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II) El período clásico, que corre desde el s. III A.C. hasta el s. III D.C., exclusive;
es el período de la madurez del derecho que nos ocupa; y
III) El período post-clásico, que abarca desde el s.III D.C. hasta el s. V.D.C. en
Occidente y en Oriente hasta la muerte de Justiniano (56 D.C.).
EL DERECHO
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El hombre es un ser eminentemente sociable, es un ser que fue creado
para vivir en sociedad, pero junto con ésto tiene una voluntad libre, libertad
que se haya limitada por el respeto que le debe a la libertad de los otros
seres humanos.La sociedad dicta normas que regulan la actuación de los
hombres en sus relaciones entre ellos, de tal manera que se haga posible la
vida en sociedad. La teoría de estos principios, constituye el derecho en su
aceptación más amplia.
DEFINICION DE DERECHO:
El conjunto de reglas que rigen las relaciones sociales cuya observancia
está garantizada por el poder social.
Los romanos, lo mismo que hoy, le dieron a esta palabra "Derecho" o "Jus"
(como le llamaban) un sentido objetivo de norma o regla de conducta y
otras veces un sentido subjetivo, el de facultad o poder.
1. El Ius y el fas.
En los inicios de Roma existió una íntima relación entre el derecho y la
religión: el ius era la ley humana; el fas la divina. A fines de la República la
jurisprudencia laica secularizó el ius, diferenciando las normas que regulan
las relaciones de los hombres entre sí y con el Estado, de las que los
relaciones con los dioses.
2. La Justicia:
3.La Aequitas.
En su sentido etimológico, es la igualdad a la que debe sujetarse el
derecho. Las normas no por ser tales, son justas y así surge un conflicto entre
el derecho y la equidad, el que fue adecuado y corrigiendo el Pretor y más
adelante el Cristianismo.
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CLASIFICACION DEL DERECHO
Existen numerosas clasificaciones del derecho. Señalaremos sólo las
más importantes, que son:
1. Derecho Público:
Es según Ulpiano, "aquel derecho que se refiere a las cosas del Estado
Romano". Es decir,aquél que se refiere a la organización, gobierno y
administración del estado romano. El Jus Publicum señala cuales son las
magistraturas, indicando las atribuciones de cada magistrado, facultades
electorales de los ciudadanos, lo relativo al culto y al sacerdocio (Jus
Sacrum) y finalmente reglamentan las relaciones de los ciudadanos con el
poder público.
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Es la metáfora para designar cómo se genera el derecho. Fuente
sugiere el lugar de donde brotan las normas que nos rigen.
- I Clasificación:
a) Fuentes de producción:
1º En su sentido material: es decir en relación a los órganos que le dan
vida a las normas, como por ejemplo los comicios, el senado, el emperador.
2ºEn su sentido formal: con relación a la forma que las normas adoptan,
como los mores maiorum, las leyes votadas en los comicios, los plesbicitos,
los senadoconsultos, la jurisprudencia o las constituciones imperiales.
II Clasificación:
a)Fuentes directas: Son a las que recurría el juez para resolver el conflicto,
es decir,el derecho (La jurisprudencia, la ley, el edicto.)
1. Las leyes o leges, que son decisiones votadas por el pueblo romano
en los comicios curiados y centuriados.
2. Los plebiscitos que son decisiones adoptadas por la plebe en los
Concilia Plebis.
3. Los edictos de los magistrados.
4. Los senadoconsultos.
5. Las constituciones imperiales.
6. Las respuestas de los jurisconsultos que tenían el Jus Publice
Respondendi.
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No todas las fuentes del derecho tuvieron vigencia conjunta a través
de los distintos períodos. Podremos apreciar como unas fuentes
desaparecen a la vez que aparecen otras nuevas, veremos como la Lex se
dictó hasta fines del siglo I de nuestra era donde ya los comicios no se
reunían, veremos como finalmente las constituciones imperiales desplazaron
a toda otra fuente del derecho.
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1ºEPOCA ARCAICA:
Estas Tribus se establecieron en las siete colinas, a la orilla izquierda del río
Tiber a cinco leguas a la derecha donde se fundara la ciudad de Roma el
754 A.C.
1.- Los patricios: Eran la clase gobernante, tenían en sus manos el control
absoluto de las funciones públicas, tanto políticas como sacerdotales y
judiciales.
2.- Los plebeyos: Eran la clase inferior, dominada, que no gozaba del
derecho de desempeñar funciones públicas, pero que gozaba de la
protección legal debida a los ciudadanos romanos.
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Muerto el fundador de la gens, sus hijos pasaban a ser jefes de familias
distintas pero como descendían de un tronco común conservaban el
nombre gentilicio (gens Julia, gens Claudia, etc.). Cada familia estaba bajo
la autoridad de un pater familia, eran éstos y sus descendientes los que
constituían la clase patricia que componían las gentes de las 30 curias
primitivas.
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El incumplimiento de estos deberes era gravemente sancionado, así
él que faltaba a una obligación era declarado "Sacer" y podía ser muerto
impunemente.
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nombre del pueblo todos los poderes delegables.Era sumo sacerdote ,
encargado de velar por el culto público,jefe militar, podía convocar los
comicios para someter a su decisión asuntos importantes, los que eran
votados soberanamente.El rex tenía a su cargo el orden y la paz interior y
por consecuencia administraba justicia y ejecutaba las resoluciones. El rey
duraba era vitalicio, y lo elegían los comicios curiados a proposición del
senado.
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principio era el rey, después era designado por el mismo colegio de entre
sus miembros y más tarde fue elegido por los comicios.
Los Comitia Calata: Eran los mismos comicios que se llamaban así
cuando se reunían para cumplir funciones legislativo religiosas tales como
aprobar los testamentos (calates comitis), dar su aprobación a ciertos actos
de familia como la adrogación, también se llevaba a cabo la Detestatio
Sacrorum que era la renuncia al culto familiar al ingresar a otra familia, y
también intervenían en la Cooptatio, es decir, la aceptación de un nuevo
miembro en una familia.
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Antecedentes:
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2da. Clase: Era constituida por aquellos que tuvieran más de 75.000
ases y menos de 100.000 ases y con ella formó 20 centurias.
3era. Clase: Era integrada por aquellos que tuvieran más de 50.000
ases y menos de 75.000 ases y con ella formó 20 centurias.
4ta. Clase: Era integrada por aquellos que tuvieran más de 25.000 ases
y menos de 50.000 ases y con ella formó 20 centurias.
5ta. Clase: Era integrada por aquellos que tuvieran más de 11.000 ases
y menos de 25.000 ases y con ella formó 30 centurias.
Los que tenían menos de 11.000 ases formaban 5 centurias que servían
como séquito del ejército y estaban constituidas por obreros destinados a
llenar los huecos producidos por las bajas en el ejército, durante batallas. En
total, el conjunto de ciudadanos estaba divido en 193 centurias.
Los impuestos eran pagados por los ciudadanos de las 5 clases, por la
de los caballeros y por aquellos que tenían una fortuna de más de 1500 ases.
Los que tenían menos de 1500 ases no pagaban impuestos, estos eran los
proletarios (sólo daban su persona y su prole al estado)
COMICIOS CENTURIADOS
La unidad del voto (tal como lo fue en las curias) era la Centuria, el
cual se realizaba por una votación interna con la que se obtenía la voluntad
de la centuria. Primero se llamaba a votar a las 18 centurias de caballeros,
luego a las 30 centurias de la primera clase (se decidía al azar, cuál de las
18 centurias votaba primero y luego lo mismo con las otras 80). Si las 98
centurias votaban en un determinado sentido ya había mayoría y resultaba
inoperante consultar a las demás centurias por lo que el poder continuaba
centrado en los más ricos.
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fuerza obligatoria. Es difícil precisar el papel que desempeñaban estas
asambleas en aquellos tiempos, pero lo que queda en claro es que no
desaparecieron los antiguos comicios curiados, los que conservaron sus
atribuciones. Según Serafini, son los comicios centuriados los comicios por
excelencia, los comitia justa, los comicios máximos y ejercieron durante
mucho tiempo la autoridad legislativa, la electoral y la judicial.
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4. Se crean 2 magistraturas elegidas por la plebe llamados Tribunos de
la Plebe o Tribunis Plebis, los que eran inviolables (nadie los podía tocar) y
que podían oponer su voto cualquier decisión de otro magistrado. La
función de los Tribunos de la plebe era proteger a la plebe, ya sea en la
persona de los plebeyos individualmente considerados o como clase social,
contra las arbitrariedades de los magistrados patricios.El poder de esta
Tribunis Plebis se extendía a una milla alrededor de Roma.
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el reinado de Tarquino el Soberbio. Esta obra como muchas otras no llegó a
nosotros y no se sabe su contenido, pero lo más probable es que tuviera
disposiciones de derecho sagrado. No se sabe a ciencia cierta si fue una
recopilación de leyes curiadas.
Después que la ley de las XII tablas fue aprobada por las centurias,
pasó a ser el código fundamental de los romanos hasta Justiniano. Esta ley
regulaba una multiplicidad de relaciones pertenecientes a los más diversos
campos del derecho, contenía normas de derecho público, de derecho
privado, de derecho penal, de derecho procesal y de derecho sacro.
Aprobada esta ley en los comicios curiados, fue grabada en tablas de
bronce y expuestas en el foro.
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TABLA XI : Complemento o suplemento de las 5 primeras tablas.
TABLA XII : Complemento o suplemento de las 5 últimas tablas.
Dictada la ley de las XII tablas, siguió adelante la lucha entre patricios
y plebeyos. Finalmente en el siglo VI ,los plebeyos pasan a ejercer el
consulado, posteriormente, pasan a ser dictadores, censores y pretores,y en
el año 299 a.c. la Ley Ogulnia les permitió pasar a formar parte de los
colegios de Augures y Pontífices. Así, un pontífice plebeyo Tiberio
Coruncanio llega a ser Gran Pontífice (254 a.c). Paralelamente a ésto se fue
organizando la República, deslindando las atribuciones de los comicios y
adquiriendo gran importancia el senado. Se fueron creando una serie de
magistraduras para desempeñar funciones anexas al poder consular.
- Dos Cónsules, que asumieron el papel del rey, elegidos por los comicios,
anualmente y con derecho a voto sobre las decisiones de su colega.
Los Cónsules tenían el mando militar, la administración del estado y la
aplicación de la justicia. También los cónsules manejaban el quehacer
político a través de la convocación al pueblo y la proposición de las leyes y
las consultas al Senado.
- Un Pretor, Las leyes licinias sextias del año 367 A.C. concedieron imperium
a un magistrado que ostentaba el título de praetor (nombre que
antiguamente llevagan los cónsules)
Esta magistrado tenía como función decir el derecho (iurisdictio). A
partir del s. III A.C. se complicó notablemente el aparato político militar-
administrativo de Roma, con motivo de la expansión, producto de los triunfos
militares en la península. Esta situación provocó la creación de nuevos
pretores.
