objetivos del Derecho de la Libre Competencia (i)

Eficiencia económica (asignativa, productiva, innovativa). precios cercanos a costos

Bienestar de los consumidores (transferencia de riqueza). precios a bajos costos

Protección de la pequeña empresa (“jeffersoniana”).

Dispersión del poder económico (“madisoniana”). temor de que el podre de los trust se traslade al poder político

Promoción de la integración de los mercados (UE) es el articulo antes visto

Competitividad de las empresas locales (“campeones nacionales”)

Otros: libertad económica; combatir la inflación; justicia y equidad; empleo.
Objetivos del Derecho de la Libre Competencia (ii)

Colisión entre diversos objetivos:

Eficiencia económica vs. Bienestar de los consumidores
Eficiencia económica vs. Protección de pequeñas empresas
Eficiencia económica vs. Integración de mercados
Bienestar de los consumidores vs. Protección de pequeñas empresas
Fundamentos económicos

El modelo de competencia perfecta

(i) Ninguna empresa o consumidor es lo suficientemente grande como para influir

en el precio de mercado (son precio-aceptantes).
(ii) No existen barreras a la entrada ni a la salida de empresas.
(iii) Las empresas y consumidores están perfectamente informados sobre los
aspectos relevantes para sus decisiones de producción y consumo.
(iv) Los productos son homogéneos.

Shapiro y Khemani. Glossary... (1993)

 Fundamentos económicos
El paradigma Estructura-Conducta-Desempeño

ESTRUCTURA CONDUCTA
DESEMPEÑO
Concentración Precios
Diferenciación de Publicidad Eficiencia
producto Investigación y Progreso Técnico
Barreras a la entrada Desarrollo

POLÍTICA DEL
GOBIERNO
Antitrust
Regulación

Viscusi, Vernon y Harrington. Economics... Cap. 3 (1996)

 Fundamentos económicos
La empresa competitiva enfrenta una demanda horizontal

D
Precio

Precio
d d

Cantidad producida por la Cantidad producida por la

industria empresa

El competidor perfecto constituye una parte tan insignificante del mercado que, en su
nivel de producción, la curva de demanda parece totalmente plana. El competidor
perfecto puede vender todo lo que desee al precio de mercado.
Fundamentos económicos

En un mercado competitivo el P=Cmg

P
Cmg
Cmg

A
d’
B

Q
Cantidad

Las empresas maximizan beneficios cuando Img=Cmg. Para la empresa competitiva

el Img=P con lo que el equilibrio competitivo se da cuando P=Cmg.
Fundamentos económicos

La competencia y la eficiencia económica

Una economía es eficiente si está organizada de tal forma que proporciona a los
consumidores la mayor y más completa combinación posible de mercancías, dados
los recursos y la tecnología existentes.

Frontera de posibilidades
de producción
Cañones (miles)

Mantequilla (millones de
libras)
Fundamentos económicos

La competencia y la eficiencia económica

El equilibrio de mercado es un óptimo en el sentido de Pareto.

Óptimo de Pareto: No se puede mejorar el bienestar de una agente sin perjudicar

a otro.

El equilibrio de mercado maximiza el excedente total.

Fundamentos económicos
El excedente total
 Fundamentos económicos

Maximizar el ET es equivalente a seleccionar Q que hace P=Cmg

A
Oferta
F
Pc G D

H
C Q
Demanda
Q
0 Q’ Q
Fundamentos económicos

Equilibrio competitivo
Fundamentos económicos
El monopolio
P
Oferta (Costo
Marginal)

Pm

Pc

Ingreso Marginal Demanda

Precio

Q
Qm Qc
Cantidad
Fundamentos económicos

El monopolio
“Los monopolistas, al tener infraabastecido siempre al mercado,…venden sus
mercancías a un precio muy superior al natural y elevan sus emolumentos, consistentes
éstos en salarios o en beneficios...” Adam Smith. La riqueza de las naciones.
Fundamentos económicos
¿Cómo son los excedentes en el mercado monopólico?
P
Oferta (Costo
Marginal)

Pm

Pc

Ingreso Marginal Demanda

Precio

Q
Qm Qc
Cantidad
Fundamentos económicos

Evaluación de desempeño: competencia vs. monopolio

Las empresas para maximizar beneficios iguala Img a Cmg. Ello da como resultado:
Competencia Perfecta P=Cmg
Monopolio P>Cmg

El monopolio genera una pérdida de eficiencia social (PES o deadweight loss), el

excedente total no es máximo.

Principio de compensación (Kaldor – Hicks)

pasar de monopolio a competitivo

Fundamentos económicos
Numéricamente
Demanda: Q = 100-P
Demanda inversa: P= 100-Q
Ingreso Total:
IT  P x Q
IT  (100  Q )Q
IT  100Q  Q 2
dIT
Im g 
dQ
Im g  100  2Q

Cmg = 20
Fundamentos económicos
Numéricamente
El monopolista fija Q donde Img=Cmg
100-2Q=20
2Q=80
Qm=40

Reemplazando Qm en la función de demanda se obtiene el precio: Pm=60

El equilibrio competitivo se obtiene igualando P=Cmg

Pc=20
Reemplazando Pc en la función de Demanda se obtiene la cantidad: Qc= 80

Conclusión:
Monopolio: Pm= 60, Qm= 40
Competencia: Pc=20, Qc= 80
 Fundamentos económicos
Numéricamente
ET del monopolio:APcCB
 40 x 40 
APcCB  (40 x 40)   
 2 
APcCB  2400