- Clases de pretores:
1) El Pretor urbano: (367 A.C.) era el magistrado encargado de administrar
justicia en Roma, elegido por los comicios centuriados y estaban dotados
de imperium mixto - decían el derecho a través del jus edicendi, que los
facultaba a dictar un Edito Anual con el programa normativo que ofrecían
a los ciudadanos romanos para dirimir sus conflictos, organizaban el juicio,
estableciendo los puntos de la controversia, y, por último, podían crear
normas para situaciones no previstas en el Edicto o en las leyes.
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peregrinos entre sí. El derecho que aplicó el pretor peregrino fue el jus
gentium y el procedimiento para resolver los conflictos era simple y en una
fase (judicium quod imperium continents). A través de esta pretura se
introduce el derecho de gentes, flexibilizando el derecho civil romano. Con
el aumento de las provincias se aumenta el número pretores y en el s. I A.C.
llegaron a seis.
- Los Ediles: En el año 367 D.C. se creó otra magistratura colegiada, elegida
por los comicios por tribus, encargada de la mantención de la ciudad, del
ciudado de plazas y edificios, de la distribución del trigo y del correcto
funcionamiento de los mercados. Estos magistrados también estaban
dotados de imperium, lo que los facultaba a dictar edictos. En estos cuerpos
legales se reglaron importantes instituciones jurídicas como por ejemplo, los
vicios redhibitorios en la compraventa, las que se mantienen hasta el día de
hoy.
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Los Decenviros: Fue la magistratura integrada por 10 patricios que
redactó las XII tablas y mientras duró su misión se suspendieron todas las otras
magistraturas. Los segundos decenviros que intentaron perpetuarse en el
poder fueron derrocados, porque la ciudadanía romana tenía muy fresco el
recuerdo de la monarquía Etrusca.
6.- EL SENADO:
Durante la Monarquía el senado estaba compuesto por 200 patricios.
Los senadores los elegía el rey y tenían el carácter de vitalicio.
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Esta organización del pueblo romano era la base del ejército y su labor
legislativa fue bastante importante, llegando a dictar alrededor de 30 leyes
en materia de Derecho Privado; por ejemplo, en el 150 A.C. la Ley Aebutia
que consagra el procedimiento formulario como optativo, frente al
Procedimiento de las acciones de la Ley.
-. Los Comicios por Tribus: Fueron asambleas que aparecieron a fines del s. III
A.C. y que se ocupaban de la designación de magistrados inferiores
( cuestores y ediles).
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EXPANSION DE ROMA:
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Después de someter a las ciudades en el 312 ac se ven los romanos
inexorablemente enfrentados a los pueblos griegos del sur de la península.
En la guerra contra Tarento, los griegos pidieron apoyo a Pirro, Rey de Epiro.
Este rey era un hombre audaz y ambicioso que pretendía formar un imperio
que comprendiera Sicilia, el sur de Italia y el Norte de Africa. Pirro
desembarca en Italia con gran ejército y elefantes, derrotando a los
romanos pero a costa de enórmes pérdidas materiales y humanas. De allí
viene la célebre frase del militar triunfante: "Con otra victoria como ésta
estamos perdidos sin remedio". Pirro es derrotado definitivamente en el año
275 A.C. Roma se reorganizó y derrotó a los samnitas en el año 272 A.C. y
extendió su territorio desde la Galia Cibalpina hasta el Sur de Italia. Cada
ciudad de la península estaba vinculada a Roma con distintos derechos; se
ampliaron las comunas y los puertos y se consolidó perfectamente un Estado
poderoso que podía poner sobre las armas a 75.000 hombres.
Sicilia era asiento de varias ciudades griegas, entre las que sobresalía
Siracusa.
Roma tenía tratados vigentes con Cartago en el año 264 A.C., en que
se establecían sus zonas de influencia. El límite entre ambos estados era el
Estrecho de Mesina.
En ese año, Roma violó el pacto para ayudar a los piratas mamertinos,
de origen itálico, que se habían apoderado de mesina y eran atacados por
Siracusa y Cartago. Esto motivó la 1a. Guerra púnica que fue larga y muy
difícil porque tuvo que decidirse en el mar y Roma no era una potencia
naval. Los romanos construyeron una flota pero fueron derrotados, las
acciones bélicas continuaron en tierra. La primera guerra púnica termina
con un tratado por el cual Cartago abandona Sicilia y Roma pagaba una
indemnización. Roma quedó con Sicilia y el control del estrecho de Mesina,
mientras Cartago tenía que afrontar una rebelión de sus mercenarios.
Aníbal, con un grueso ejército cruza los Pirineos y los Alpes, sublevan a
los galos Cisalpinos y derrota a los Romanos en Trebia y Trasimeno. El camino
a Roma había quedado expedito, pero Aníbal prefiere continuar rumbo al
sur en espera de refuerzos y de sumarse los latinos que podrían alzarse contra
Roma. Entretanto, Roma abrió un frente en España y nombró dictador a
Quinto Fabio Máximo pero, su estrategia no fue acogida y los romanos
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presentaron batalla, confiados en su superioridad numérica. La batalla se
libró en Canas en el año 216 ac y el ejército romano fue destrozado.
Cayeron 80 senadores, 1 cónsul y 70.000 hombres. Aníbal ocupa toda Italia
y fija su cuartel general en Capúa esperando los refuerzos necesarios para
tomarse Roma pero, los refuerzos no llegaron en cantidad suficiente y Aníbal
sabía que el sitio y la toma de Roma era una empresa posible pero muy
difícil.
En el 207 ac. Asdrubal, hermano de Aníbal, cruzó los Pirineos y los Alpes
pero es derrotado en Metauro. Los cartagineses son expulsados de España.
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La expansión de Roma hacia el Oriente fue impulsada por razones de
seguridad, porque Macedonia y Grecia eran peligrosas potencias rivales del
Estado Romano.
Egipto fue otro reino que pasó a ser protectorado romano. Egipto era
gobernado por los Ptolomeos y Roma intervenía permanentemente en sus
asuntos internos. En el año 80 A.C. Ptolomeo hizo testamento designando
heredero de Egipto al pueblo de Roma.
Este fue el cargo más alto al que podían aspirar los funcionarios
imperiales. Este prefecto se elegía de la orden ecuestre, era designado por
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el emperador, sin límite de tiempo con funciones militares, financieras y
judiciales.
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1. La Costumbre:
Recordemos que en la época arcaica existió una tajante división
social: patricios y plebeyos. Los primeros detentaban el poder económico,
político y religioso; los segundos quedaban excluídos de la vida ciudadana.
El derecho era una barrera y arma poderosa de los
patricios. Sólo ellos conocían las normas consuetudinarias que reglaban sus
relaciones y protegían sus derechos; también sólo ellos sabían las formulas
secretas para reclamarlos y los días fastos en que era posible hacerlo. El
derecho estaba consagrado en la costumbre -Moris maiores- "era el
producto de la voluntad de todos, sin que ella se vierta en una ley y que
será comprobada por la antiguedad". El Digesto recoge un texto de Salvio
Juliano, que respecto a la costumbre, expresa: "En aquellas causas que no
usamos las leyes escritas, conviene se guarse aquello que está introducido
por el uso y la costumbre; y si éste faltase en algún caso, se ha de guardar
lo que es más próximo a la costumbre; y si aún ésto no hubiese; conviene
observar el derecho que se usa en Roma. La costumbre inmemorial con
razón se guarda como ley, y éste es el derecho que se dice introducido por
la costumbre, porque las mismas leyes por ninguna otra cosa nos obligan
sino porque fueron recibidas por el consentimiento del pueblo: también
obligará con razón a todo aquello que sin constar por escrito, aprobó el
pueblo porque que más tiene que conste por escrito la voluntad del pueblo,
declarada por votos, que el que la declara con hechos y, costumbre. Por lo
cual también está legítimamente recibido que se deroguen las leyes, no sólo
por la voluntad del legislador, sino por el no uso tácito por consentimiento
de todos."
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La costumbre tiene la ventaja de ser el derecho aceptado por todos
y que descansa en el consentimiento de pueblo, pero, carece de precisión,
lo que deriva en la inseguridad jurídica.
La costumbre tiene requisitos que podemos extraer de las definiciones
antedichas. Estos requisitos son:
3. La Jurisprudencia-pontifical y laica:
Por mucho tiempo, sólo los pontífices conocían las fórmulas y
procedimientos para reclamar los derechos y, demás está decir que al
pontificado sólo tenía acceso la clase patricia. También era privativo de la
clase sacerdotal el conocimiento de los días fastos y nefastos; en los primeros
se podían litigar, en los segundos no. De esta forma, los patricios tenían el
control de lo normativo y el derecho estaba aprisionado por el formulismo,
lo que impedía su desarrollo.
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Desde que Roma se funda y se organiza como ciudad estado,
empezó a operar lo que se llama, hoy en día,un estado de derecho.
LA EPOCA CLASICA
- LA CRISIS DE LA REPUBLICA
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Las luchas entre patricios y plebeyos concluyen en el s. III AC. La
constitución patricia plebeya hizo decir al historiador Polibio que "Las tres
formas de gobierno de que he hablado más arriba, se hallan amalgamadas
en la constitución romana, y la parte de cada una estaba tan exactamente
calculada,todo estaba en ella tan equitativamente combinado, que nadie,
ni siquiera los romanos, hubieran podido decir si era aristocracia o una
monarquía. Esta indecisión era, por lo demás, muy natural. Examinando bien
los poderes de los cónsules, se hubiera dicho que constituía un régimen
monárquico, una realeza; a juzgar por los del Senado, era, por el contrario,
una aristocracia; en fin, si se consideraban los derechos del pueblo llegaba
a aparecer que se trataba francamente de una democracia. "
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Los pequeños propietarios se vieron obligados a vender sus tierras y a
emigrar a la ciudad, esto último hizo disminuir el reclutamiento, porque para
participar en las campañas más importantes había que ser propietario. La
grandeza de Roma se había gestado con el pequeño propietario agrícola,
el que después de servir fielmente en las legiones volvía a su tierra arruinada
y desvalorizada. Esta situación era preocupante y no pasó inadvertida a los
hermanos Graco, descendientes de la noble familia de los Escipiones. Tiberio
Graco, el mayor de los hermanos, fue elegido tribuno de la plebe en el año
133 AC. e inmediatamente presentó un proyecto de Reforma Agraria para
recuperar terrenos del Estado y fijar una cabida máxima de 500 Yugadas
para los actuales ocupantes que podía llegar a 1.000 según fuera el número
de hijos.
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El Senado maniobró a través del otro tribuno que hizo proposiciones
demagógicas al pueblo y, por otra parte, aseguró las ventajas obtenidas
por el orden ecuestre; así las cosas, Cayo Graco no obtuvo su elección por
un tercer período y fue asesinado en un oscuro incidente. El cuerpo de Cayo
Graco fue despedazado y arrojado al Tíber. La clase senatorial logró dejar
sin efecto la reforma agraria y los objetivos que ésta perseguía no se
cumplieron, esto es, rescatar al pueblo romano de la miseria; volver a la
población al trabajo de la tierra, haciéndolo recobrar su dignidad y evitar
que la capital se viera invadida por un populacho ocioso y corrupto.
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En la época republicana las provincias eran gobernadas por cónsules,
más tarde por pretores o promagistrados, quienes detentaban el imperium
por un año. Para evitar los abusos en el ejercicio del poder, se crearon
tribunales permanentes destinados a juzgar a los gobernadores.
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En la sucesión de caudillos personales le tocaba su hora al
lugarteniente de Sila: Pompeyo que, pese a no haber sido magistrado, fue
designado pretor en la provincia de Africa.
Las reformas de Sila, ciudadosamente defendidas por 10.000
veteranos de sus tropas a quienes se les concedieron tierras, miraban
restaurar la oligarquía aumentar las atribuciones del Senado. También estas
reformas suprimieron las facultades de los Tribunos de proponer proyectos
de ley, limitaron su derecho a veto y separaron esta magistratura del cursus
honorum.
Pese a que las reformas de Sila se consolidaron por la fuerza del poder
económico y militar; éstos no pudieron mantenerse porque el Senado no
mostró ni mantuvo la unidad necesaria para conservarlas.
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El triunvirato se impuso sobre el Senado; se envió a Julio césar como
proconsul a las Galias y para evitarse problemas internos, Cicerón partió al
exilio y Catón fue enviado a Chipre en una misión indeclinable.
Entre los años 48 y 47 AC Cesar se vió envuelto por las intrigas políticas
de los Ptolomeos y los encantos de Cleopatra, con la que tuvo un hijo,
Cesarion.
César fue magnánimo con los vencidos; buen político, buscó sumar
fuerzas a su proyecto permitiendo el regreso del exilio de sus enemigos.
A César sólo le quedaba por librar una última batalla contra los Partos,
aquel pueblo asiático que derrotó a Craso. El día 15 de marzo del 44 AC. el
Senado iba a otorgarle el título de Rex fuera de Roma, pero, una conjura
senatorial estaba en marcha y allí mismo, en el foro, fue acribillado a
cuchilladas por un grupo de Senadores.
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Antonio. Cicerón se equivocó respecto al joven Octavio, él que al verse
excluído del consulado se tomó Roma para siempre. Los tres generales
deciden formar un triunvirato; Lepido, Antonio y Octavio se unen para
perseguir a sus enemigos, tal como lo hizo Sila 40 años antes.
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Este momento de la historia de la humanidad coincide con el
nacimiento de Cristo y, el largo período del principado permitió, en cierta
forma, la recepción del cristianismo en el imperio. Cabe preguntarse ¿si
Aníbal hubiera derrotado a Roma, habría sido posible que esta religión se
hubiera impuesto en el occidente?. Nos atrevemos a pensar que habría sido
muy difícil, porque Roma estaba preparada para recibir esta filosofía, muy
coincidente con el pensamiento estoico, que fue acogido por los romanos
cultos, y con una moral popular que no chocaba con los principios de la
nueva religión. Los límites del imperio requerían, limes (cantones)
permanentes para tener a raya a los bárbaros que desde el Norte de Europa
y el Danubio amenazaban la seguridad del imperio.
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tolerancia, prohibió los procesos de lesa majestad, respetó al Senado y a las
magistraturas. También perfeccionó la administración central, concedió la
ciudadanía a varias provincias y el acceso al Senado a los galos.
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Esta es la dinastía de los emperadores filósofos. Son casi 100 años de
la pax romana en que los emperadores gobiernan para el pueblo y la
grandeza de Roma.
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A Séptimo Severo lo sucedió su hijo Caracalla, el que dictó la famosa
constitución que se conoce por su nombre y que concedió la ciudadanía a
todos los hombres libres del Imperio, en el año 212 D.C. Esta
constitución,también pretendía aumentar la recaudación de los tributos. La
constitución de Caracalla contribuyó al proceso de vulgarización del
Derecho Romano, ya que la costumbre de los pueblos, a los que se aplicó
la ley romana se fue infiltrando en las instituciones jurídicas. También la
inmensidad del imperio, contribuía a dificultar la difusión del derecho y su
correcta interpretación. En cierta medida, el proceso de vulgarización del
derecho romano a fines del principado es un buen argumento para quienes
sostienen que el derecho es un producto de la realidad social.
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afectar al derecho y eso lo veremos más adelante al tratar las fuentes
jurídicas del período post-clásico.
2.1. Clases de Leyes: El pueblo no hacía la ley ni la proponía, tan sólo podía
negarle su autorización .
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b) Leges Datae, eran aquéllas dictadas por los magistrados provinciales o de
colonias romanas, por autorización expresa o tácita concedida por los
comicios.
Lex Privata: Era una convención que nacía del acuerdo de las partes,
porque éstas creaban una verdadera ley, tal era el caso de la Lex
Commisoria, que en un principio consistía en una cláusula en cuya virtud, si
el deudor no pagaba al tiempo, el acreedor conservaba una cosa del
deudor y en ella se cobraba su crédito.
-El plebiscito. Era el nombre que tomaron los acuerdos de los plebeyos,
reunidos en concilios y que en los inicios, sólo obligaban a esta clase social.
Los plebiscitos fueron definidos como "las decisiones votadas por la plebe
en los concilios plebis a propuesta de un tribuno". A partir de la Lex Hortensia
en el año 287 A.C. estos acuerdos se equiparon a las leyes comiciales y
obligaron a patricios y plebeyos, omitiéndose la auctoritas del Senado. Los
plebiscitos se diferenciaban de las leges rogatae; en que los primeros llevan
el nombre del tribuno que los proponía y las segundas los nombres de los dos
cónsules. Ejemplo del plebiscito es la Lex Aquilia, que reguló la reparación
del daño causado a las cosas y que aún se menciona bajo el nombre de
responsabilidad Aquiliana, como aquella en que incurrimos al menoscabar
y dañar a otros sin que exista un vínculo contractual o legal; y, ejemplo de
Lex Rogatae, fue La Lex Pappia-Poppea promulgada en tiempo de Augusto
con el fin de moralizar las costumbres y estimular la decreciente natalidad.
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expresó este jus edicendi en su imperium, es decir la facultad de hacer
ejecutar sus resoluciones.
El Edicto era un programa donde se proponía las soluciones a las
controversias a través del mecanismo de las Acciones, para reclamar los
derechos y las Excepciones para defenderse. Accionaba quien
demandaba y se excepcionaba el demandado que se oponía.
El Edicto contenía disposiciones que versaban sobre:
a) La forma de iniciar la tramitación de los litigios;
b) Las acciones relativas al dominio, los créditos, los contratos, las tutelas, los
delitos, etc.
c) Las excepciones para la adecuada defensa del demandado.
d) Materias sucesorias. El pretor va a corregir el jus civile a través de su edicto;
al reconocerle más importancia al parentesco de la sangre que al civil o
agnaticio.
g) Ejecución de la sentencia; y
f) Estipulaciones de interdictos.
El Edicto se dividía en títulos, que es la forma de estructurar los Códigos.
Al dictarse estos bandos conteniendo normas tan importantes para las
relaciones jurídicas, económicas y sociales, se conocen con el nombre de
Derecho Honorario o Pretoriano.
El conjunto de principios, de reglas contenidas en esos edictos es
conocido con el nombre de Jus Honorarium, porque emana de los
magistrados que ocupan funciones públicas (los honores). También es
llamado Jus Pretorianum en razón del papel preponderante que los pretores
representan en su formación. Entre estos edictos de los magistrados tienen
una importancia muy especial para el desarrollo privado romano, los
dictados por los magistrados, encargados de la jurisdicción civil y de un
modo muy particular el edicto de los pretores, urbano y peregrino, así
tenemos:
a. Edictum Urbanum.
b. Edictum Peregrinum.
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a. La Adjuvandi Gratia:
b. La Suplendi Gratia: y
c. La corrigendi Gratia.
- Clase de Edictos: Los edictos eran bandos que duraban el año en que
ejercía su cargo el Magistrado. Al año siguiente el otro magistrado proponía
un nuevo edicto; todo ésto, sin perjuicio del ejercicio del jus edicendi para
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los casos no previstos en el edicto, del que podían hacer uso los pretores
creando acciones para el caso concreto que se presentaba a su
conocimiento. Por la naturaleza misma del Jus edicendi, habían diversas
clases de edictos, que eran:
- El Edicto "perpetuo"o anual; que contenía el programa anual del pretor
electo; pese a llamarse perpetuo, el pretor podía derogar total o
parcialmente el edicto de su colega saliente;
- El Edicto Traslaticio: Era la parte del edicto anterior que el pretor no
modificaba y que se transmitía de magistrado en magistrado;
- El Edicto Nuevo: son las normas nuevas que se incorporan al edicto.
- El Edicto Repentino: Era el ejercicio del "Jus edicendi" y surgía ante
situaciones no previstas en el edicto.
- El Edicto perpetuo de Salvio Juliano: Fue la redacción definitiva del edicto
encargada al jurista mencionado por el Emperador Adriano en el año 131
D.C. y, votado por un senado consulto.
Las magistraturas fueron el órgano político más característico de la
República porque su temporalidad representaba un límite al poder.
Además, el pretor creaba normas jurídicas que iban formando un
ordenamiento paralelo al Jus-civile, lo que ya no se adecuaba al sistema
político de un principado que, lentamente se iba convirtiendo en un
dominado.
40
Poco a poco el emperador va absorviendo las facultades del senado
y ya al comienzo del imperio, el senado era un instrumento del emperador,
tal fue así que el emperador hacía la propuesta de ley al senado, mediante
la ORATIO, que era un discurso que leía él o un funcionario, y el proyecto era
aprobado por aclamación. Incluso los jurisconsultos para referirse a los
senadoconsultos usaban la expresión Oratio, Ej: Oratio Severo - Oratio
Antonini, etc.
41
prefirió esta solución que garantizaba la solvencia intelectual de ciertos
juristas, por cierto adictos a su sistema político.
42
bien sus respuestas y dictámenes que fueron recogidos y compilados a partir
del s. IV hasta reunirse en el Digesto, parte de la obra de Justiniano que se
ha dado en llamar "Corpus Iuris Civilis"
43
Roma ya no sería más la urbe, centro y lugar de destino de todos los
caminos; otras ciudades serán el asiento del gobierno imperial hasta que se
funde Constantinopla. Roma había recogido gran parte de su cultura del
Oriente y ésta volvía sobre sus pasos al lugar de su cuna.
Las zonas occidentales del Imperio fueron las que primero sufrieron el
fenómeno de la barbarización por la incorporación de germanos,
helvéticos, godos, ostrogodos etc. Al ejército y a las desoladas colonias. En
el siglo V D.C. la parte occidental del imperio completará su barbarización,
asolada por las grandes invaciones que darán lugar a reinos germanos,
godos, ostrogodos, etc. Sólo por muy breves períodos se reunificará el basto
Imperio; Occidente ya daba sus primeros pasos hacia una Edad Media,
mientras en Oriente sobrevivía el Imperio hasta el año 1463, cuando los
turcos se toman Constantinopla. Como señalábamos, Diocleciano puso fin
a la anarquía militar y a las invasiones que rebalsaban todas las fronteras del
Imperio.