P
Excedente del consumidor: 800
Excedente del productor: 1600 A
 80 x 80 
DWL
APcD    Pm B
ET en competencia:APcD  2  C D
Pc Cme=Cmg
APcD  3200

Img Demanda
Q
0 Qm Qc
Excedente del consumidor: 3200
Excedente del productor: 0
Fundamentos económicos
Numéricamente
La política procompetitiva lleva a un incremento en el excedente total de 2400 a
3200. Al nivel desagregado, el excedente del productor cae de 1600 a 0. Los
monopolistas han sido dañados. Los consumidores sin embargo ganan tanto como
para compensar a los monopolistas y aún estar mejor. Sin embargo, bajo el principio
de compensación la compensación no necesariamente debe darse.

Harberger (1954).
•PES< 0,1% del PNB.
Cowling y Mueller (1978).
•PES= 4-13% del PNB.

Viscusi, Vernon y Harrington. Economics... Cap 4. (1996)

 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Marco Constitucional Peruano

Artículo 58°. La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía social de
mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el desarrollo del país, y actúa
principalmente en las áreas de promoción de empleo, salud, educación, seguridad,
servicios públicos e infraestructura.

Artículo 59° . El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de

trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades
no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad públicas. El Estado brinda
oportunidades de superación a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal
sentido, promueve las pequeñas empresas en todas sus modalidades.
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Marco Constitucional Peruano

Artículo 60°. El Estado reconoce el pluralismo económico. La economía nacional se

sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa.

Sólo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad
empresarial, directa o indirecta, por razón de alto interés público o de manifiesta
conveniencia nacional.

La actividad empresarial, pública o no pública, recibe el mismo tratamiento legal.

 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Marco Constitucional Peruano

Artículo 61°. El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda práctica
que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monopólicas. Ninguna ley ni
concertación puede autorizar ni establecer monopolios.

La prensa, la radio, la televisión y los demás medios de expresión y comunicación

social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad
de expresión y de comunicación, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni
acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Marco Constitucional Peruano

Artículo 62°. La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar
válidamente según las normas vigentes al tiempo del contrato. Los términos
contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de
cualquier clase. Los conflictos derivados de la relación contractual sólo se
solucionan en la vía arbitral o en la judicial, según los mecanismos de protección
previstos en el contrato o contemplados en la ley.

Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantías y otorgar seguridades.

No pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la protección a que se
refiere el párrafo precedente.
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Decreto Legislativo 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversión Privada

(nov-91)
Libre iniciativa privada
Libertad de empresa
En libre competencia, los precios se determinan por la oferta y la demanda,
solo puede fijarse precios en lo que corresponde a tarifas de servicios públicos
(previa ley del Congreso) –Art.4-
Derecho de la Libre Competencia en el Perú
Contexto político - económico
Ley 25868
Decreto Legislativo 701
Decreto Legislativo 807 Indecopi
Decreto Legislativo 1033
Decreto Legislativo 1034
Decreto Legislativo 1205
Ley 27336
Ley 26685
Decreto Legislativo 702 Osiptel
Ley de Telecomunicaciones (TUO)
Decreto Legislativo 1034
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Control de Conductas Prácticas abusivas

(Decreto Legislativo 1034) Ex -post

Prácticas colusorias

Control de
Control de Estructuras concentraciones
únicamente en el sector Ex -ante
(Ley 26876)
eléctrico
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Decreto Legislativo 1034

Fecha: 25 de junio de 2008, vigente desde el 26 de julio de 2008.

Finalidad: Promover la eficiencia económica en los mercados para el bienestar de los

consumidores. (Art. 1)

Se aplica a: toda entidad que oferte o demande bienes o servicios o cuyos integrantes lo
hagan. También a quienes ejerzan la dirección, gestión o representación de tales sujetos. (Art.
2)

Prohibe:Abuso de posición de dominio y prácticas colusorias. (Arts. 10, 11 y 12)

 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Decreto Legislativo 1034

Primera instancia: Comisión de Defensa de la Libre Competencia (CLC). Órgano con autonomía
técnica y funcional (Arts. 13 y 14).

Órgano instructor: La Secretaría Técnica de la CLC. Emite opinión, realiza investigaciones y estudios,
inicia de oficio el procedimiento, entre otros. (Art. 15).

Inicio del procedimiento: Siempre de oficio por iniciativa de la STCLC o por denuncia de parte (Art.
18).

Segunda instancia: Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual del Indecopi.

(Art. 13).
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad

Intelectual (INDECOPI)
Comisiones (competencia): Direcciones (propiedad intelectual):
•Eliminación de Barreras Burocráticas •Signos Distintivos
•Fiscalización de la Competencia Desleal •Invenciones y Nuevas Tecnologías
•Procedimientos Concursales •Derechos de Autor
•Protección al Consumidor
•Fiscalización de Dumping y Subsidios
•Defensa de la Libre Competencia
•Reglamentos Técnicos
Decreto
Legislativo 1034
Decreto
Legislativo 1034
Decreto
Legislativo 1034
 Derecho de la Libre Competencia en el Perú

Decreto Legislativo 1034

Medidas cautelares (Arts. 23 y 24)

Compromiso de cese (Art. 25)
Solicitud de exoneración de sanción (Art. 26)
Multas (Art. 43 y 44)
Medidas correctivas (Art. 46)