Al sistema de gobierno llamado tetrarquía le pone fin Constantino que
fue emperador único. En el año 312 D.C. Constantino libró una batalla
decisiva en contra de Majencio, el otro emperador; las tropas de
Constantino usaron como distintivo las iniciales en griego del nombre de
Cristo. El emperador atribuyó la victoria a la protección del Dios de los
Cristianos y, en el 313 dictó el Edicto de Milán, que establecía la plena
tolerancia para el ejercicio y culto del cristianismo. Constantino, también,
era un buen estadista y comprendió que el cristianismo y sus seguidores iban
a levantar la moral del Imperio y del ejército.
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atacados por las tropas bárbaras asesinados hasta que la lenta agonía del
Imperio de Occidente terminó con el ascenso de los ostrogados al trono de
Roma.
Entretanto en el Imperio de Oriente, los emperadores intentaban
desviar las invasiones bárbaras y transaron con los Hunos, sin embargo, se
producían graves conflictos teológicos en los que se centró la controversia
y la reflexión de obispos, monjes y emperadores.
En el año 408 D.C. asume como emperador Teodosio II, quien ordenó
la primera recopilación oficial de leyes, la que es conocida como el Código
Teodosiano.
Las continuas revueltas internas del imperio de Oriente impidieron que
éste fuera en apoyo de Occidente, acabando por reconocer los nuevos
reinos germanos que se asentaban en lo que fue el imperio.
A Teodosio II lo suceden varios emperadores que deben hacer frente
a conjuras e intrigas, como asimismo el peligro persa.
En el 527 D.C. asciende como emperador Justiniano, casado con
Teodora, la que tenía un oscuro pasado, pero una brillante inteligencia.
Justiniano fue el último emperador que tuvo el latín como lengua
materna; después de él se heleniza definitivamente el Imperio y se
abandona definitivamente la idea de volver a unificarlo.
El reinado de Justiniano fue notable en muchos aspectos; logra
grandes triunfos militares que permiten temporalmente reconquistar Italia;
en materia de obras públicas elevó el famoso templo de Santa Sofía; trató
de erradicar la herejía arriana para imponer un sólo credo en su Imperio y,
por último, ordenó la compilación jurídica más importante, llamada el
Corpus Juris Civilis, base de todos los ordenamientos jurídicos de los países
que se cuentan dentro de los sistemas romano-germanos.
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a) Edictos: Eran ordenanzas de carácter general dictadas por el Emperador
para todo el Imperio o parte de él ejerciendo el Jus edicendi. Estas normas
eran,
generales y obligatorias; los publicaba cada vez que lo estimara
necesario.Primitivamente el edicto tenía vigencia durante la vida del
emperador que lo emitía, después adquirió permanencia mientras no fueran
derogados.
b) Decretos: Eran las decisiones judiciales del emperador que recaían en
causas que eran elevadas ante él en primera o segunda instancia
(apelación) . Las decisiones del emperador sentaban jurisprudencia.
c) Mandatos: Eran instrucciones de tipo administrativo impartidas a
funcionarios o gobernadores provinciales, las que en algunos casos podían
contener reglas de derecho privado y,
d) Rescripto: Eran la expresión imperial del antiguo "jus respondendi" del que
gozaron los juristas clásicos. Se podría definir como las respuestas del
emperador a las consultas jurídicas de los particulares y de los funcionarios.
Adoptaron diversos nombres tales como:
46
Cabe hacer presente que a la época de la dictación de la Ley de Citas, los
cinco juristas mencionados habían muerto hacía más o menos dos siglos, de
modo que el juez sólo se limitaba a contar los votos de este tribunal de
difuntos.
Las Compilaciones:
Fueron iniciativas privadas y públicas tendientes a reunir y ordenar,
primeramente las leges y, después no sólo las leges, sino también el iura; esto
es el derecho comprobado y transmitido por los jurisconsultos.
Recordemos que gran parte de la época post-clásica transcurre con
el Imperio dividido, de manera que hay que distinguir los esfuerzos que en
este sentido se realizaron en el Oriente antes de Justiniano, que se
materializaron en los códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, de
las leyes Bárbaras o Leyes Romanas de los bárbaros en el Imperio de
Occidente, que se tradujeron en tres compilaciones; El Edicto de Teodorico,
El Brevario de Alarico y la Ley Romana de los Borgoñones.
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Hermógenes. Estos Códigos no llegaron hasta nosotros, pero ha sido posible
reconstruir parcialmente su contenido. La Constitución más antigua que
recoge estas recopilaciones es la del año 196 D.C.
- El Código Teodosiano: El Emperador de Oriente Teodosio II en el año
429 D.C. encargó a una comisión reunir y clasificar todas las constituciones
imperiales desde Constantino y recoger los extractos de los trabajos de los
Jurisconsultos; fue el primer intento tendiente a promulgar la jurisprudencia y
la ley. En el año 435 D.C. designó otra comisión, en vista que la primera no
realizó su cometido. En el año 430 D.C. entró a regir en todo el Imperio el
trabajo de la segunda comisión, conocido como el Código Teodosiano, el
que también fue reconocido en el Occidente por el Emperador
Valentiniano III.
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Teodosiano. El Edito de Teodorico tiene la particularidad que estaba
destinado a regir no sólo a los romanos, sino también a los ostrogodos, pero
tuvo una corta duración. Narces, general del Imperio de Oriente, logra en la
época Justineana conquistar Italia y , a partir del 554 D.C se aplicó la
legislación Justineana en la península.
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14 meses. Este primer Codex se conoce como el Código Antiguo y no llegó
hasta nosotros. Cuatro años más tarde fue revisado, y, como se había
continuado legislando, esas constituciones formaron una colección
conocida como la Quinquaginta Decisiones, cuyo origen tampoco se
conserva.
Código nuevo:Después que se recopiló el Digesto y las Instituciones,
Justiniano dispuso en el año 534 que otra Comisión, encabezada por
Triboniano, reconstruyera el Codex para que fuera armónico y coherente
con el trabajo ya realizado. La labor de Triboniano y sus colaboradores
quedó terminada ese mismo año y fue confirmada por la Constitución Cordi
Novis, la que prohibía que en adelante se invocaran ante los jueces la
quinquaginta decisiones, ni las posteriores, sino sólo la autoridad de la
obra que se publicaba.
Este nuevo Codex contenía las constituciones dictadas desde Adriano
(119 D.C.) hasta Justiniano; el mayor aporte lo hacían las constituciones de
Diocleciano y Maximiano.
La obra estaba dividida en doce libros, subdivididos en títulos. En cada
título se ordenaron las materias cronológicamente. El orden de las materias
sigue al Digesto; el libro I trata las fuentes del Derecho, los poderes de los
magistrados y las relaciones de la Iglesia y el Estado; Los libros II a VII tratan
el derecho privado en general: derechos reales, personales, contratos y
sucesiones; el libro IX regula el derecho penal y los libros X a XII tratan el
derecho administrativo y financiero.
- Las Instituciones: Es la obra ordenada en libros, títulos y párrafos que
constituyó un texto elemental destinado a las obras de Paulo, Ulpiano,
Marciano y Florentino y fragmentos de constituciones imperiales. Se trata de
un resumen del Digesto y de las leges que expresan el derecho de la época,
con la particularidad de no mencionar a los autores de sus textos, porque es
el emperador mismo, quien en ellas habla, dirigiéndose a los jóvenes que
inician el estudio del derecho. La sistematización de la obra se ordena por
la clasificación de las Institutas de Gayo; el libro I trata las Personas, los libros
II , III y los cinco primeros títulos del libro IV se ocupan de las cosas, en el resto
del libro IV, de las Acciones.
- El Digesto Pandectas: El Digesto consta de 50 libros, ordenados en
títulos y éstos en párrafos, ordenados según el Edicto Perpetuo. La obra
contiene el material jurisprudencial de los "Iura" . Se compilaron 2.000 textos,
acogiéndose 1.625 de ellos. Los juristas más invocados son: Ulpiano, Paulo,
Papiniano y Juliano. El digesto va precedido de un Index con las obras
seleccionadas.
Los libros I a IV contienen menciones generales de derecho y
jurisdicción; los libros V a XI tratan las acciones que tutelan la propiedad, el
resarcimiento por los daños en las cosas, y la indivisión; los libros XII a XIX
reproducen las disposiciones edictales referentes a los créditos; los libros XX
a XXVII contemplan los contratos, tratan la hipoteca, la prueba y el derecho
de familia; los libros XXVIII a XXXVI se ocupan de la herencia y los legados;
Los libros XXXVII a XLIV se refieren a la bonorum possessio, la propiedad y la
posesión; y los libros XLV a L establecen las normas sobre las obligaciones
verbis, la fianza, los delitos públicos y privados, terminando con los títulos que
contienen reglas interpretativas de la codificación.
Ha sido un punto que preocupa a la ciencia jurídica y a la historia del
derecho, investigar la metodología que emplearon los juristas en la
compilación de esta obra gigantesca, que se llevó a cabo en tan sólo tres
años. Según algunos autores existían recopilaciones privadas que fueron la
50
base de las Pandectas; estos investigadores postulan la existencia de un
PreDigesto. Arangio-Ruiz propone la teoría que las Pandectas o Digesto fue
el resultado de varias antologías particulares de materiales clásicos,
realizadas para impartir el estudio del derecho en las Universidades. El
romanista alemán Federico Bluhme estudió cuidadosamente el contenido
del digesto y advirtió que estaba conformado por series de determinados
juristas, a las que llamó "la masa sabiniana", "la masa edictal" y la "Masa
papiniana", postulando que debieron haberse reunido subcomisiones que
trabajaron por separado este material, corrigiéndolo, ordenándolo e
interpolándolo. Cualquiera haya sido el método, la mayoría de los estudiosos
del derecho romano creen que existieron obras anteriores al Digesto que
permitieron a las comisiones realizar su trabajo en tan corto tiempo.
51
también “singulares personae, certi homines o singuli”. Los esclavos no se
cuentan dentro de las personas, el derecho los cataloga dentro de las cosas
“mancipi”. 2. persona señala cierto papel que el individuo desempeña en
sociedad, como padre de familia, comerciante y magistrado.
Capacidad Jurídica.
Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercitar los derechos cuyo
disfrute le competen. Existe la capacidad de goce y la de ejercicio de los
derechos, si no se tiene la primera, no se es persona; la de ejercicio no es
capital; los menores y los locos son personas no obstante que no ejercitan
sus derechos, sino a través de sus tutores o curadores. La capacidad es la
regla general, la incapacidad es la excepción. En Roma pocas personas
tenían plena capacidad de goce.
La capacidad Jurídica:
Es la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. La tienen las
personas naturales, que sean varones, tengan estado de libertad, de
ciudadanía y de familia, es decir , que son hombres libres, ciudadanos
romanos y sui juris. También la tienen las personas jurídicas, pero con
limitaciones.
La capacidad de obrar:
Independientemente de la capacidad jurídica, está la capacidad de
obrar, que es la facultad de producir efectos jurídicos por la actividad del
sujeto que realiza un acto, o de ser responsable por los actos ilícitos que
comete. La tienen personas a las cuales les faltan todos o alguno de los
estados que determinan la capacidad.
Supone voluntad razonada y consciente en el individuo. Si bien éste la
tiene, los efectos del acto se regulan por la posición de la persona en Roma.
Así ,si el hijo adquiere un bien, el acto es válido, porque el hijo tiene
capacidad de obrar, pero no adquiere para sí, lo hace para su pater. Lo
mismo sucede con el esclavo que adquiere para su amo.
52
participa de todas las instituciones del derecho civil romano1. Son
libertinos los que han sido manumitidos de justa esclavitud. Ingenuas
son las personas que han nacido libres y que no han sido esclavas.
1 A los romanos se le otorgaban facultades únicas, como: formar parte de las autoridades o IUS
HONORUM, o poder votar, IUS SUFRAGII; se podían casar, IUS CONUBIIS; tenían el derecho recurrir al
procedimiento romano mediante acciones o defensas, IUS ACTONEM; adquirir y transferir propiedad y realizar
actos y contratos, IUS COMERCIUM.
53
Principales derechos del que está por nacer
1.- Puede ser instituido heredero o legatario, permaneciendo los derechos
en suspenso hasta el nacimiento. A la criatura que está por nacer, cuyo
padre legítimo muere se le conserva sus derechos en la herencia diferida
hasta el nacimiento. Derechos que en todo caso, están condicionados a
que la criatura llegue a nacer y reúna los requisitos.
2.- Puede designársele un curador ventris.
3.- Está prohibido y sancionado el aborto.
4.- No se puede aplicar pena de muerte a mujer embarazada. No se puede
enterrar a la mujer embarazada sin extraerle el hijo.
REQUISITOS DE CAPACIDAD
Se refieren a los status, aspectos de la personalidad
jurídica inherentes al derecho romano. La plena capacidad jurídica
corresponde a aquellos individuos de la especie humana que sean libres,
ciudadanos romanos y sui iuris.
STATUS LIBERTATIS
Implica previamente establecer quienes eran los que carecían del estado
de libertad.
LA ESCLAVITUD.
Concepto.
Es la condición de los hombres que están bajo la potestad y la propiedad
de un dueño. El amo tenía derecho de vida y muerte sobre el esclavo.
También se lo puede definir como aquel hombre que por una justa causa
conforme al ordenamiento jurídico romano está privado de libertad y debe
servir a un hombre libre. Por esta institución se despoja a un ser humano de
toda personalidad, siendo asimilado a una cosa, específicamente una cosa
mancipi. (cosa susceptible de propiedad privada adquirida por
mancipación).
Condición social y jurídica del esclavo
La situación social de los esclavos fue variando a través
de la historia de Roma. En época primitiva eran escasos y su situación era
parecida a la de los hombres libres trabajadores. Sin embargo, en los
primeros tiempos de la República comienza la cosificación del esclavo (en
la Lex Aquila –siglo III a.C.-, las lesiones a un esclavo eran considerados como
daños en las cosas), cuando van surgiendo las grandes explotaciones
agrícolas, el auge de las manufacturas y la minería. El esclavo es la fuerza
del trabajo, y carece de derechos.
En época imperial, con la aparición del ideal de
humanitas y del cristianismo, las condiciones de vida del esclavo se
suavizaron y mejoraron.
En el aspecto jurídico, participaba del culto familiar y
público y se reconocían sus dioses. Aunque no tenía personalidad jurídica,
podía realizar actos jurídicos en la medida que actuara por su amo, pero
sólo en la medida que beneficiara a éste (adquiriera bienes o lo
transformara en acreedor). Podía disponer de alguna pequeña cantidad de
bienes (peculium) en disfrute, pero no en propiedad. No tenía derecho al
matrimonio legal, pero la unión entre esclavos (contubernium) era de
carácter estable y monogámica. En el ámbito penal, el esclavo era capaz
penalmente y podía ser condenado; las penas eran de mayor rigor que las
de un hombre libre. Las consecuencias patrimoniales del delito recaían en
54
el amo el que estaba obligado a reparar el daño, pero se liberaba de
responsabilidad entregando al esclavo. En el ámbito judicial debía
necesarimante ser representado por un adsertor libertatis.
Causales de esclavitud.
1. Por nacimiento
2. Posteriores al nacimiento
Eran esclavos los hijos cuya madre fuese esclava al momento del parto.
La esclavitud se comunica a la descendencia sólo por vía materna. El padre,
cualquiera que sea, es siempre legalmente desconocido. Por la vía del favor
libertatis se admitió que bastaba con que la mujer hubiese sido libre, aunque
fuera por un instante, durante el embarazo o gestación, para que el hijo
naciera libre.
Posteriores al nacimiento.
1. Ius Gentium
2. Ius Civile
1. Ius posliminii
2. Fictio legis corneliae
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2. Fictio Legis Corneliae: Es la ficción de que el ciudadano romano que moría
en cautividad se consideraba muerto al momento de caer cautivo,
produciendo con ello las consecuencias de derechos sucesorios que
suceden a la muerte de un hombre libre, puesto que en materia de
testamento se exigía que el otorgante fuera capaz tanto al momento de
confeccionarlo como al momento de su muerte.
Del Ius Civile
a)Derecho Civil Antiguo. Según el derecho civil la libertad es un derecho
inalienable, nadie podrá ser esclavo por acuerdo privado o por abandono
voluntario de la libertad; el derecho civil puede imponer la esclavitud como
pena, cuando: 1. Los que no se inscribían en los registros del censo; 2. Los
que rehusaban prestar servicio militar, eran vendidos en provecho del
pueblo; 3. El deudor condenado que no había cumplido la sentencia; 4. El
ladrón sorprendido “infraganti”.
b) Derecho Clásico. En el derecho clásico las causas de reducción a la
esclavitud son: 1. La condenación a las minas o el internamiento en una
escuela de gladiadores; 2. Por disposición del SC Claudiano, la mujer libre
que conciente de su condición tenía relaciones con el esclavo de otro y
persistía en ellas, no obstante tres advertencias que debía hacerle el
propietario del esclavo, se hacía su esclava; 3. El liberto ingrato, pudiera ser
reducido a la esclavitud; 4. El mayor de veinte años que se dejara vender
como esclavo, para cobrar el precio, se le impedía reclamar su libertad;
pero en ocasiones se permitió que lo hiciera, si restituía el precio cobrado.
Dº clásico y
post-clásico 1. Condena a pena
capital
2. Hombre libre que se
hacía vender como
esclavo por un cómplice
para compartir el precio.
3. Senado consulto
claudiano
4. Abandono que el
Estado romano hacía a
una civitas extrajera de
los culpables de ofensas
graves contra los
representantes o
embajadores de la
misma.
5. Ingratitud del antiguo
esclavo con su antiguo
dueño que le había
56
concedido la libertad
(revocatio in servitutem)
4. Ingratitud del
antiguo esclavo con su
antiguo dueño que le
había concedido la
libertad (revocatio in
servitutem)
57
FORMAS DE ADQUISICIÓN DE LA LIBERTAD
Solemne
2.Por manumisión
No solemne (distinguir si es antes de la ley
Junia Norbana)
LA MANUMISION:
Es un acto solemne por el cual el amo concede al esclavo su libertad, vale
decir, le concede dominio de sí mismo.
Clasificación:
1. Solemnes.( del ius civile )
2. Menos solemnes o pretorias.
1. Las solemnes:
Inter vivos
y Mortis Causa;
58
a. La manumisión per vindicta:
Operaba a través de la celebración de una vindicatio in libertatis
simbólica. Se realizaba un proceso fingido, el cual consistía en que el amo
junto con el esclavo, puesto previamente de acuerdo, concurrían ante el
magistrado, y frente éste, un tercero llamado “Adsertor Libertatis” tocaba
al esclavo con una varilla llamada Vindicta y afirmando que el esclavo
era libre (lo hacía en nombre del esclavo) pronunciando palabras
sacramentales. El amo presente, no se oponía al reconocimiento de esa
libertad, guardando silencio o bien reconociendo la justicia de la
demanda de libertad, todo ello mediante otra frase sacramental,
entonces el magistrado frente a esta situación concedía al esclavo, la
libertad que reclamaba.
Posteriormente esta fórmula desaparece, basta para otorgar la
libertad sólo la declaración del amo ante el magistrado y el
pronunciamiento de la libertad por parte del magistrado, lo que incluso
podía hacerse fuera del tribunal.
b. La manumisión per censu:
Consistía en la inscripción en las listas del censo como ciudadano libre
al que antes figuraba en ellas como un esclavo. Se requería la
autorización del dueño.
Esta forma de manumisión cayó en desuso junto con la desaparición
del censo.
c. La manumisión in eclessia o in sacrosanta eclessia: Fue introducida por el
Emperador Constantino (con el cristianismo), y se llevaba a cabo
mediante una declaración solemne del amo de su intención de darle la
libertad al esclavo, en la iglesia ante las autoridades eclesiásticas y el
pueblo fiel.
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En los comienzos de esta institución ese encargo no tenía fuerza
obligatoria, era sólo un simple ruego entregado a la voluntad del fiduciario.
Pero, durante el Imperio, varios Senadoconsultos establecieron que si el
fiduciario se negaba a conferirle la libertad al esclavo, éste podía recurrir al
pretor y pedirle que se le concediera la libertad. El pretor se la daba.
Entre estas manumisiones existen 2 diferencias importantes:
1. El amo o testador sólo podía manumitir en forma directa a los esclavos
propios, en tanto que podía imponerle la carga de manumitir al
legatario o heredero, tanto de esclavos propios como esclavos ajenos.
2. Esclavo que es manumitido directamente por el difunto, pasa a ser
liberto del difunto .En cambio el esclavo que es manumitido por virtud
de un fideicomiso pasa a ser liberto del fiduciario a quien se encarga la
manumisión.
Las manumisiones que se hacían por testamentos podían ser Puras y
Simples o Sujetas a Modalidades, a Condición suspensiva o a Plazo
suspensivo. En estos casos, el esclavo tomaba el nombre de “Statu liber”.
Cumplida entonces la condición o llegado el plazo, el esclavo adquiría
“ipso jure” (de pleno derecho) la libertad y aunque hubiere pasado a ser
propiedad de diferente dueño en el intertanto.
El esclavo a quién un señor romano libertaba por alguno de estos medios
solemnes, adquiría la libertad y la ciudadanía; si el amo era peregrino, el
libertado también era peregrino.
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I. La ley Fufia Caninia: Creada el siglo II A.C . Se refiere a las manumisiones
testamentarias, permitiendo manumitir por testamento hasta 100
esclavos propios. Considerando nulas las que pasen de ese número.
Esta ley fue obligada por Justiniano.
II. La ley Aelia Sentia: Fue dictada en el siglo IV DC y contempla varias
disposiciones que se refieren a las manumisiones intervivos y mortis
causa.
III- Ley Junia Norbana: Estableció que los esclavos manumitidos por medios
menos solemnes, fueran libres pero no ciudadanos romanos sino latinos , a
los que la ley los denominó latinos junianos.( ya dijimos que posteriormente
Justiniano estableció que podían ser ciudadanos romanos cuando la
manumisión menos solemne se hacía ante 5 testigos como mínimo.)
61
a. El deber de reverencia: Respecto de una acción criminal el liberto no
podía demandar judicialmente a su ex-amo, pero respecto de las
demás acciones podía hacerlo sólo con la previa autorización del
magistrado y si lo hacía sin esa autorización, incurría en una sanción
económica.
62
En relación al derecho privado,
Tuvieron el “Jus Commercium” y el “Jus Connubium”. Pero a pesar de
esto les quedó prohibido el contraer matrimonio con ingenuos, situación
que cambió con Augusto.
Tampoco tenía derecho de llevar el anillo de oro de los caballeros.
Estos manumitidos ciudadanos durante el Imperio podían adquirir
individualmente y por concesión del Emperador una condición igual a la
de los ingenuos por medio del “Jus Aureorum Annulorum” o de la
“Restitutio Natalium”.
5. Manumitidos dediticios:
Eran los libertos menos favorecidos . No tenían derechos políticos ni
“Jus Commercium” ni “Jus Connubium” y les estaba prohibido internarse
en Roma o en un radio de 100 millas a la redonda bajo pena de caer
nuevamente en esclavitud y de ser vendidos ellos y sus bienes con la
cláusula de no poder ser manumitidos jamás.
La ley “Aelia Sentia” creó esta clase de manumitidos, cuando dispuso
que todo esclavo que durante su cautiverio hubiere sufrido algún castigo
corporal por algún delito cometido o por haber ejercido algunas
profesiones consideradas deshonrosas o infamantes.
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2. El Jus Aureorum Annulorum se concedía por el Emperador que le
otorgaba al liberto el derecho de usar el anillo de los caballeros, anillo
que llevaban todos los hombres libres. Esta concesión le otorgaba al
liberto la plena libertad aunque dejaba subsistentes los derechos de
patronato.
STATUS CIVITATIS
POR NACIMIENTO:
64
manumitido era la de latino. Las manumisiones no solemnes no concedían
la ciudadanía romana.
1. A todos los que se fueren a vivir a Roma (quedó sin efecto a fines de la
República)
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Trabajos forzados y perpetuos en obras
públicas
Ius sufragii
Ius honorum
Dº a servir a las
legiones
Dº conferidos por la ciudadanía en el dº público Provocatio ad
populum
Ius sacrorum
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3. IUS ACTIONEM: Derecho de poder recurrir al procedimiento romano
mediante acciones y de defenderse en caso de ser demandado;
derecho de actuar en un proceso como demandante o demandado.
Ius connubii
Ius commercium
Dº conferidos por la ciudadanía
en el Dº Privado Ius actionem
Ius nominen
Desde el punto de vista romano los "non Cives" carecen de derechos, sólo
participan de las instituciones que son propias del derecho de gentes.
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habitar en Roma o en 100 millas a la redonda, bajo sanción de caer en la
esclavitud.
Se subclasificaban en 3 grupos:
1. Los latinos veteri o prichi:( latinos viejos) Eran los habitantes del antiguo
Lazio. Roma celebró algunos tratados con ellos formándose la poderosa liga
latina, formando una alianza perpetua entre Roma y el Lazio, en el año 493
A.C. Estos latinos, fueron los más favorecidos, tenían Jus Commercium, Jus
Connubium y el Jus Sufragium, pero no podían ser magistrados ni servir en
las legiones romanas. Pero, tenían amplias facilidades para poder adquirir la
ciudadanía romana, Por ejemplo:
3. Los latinos junianis: La ley junia Norbana dio a los libertos manumitidos por
medios menos solemnes la condición de latinos. Eran los menos favorecidos;
también gozaban del Jus Commercium pero bastante restringido porque les
estaba prohibido otorgar testamento y adquirir herencias o legados. No
podían tampoco ser nombrados tutores por testamento ni por el magistrado.
Sólo podían adquirir dominio quiritario y transferirlo por acto entre vivos.( no
gozaban de derechos políticos).
Cabe señalar que los bárbaros son aquellos que viven fuera de los límites
del Imperio, por lo cual no se les considera. Pero, después de la Constitución
de Caracalla 212 D.C. pasaron a ser peregrinos.
La discusión acerca del estado de ciudadanía de un hombre libre,
se resolvía administrativamente y no en un juicio. Cicerón hablaba de un
68
jurado especial creado durante la República. Durante el Imperio, la
usurpación del título de ciudadano se castigaba con la muerte.
HOMBRES LIBRES
No ciudadanos Ciudadanos
(romanos)
1.Veteres
2. Latinos (ciudadanía limitada) 2.Coloniarii
3.Junianos
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STATUS FAMILIAE
Sui iuris: Hombre libre, ciudadano romano que no está bajo a la potestad
de un pater familia.
Alieni iuris: Hombre libre, ciudadano romano que está bajo la potestad de
un pater familia.
Los alieni iuris no pueden otorgar testamento por carecer de patrimonio,
pero pueden adquirir herencias y legados con la autorización del pater,
pero lo adquirido pasa a manos del aquél, sin perjuicio de las excepciones
que surgen del reconocimiento del peculio adventicio.
Condición jurídica de
los sui iuris y de los
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alieni iuris
IUS PRIVATUM:
1. IUS COMERCIUM: Los sui iuris tienen plena capacidad jurídica; los alieni
iuris tienen su capacidad restringida.
SEMEJANZAS DIFERENCIAS
1. Los alieni iuris son personas; los
1.Ambos carecen de capacidad de goce esclavos, cosas.
2. Solo los alieni iuris, cumpliendo con los
2.Ambos poseen capacidad de ejercicio, requisitos exigidos a todo ciudadano,
puesto que pueden poseen el
disponer de un peculio (profecticio). ius sufragii y el ius honorum.
3. Solo los alieni iuris tenían derecho en la
sucesión
3.Ambos no podían ser acreedores ni del pater, no así el esclavo cuyos bienes
deudores, pues pasaban
carecían de patrimonio y del ius actionem. al dominio de su amo.
4. Ambos podían participar en cualquier acto 4. Siendo púberes y contando con la
jurídico autorización del
conducente a la adquisición del dominio o de pater solo los alieni iuris podían contraer
derechos reales, pero todo lo que adquirían iusta nupcia,
beneficiaba únicamente al pater. pues gozaban del ius connubii.
5. Ambos no pueden otorgar testamento por
carecer de
patrimonio.
6. Siendo mayores de 7 años ambos se
consideran civilmente
responsables de las obligaciones derivadas de
los delitos
que cometían.
CLASES DE PECULIO:
71
Profecticio: Conjunto de bienes que el pater entrega al hijo para
que éste los administre. La administración corresponde al hijo y el dominio al
pater.
El principio del ius civile en virtud del cual el pater aprovechaba las
utilidades de un negocio celebrado por el hijo, pero no respondía por las
deudas o pérdidas, conducía a situaciones de injusticia, especialmente
para aquellos casos en que el hijo de familia actuaba con autorización
expresa o tácita del pater. Esto determinó la intervención de los pretores, los
que crearon una serie de acciones procesales llamadas Actiones Adjectitia
Qualitatis.
72
una acción en contra cuando actuaban en
del pater para hacer su nombre
efectivas las
obligaciones.
Opera en el evento
de que el pater o el
amo encomendara
a su hijo o esclavo
un negocio
terrestre, comercio
ACTIO INSTITORIA o industria.
Opera en el evento
de que el pater
autorizara a un
tercero a actuar en
su nombre frente a
ACTIO QUASI un negocio
INSTITORIA determinado.
1. Ser libres,
2. Ser ciudadanos y
3. Ser sui iuris,
Pero para determinar si el sujeto puede ejercer por sí solo los derechos
del los cuales es titular es necesario determinar si no hay causal de
incapacidad jurídica. Las principales causales son las siguientes:
1. Infantes e
2. Impúberes infantia maiores.
73
es posible distinguir entre infantie proximi, varones mayores de 10 años y
medio y puberti proximi, varones mayores de 10 años y medio, distinción que
tiene importancia por cuanto los últimos tenían que responder por actos
ilícitos.
Por último, existen ciertos actos que los impúberes no pueden realizar;
no pueden otorgar testamento ni contraer matrimonio.
Esta ley confiere a los menores una actio privada para dejar sin efecto
el acto llevado a cabo con mayores de edad, si éste acarreaba alguna
desventaja patrimonial. El pretor completó la protección de los menores
concediendo al menor demandado en juicio una excepción, exceptio legis
plaetoria, con la que obtenía el rechazo de la acción intentada en su
contra. Luego, a finales de la República, el menor adulto, dentro del año
siguiente a la conclusión del negocio jurídico, podía exigir la restitutio in
integrum alegando haber sido perjudicado, lo que equivale a la nulidad del
negocio mismo.
De esto resulta que los menores sui iuris son plenamente capaces,
pudiendo sus actos ser dejados sin efecto, valiéndose de los remedios
creados por el pretor. Esto provocó que los mayores evitaran celebrar
negocios con los menores, resultando por tanto los menores púberes sui iuris
limitados en su capacidad de obrar. Para salir al paso de tales
inconvenientes, los mayores exigían que los menores estuvieran asistidos por
un curador, de forma de tratar de evitar el otorgamiento de la restitutio.
74
En los tiempos de Marco Aurelio se permitió a los menores poder
facultativamente pedir el nombramiento de un curador permanente que
procedía dentro de los límites del encargo de éste. Justiniano establece que
los menores de 25 años deben estar sometidos obligatoriamente a un
curador, convirtiéndose al sui iuris menor de 25 años en un verdadero
incapaz y asimilándose la curatela de los menores a la tutela de los
impúberes. En resumen, la plena capacidad se ha elevado los 25 años. En
los tiempos de Justiniano la condición del púber menor de 25 años no difiere
mayormente de la del impúber, salvo en cuanto el púber puede otorgar
testamento y celebrar matrimonio.
H >14
Púberes M >12
Edad
Infantes (menor 7 años)
Impúberes
ENFERMEDAD MENTAL
75
Loco o furioso (puede tener intervalos
lúcidos, durante los cuales sus actos son
reconocidos como válidos)
Enfermos mentales
Deficiente mental, mentecato o idiota
ENFERMEDAD FÍSICA
FALTA DE HONORABILIDAD
76
capacidad de goce pero no capacidad de ejercicio y se encontraba
sometida a una tutela perpetua, situación que se explicaba por su debilidad
física, que le impide cumplir con la ardua tarea de jefe de familia y por su
debilidad o ligereza de juicio o carácter que las suele hacer víctimas de
engaños. Ya en la época clásica estas razones son objetadas por ciertos
juristas y su incapacidad vista como poco justificable.
La naturaleza de la tutela perpetua sobre la mujer fue variando con
el tiempo. Así, en un comienzo era muy estricta, estando la mujer, por así
decirlo, sometida a su tutor y era más un beneficio para el tutor y los
parientes agnados de la mujer que para ella. Más adelante, se transformó
en una institución a favor de la mujer, dándosele facultades para remover
al tutor si no estaba conforme y para proponer a la persona que iba a ser
designada. La función del tutor consiste en dar su auctoritas interpositio pero
no en la gestión de negocios de la mujer. Finalmente habría desaparecido
en el año 410 d.C. cuando una constitución de Honorio y Teodosio concedió
el ius liberorum a todas las mujeres.
RELIGIÓN
CUASI ESCLAVITUD
OTRAS CAUSALES:
77
ESQUEMA RESUMEN: CAUSALES QUE DISMINUYEN LA CAPACIDAD JURÍDICA
DE LOS SUI IURIS
TUTELAS Y CURATELAS
O
GUARDAS
INCAPACIDADES DE HECHO:
78
2.- El sexo, las mujeres en el derecho antiguo estaban en tutela
perpetua.
LAS TUTELAS:
Los Impúberes
Las Mujeres (término en el Siglo IV DC)
79
Es una institución propia del Derecho Civil Romano en lo que respecta
a su origen y a su organización, de modo que la mujer, cualquiera sea su
edad, y siempre que no se halle sujeta a la Patria Potestad o la Manus estará
sujeta a la tutela. La que tiene por fin conservar los bienes para los agnados
varones de la familia, llamados a sucederla cuando ella muera.
Luego una ley Claudia suprimió la tutela legítima o legal en razón del
sexo, hasta que finalmente el año 410 de la era cristiana una constitución de
los Emperadores Honorio y Teodosio le conceden a todas las mujeres el JUS
LIBERORUM.
El Tutor de la mujer podía ser designado por testamento, por quién tenía
sobre ella la patria potestad o la manus.Si no hay testamento, la ley asigna
a los agnados, a los gentiles o a quien la manumitió y a sus hijos. La tutela
dativa de la mujer procedía según las disposiciones de las leyes Alilia y Titia,
la mujer pedía un tutor a la autoridad.
CURATELAS:
80
Es una institución que implica una simple administración y es de
aplicación general para los casos en que procede representar y proteger
personas incapaces de obrar. Es una ficción del jus civile que existía desde
la Ley de las XII tablas, que dispone el nombramiento de un curador para el
furioso y el pródigo. Los curadores cumplen funciones similares a los tutores
al velar por los intereses patrimoniales de las personas sometidas a su
curatelas y de los derechos eventuales de los futuros herederos de éstos.
1. del Furioso
2. del pródigo.
3. del menor púber y
4.otras curatelas especiales; ausente y derechos eventuales del que está por
nacer.
Según la ley de las doce tablas , la curatela podía ser legítima, para el
agnado más próximo, o dativa, designada por el magistrado. En el caso del
loco no existía la curatela testamentaria, pero el pater podía designarlo en
el testamento y ser confirmado por el magistrado. Esta curatela se mantiene
con Justiniano.
El curador del furioso lo cuida y administra sus bienes como gestor, sin que
preste jamás su auctoritas debido a la absoluta incapacidad de éste.
El curador debe esperar para poner fin a su cargo, que el loco muera o
recobre la razón.
81
3: Curatela de los Menores de 25 años:
82
Designación de Tutores y Curadores
1º GUARDA TESTAMENTARIA:
2º GUARDA LEGITIMA:
3º GUARDA DATIVA:
Hemos dicho que la tutela y curatela son una carga, es decir una
obligación de desempeñar el cargo, sin embargo, hay causales que lo
incapacitan o le permiten excusarse.
INCAPACIDADES:
83
1) Los que no tienen el Jus Commercium.
2) Aquéllos que por sí mismos se hallan sometidos a tutela o curatela.
3) Las mujeres salvo excepciones.
4) Los Infames.
5) ser deudor o acreedor del pupilo.
6) enemigo del pupilo.
7) En el Derecho Justinianeo los menores de 25 años.
EXCUSAS:
No es necesario ser sui juris para ser guardador, el hijo de familia por
tanto podía ser nombrado tutor o curador. Y aquellos que tienen la
capacidad necesaria para desempeñarla, están obligados a hacerlo a
menos, que aleguen una excusa o incapacidad.
a- Antes de asumir:
2- Hacer inventario: listado de todos los bienes del pupilo. Si no lo hacía sin
excusa legítima, era culpable de dolo y debía indemnizarlo de perjuicios. Se
presumía como válido el inventario que hiciera el pupilo bajo juramento, al
término de la guarda.
b- Durante el cargo:
El tutor o curador representaba al pupilo mediante dos procedimientos:
84
1.La Auctoritas interpositio: Se llama así, a la cooperación del tutor al acto
realizado por el pupilo, sea un infantis mayoris sui juris o mujer púber sui juris o
por el curador por los actos realizados por el menor adulto púber , y el
pródigo y ello para completar de esta forma con su presencia la voluntad
del incapaz.
Requisitos:
Cabe hacer notar que los efectos de los actos realizados directamente por
el incapaz con la autorización de su guardador, se radican directamente en
el patrimonio del incapaz que personalmente celebró el acto jurídico. En
consecuencia él se hace directamente acreedor o deudor , propietario de
un bien por ejemplo.
85
2º Un senado consulto de la época de Septimio Severo, prohibió enajenar o
hipotecar los predios rústicos pertenecientes al incapaz,,por tratarse de
tierras de cultivo, si lo hace la enajenación es nula y el adquirente no puede
usucapir.
1º por causas que provienen de los incapaces y por tanto la guarda termina
definitivamente. Por ejemplo se hace mayor de edad.
86
2 - El incapaz debe indemnizar al tutor por todos los gastos hechos ( expensas
útiles y necesarias), descargándolo también de las obligaciones contraídas
en interés del pupilo. El tutor puede obligarlo a ello mediante la ACCIO
TUTELA CONTRARIA y el curador mediante la ACCIO NEGOCIORUM
GESTORUM CONTRARIA.
87
En Roma también se consideraba muerto al que se transformaba en esclavo
y de sujeto de derecho pasaba a ser objeto de derecho.
Existía en todos los casos en que la persona sin perder el status civitatis
cambiaba de familia, ya sea por ingresar a una nueva o bien por salir de
aquélla a la cual pertenece sin ingresar a otra.
88
LAS PERSONAS JURÍDICAS
89
SOCIETAS: Son colectividades de personas unidas entre sí para la
consecución de un fin a las que la ley reconoce como sujetos de derecho.
Se exigía:
Poco a poco entran a formar aparte del fisco todas las rentas
estatales de forma que el aerarium populi romani va desapareciendo,
pasando el fisco a ser la única caja del Estado y destinado a proveer
objetivos públicos. Así se afirma que el fiscus llegó a absorber el erario. Es
necesario distinguir el Fiscus de la res privata principis. El Fiscus, ya en la
época del bajo imperio es en apariencia un instituto público con
administración separada y en la que el titular no es ya la persona física del
emperador sino aquél que detenta el poder imperial.
Gayo nos dice que: “es un conjunto de bienes que carece de sujeto.”
90
III.- DERECHO DE FAMILIA
FAMILIA ROMANA
1. Mujer casada cum manus con el pater o con una persona a el sometida.
Entraba a la familia del marido como filia loco, hija de familia, o neptis
loco, nieta.
91
3. Hijos adoptivos, adoptados y arrogados.
3. Esclavos.
PARENTESCO
TIPOS DE PARENTESCO
92
COGNATIO O NATURALIS COGNATIO: Parentesco basado en la comunidad
de sangre, se da por vía paterna y materna. Descansa en una base natural,
no jurídica. Este parentesco sólo se toma en principio en consideración en
lo referente a impedimentos para contraer matrimonio. Poco a poco esta
especie de parentesco termina por prevalecer, especialmente en materia
sucesoria. La familia justinianea encuentra su fundamento e la cognatio.
MATRIMONIO
CONCEPTOS:
Justiniano (Institutas): Las nupcias son la unión entre el hombre y la mujer con
la intención de continuar la vida en común.
93
Se conceptualiza también como la cohabitación de personas de
distinto sexo, con la intención de ser marido y mujer, de procrear y educar a
sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida.
IUSTA NUPTIAE: Matrimonio que está de acuerdo con las normas del D°
Romano.
94
1- PUBERTAD: Se exige por ser la edad apta para procrear, exigencia
explicada por el fin del matrimonio. Se sigue el criterio proculeyano de
varones 14 años y mujeres 12 años.
IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS :
a) Impubertad.
e) Demencia.
IMPEDIMENTOS RELATIVOS:
a) Parentesco:
95
Justiniano prohibió el matrimonio entre padrino y ahijada, en razón del
vínculo espiritual.
96
En los primeros tiempos la norma que exigía la autorización del
pater era absoluta, pero a comienzos del Imperio, con las leyes Julia y
Papia, se atenuó esta norma y se generalizaron las siguientes soluciones:
Respecto de los sui iuris se exige para el matrimonio de las hijas menores de
edad el consentimiento del padre, de la madre y a falta de esta, de los más
próximos parientes.
RITUALIDADES MATRIMONIALES
LA MANUS
97
paterna. Para contraer matrimonio cum manus, la mujer sui iuris requiere
autorización del tutor, o del pater si es alieni iuris.
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3) Los cónyuges no pueden ejercer el uno contra el otro acciones que
conlleven pena infamante.
4) El marido tiene derecho a exigir que la comunidad conyugal de vida sea
respetada por todos.
5) Mario y mujer deben cohabitar y la mujer tiene por casa a la del marido,
siendo ese su domicilio. La mujer estaba obligada a seguirlo siempre, a
menos que él se hiciese reo de algún delito.
6) El marido tenía que dar protección a la mujer.
7) Entre los cónyuges procede el beneficio de competencia.
8) El marido, independiente de la manus, detentaba la potestad marital,
por lo cual la mujer estaba en una situación de sumisión. La mujer
adquiría el nombre y la dignidad del marido, que conservaba aunque
quedara viuda, mientras no se casara nuevamente.
1. Todos los bienes que la mujer tenia al momento de casarse, o los que
adquiera durante el matrimonio pasan a dominio del marido o pater.
99
EFECTOS DEL MATRIMONIO SINE MANUS
La mujer podía disponer de sus bienes en la misma forma que lo hacía antes
del matrimonio. Pero puede confiar a su marido l administración de todos o
parte de sus bienes lo que ordinariamente se haría bajo inventario. Estos son
los Bienes Parafernales, y significaban los que no se incluían en la dote. La
mujer podía recuperar estos bienes cuando se cumplían los requisitos para
ser devueltos y en caso de que el marido se negara a devolverlo, existían
las acciones procesales de mandato y de depósito para exigirlos.
CONSTITUCIÓN DE LA DOTE:
10
0
DOTE PROFECTICIA: Constituida por el padre de la mujer o algunos de los
ascendientes paternos.
A. DATIO DOTIS: Por la entrega de los bienes al marido, el que para adquirir
el dominio de estos debía valerse de una mancipatio o una in iure cessio
(venta simbólica y juicio reivindicatorio simbólico propios del ius civile)
De la ley Julia de fundo dotali de la época de Augusto, que señala que está
prohibido al marido enajenar o hipotecar los fundos itálicos incluidos en la
dote con la sola excepción de aquellos fundos que antes de haber sido
entregados al maridos fuesen tasados para que este a su arbitrio devuelva
ya el fundo mismo o bien su valor en dinero conforme a la tasación hecha
antes de constituirse la dote, resulta que a la época justinianea, los derechos
del marido en la dote eran:
a) Los inmuebles dotales itálicos y provinciales no podían ser enajenados,
esto es, vendidos o hipotecados., aunque la mujer consintiera.
b) Los inmuebles dotales itálicos y provinciales podían ser vendidos o
hipotecados si habían sido estimados, y en caso de disolución del
matrimonio debía devolverse el valor de estimación.
10
1
c) Los bienes dotales muebles podían ser enajenados, señalándose por
algunos que el dominio del marido sobre estos era perfecto.
En una primera época, por ser los bienes dotales de propiedad del marido
la disolución del matrimonio no afectaba su situación, pero a partir del
época clásica, en la mayor parte de los casos el marido tenia la obligación
de los bienes dotales al constituyente de la dote, restitución que en un
principio se establecía al constituirse mediante cláusula de restitución,
dando lugar a la DOTE RECEPTICIA, cuestión que finalmente se convirtió en
norma legal para el evento de muerte del marido o divorcio por causa no
imputable a la mujer.
FILIACIÓN
Requisitos.
10
2
1- Iusta nupcia entre los progenitores.
Así tenemos que son hijos legítimos los concebidos dentro de iusta
nupcia, reuniéndose los requisitos comentados.
1- Da lugar a la agnación.
2- Crea la obligación recíproca de darse alimentos.
3- El infante debe respeto a sus ascendentes.
4- El padre comunica a sus hijos su calidad de ciudadano romano y su
condición social.
FILIACIÓN NATURAL: Vínculo que une a los hijos nacidos en concubinato con
su madre y sus parientes maternos. Se les denomina liberis naturales. El hijo
sigue la condición de la madre. Jurídicamente carece de padre, sin
perjuicio de que este es conocido (el concubinato es una relación estable).
A partir de Justiniano se les reconoce vínculo con el padre y la posibilidad
10
3
de ser legitimados en caso de posterior matrimonio de los padres. Además
el derecho de reclamar alimentos y a suceder en los bienes del padre.
LA PATRIA POTESTAD
2. POR LEGITIMACIÓN.
10
4
concubinato, adquieren la condición de legítimos. Esta institución se aplica
sólo a los hijos naturales, y no a los demás ilegítimos pues implica certidumbre
legal de la paternidad (el concubinato es una relación estable).
FORMAS DE LEGITIMACIÓN.
4- POR ADOPCIÓN:
10
5
a las mujeres, siempre que todos sus hijos hubieran muerto, pero esta
adopción no daba lugar a patria potestad ni agnación, sólo derechos
alimenticios y sucesorios.
CLASES DE ADOPCIÓN.
Procedimiento de adopción:
EPOCA ANTIGUA: Era necesario que el pater mancipara tres veces al hijo,
con lo que perdía la patria potestad y el hijo ingresaba a la familia agnaticia
del supuesto adquirente (adoptante). En el caso de una hija o nieto
bastaba una sola mancipatio.
ARROGACIÓN
Era la adopción del personas sui iuris. En sus inicios sólo pueden
arrogarse varones, ya que los incapaces y las mujeres no pueden participar
en los comicios, y además, la adopción de una mujer no servía para
perpetuar una familia agnaticia, pero ya en la época post clásica, la
arrogatio se hace extensiva a las mujeres.
Procedimiento de arrogación:
10
6
EPOCA ANTIGUA: Ya que la arrogatio determinaba la extinción de una
familia agnaticia y de un culto doméstico, era un acto jurídico, político y
religioso, siendo necesaria la intervención de los pontífices, que debían velar
por la conveniencia de la arrogatio para el posible arrogado. De ser
procedente, debía aprobarse por los comicios curiados, convocados por el
pontífice máximos, quien consultaba al pueblo, luego de interrogados
arrogante y arrogado, su conformidad con la arrogación (rogatio).
Aprobada la arrogación, los pontífices procedían a la detastio sacrorum,
que era el acto solemne por el cual se extinguía todo vínculo entre el
arrogado y sus antiguas genes.
EFECTOS DE LA ADOPCIÓN.
c)Efectos de la arrogación.
10
7
1. Derecho de venderlo y abandonarlo (ius vendi, ius exponendi y ius noxae
dandi).
En un comienzo podía venderlo trans tiberim como esclavo, pero luego sólo
se acepto su venta in mancipium. La Ley de las XII tablas estableció que tres
mancipaciones realizadas por el pater producían la liberación del hijo. La
jurisprudencia interpretó que para las hijas y nietos bastaba una sola lo que
luego se extendió a los hijos. Caracalla y Dioclesiano declararon ilícitas,
deshonestas y nulas las ventas de hijos, pero para evitar el infanticidio o
abandono de los recién nacidos, Constantino habría autorizado la venta en
el momento mismo del nacimiento. Por su parte, Justiniano determinó la
abolición del abandono noxal conjuntamente con la causa mancipi,
permitiendo la venta de hijos solo en caso de extrema necesidad,
facultando al padre a recuperar la libertad del vencido mediante oferta al
comprado del pago de un rescate.
10
8
actos que celebran aprovechan al pater familias. El rigor de este principio
fue atenuándose y así, el hijo de familia pudo tener un peculio.
4- Peculio Adventicio o Bona Adventicia. Constituido por todo los que el hijo
adquiere de su madre, abuelos maternos y en general, de cualquier
forma que no sea del padre o en calidad de castrense o cuasi castrense.
Sobre estos bienes el hijo tiene el dominio y el padre la administración y
el usufructo. Ultimo derecho que el padre no tiene si el constituyente del
peculio lo prohibe expresamente. Si bien el hijo es el dueño, no puede
disponer de estos bienes por acto entre vivos sin consentimiento del pater
y era incapaz de testar. En su origen el peculio adventicio, en caso de
muerte del hijo pasaba al pater, pero Justiniano dispuso que estos se
distribuyeran según las reglas de derechos sucesorio. Solía ocurrir que el
padre no emancipara al hijo para conservar el usufructo, lo que se trato
de evitar permitiendo que el padre retuviera el usufructo de un
porcentaje de los bienes.
10
9
Pertenecen en propiedad del hijo todos los bienes no procedentes
del pater, con excepción del los comprados con dinero paternos o los
donados al hijo en consideración al pater. Respecto de estos bienes el pater
tiene la administración y usufructo, salvo que por disposición legal u otra
causa se hubiese excluido al pater de la administración y el goce.
Siguen siendo propiedad del pater, los bienes que este entrega ala hijo, los
que este adquiere con los bienes que el pater le suministra y los que son
donados al hijo en consideración o gratitud al pater.
CAUSALES FORTUITAS.
CAUSALES VOLUNTARIAS.
2. Por emancipación.
2. Formalidades.
11
0
a) EMANCIPACIÓN ANTIGUA O CLÁSICA: El pater enajena al hijo a una
persona de su confianza (pater fiduciarius o coemtionator), con el
compromiso de manumitirlo, valiéndose de tres mancipatios fiduciarias,
para que luego de la última el adquirente lo manumitiera, quedando en
calidad de sui iuris, tratándose de hijas y nietos bastaba una sola
mancipación. Con al tercera mancipatio se producía la ruptura de la
potestad, y el tercero adquiría el derecho de patronato, tutela y
sucesión. Para evitar esos efectos, el coemtionator se obligaba mediante
un pacto de fiducia a remanciparlo al pater para que este fuera quien
lo manumitiera y así correspondieran a el los derechos mencionados.
EFECTOS DE LA EMANCIPACIÓN.
CAUSALES.
11
1
2- Por capitis diminutio máxima de uno o de ambos cónyuges. El ius
postlimini no extinguía el efecto de la separación material de los
cónyuges.
3- Por capitis diminutio media de uno o ambos cónyuges (pérdida del ius
conubii) Justiniano elimino esto.
DIVORCIO
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2
2- Divorcio por voluntad de uno solo de los cónyuges. Se le llama repudio.
En una primera época solo se podía repudiar al marido en el matrimonio
sine manus. La ley Julia de Adulteris estableció que aquel que repudiara
debía notificar al otro de su repudio. Otra ley de la época prohibió el
repudio a la liberta casada con su ex amo.
11
3
Los que permanecen solteros son sancionados en lo referente a sus
derechos sucesorios, amenos de casarse dentro de los próximos cien días,
al igual de los casados sin hijos o con uno solo, los que solo adquieren la
mitad de las herencias y legados a su favor, correspondiendo la otra parte
a oros herederos testamentarios o legatarios que tengan al menos un hijos y
si no al fisco.
- Tipifico los delitos de adulterium (la mujer que interviene en una relación
sexual es casada) y de stuprum (relación sexual fuera de legitimo
matrimonio, lo que no sucede cuando la mujer es esclava, liberta,
prostituta, de baja condición social, anteriormente adultera o
condenada en juicio publico)
- Confiere al marido la facultad de matar a la mujer y a su correo cuando
los sorprende en el acto mismo, o de retenerlo para asegurar las pruebas.
- Obliga al marido de repudiar a la adultera y de acusarla dentro de los 60
días siguientes al divorcio, bajo sanción de considerarlo reo de lenocidio.
- Tiene importancia en cuanto a ciertas formas de divorcio y de regulación
o reconocimiento del concubinato.
CONCUBINATO
Esta unión adquirió mayor elaboración con las leyes Iulia de adulteris y Iulia
et Papia Papaea, las que, sin ser la intención del legislador, incentivaron el
concubinato, pudiendo sostenerse que era la única forma posible de unión
de libertos y personas de clase senatorial con libertos y mujeres sancionadas
con tacha de infamia, sin violar las disposiciones de las mencionadas leyes.
Como consecuencia de estas leyes estaba sancionado todo comercio con
toda joven o viuda fuera de iusta nupcia con excepción del concubinato y
entre las cuales no exista vinculo de parentesco, pero estaba sólo permitido
entre púberes. No se puede tener sino una concubina, no puede vivir en
concubinato aun persona casada y no es posible que una mujer honesta en
11
4
ingenua viva en concubinato (estrictamente debía ser condenada por
stuprum, pero de hecho no recibía ninguna sanción).
CONTUBERNIO
LOS ESPONSALES
11
5
Es una promesa hecha por los novios o sus respectivos paterfamilias
para la celebración de un futuro matrimonio, es la “mención y promesa de
futuras nupcias” (Digesto).El contrato verbal y utilizado para perfeccionar la
promesa se llama sponcio.
REGALOS. Por influencia del cristianismo se estableció que los regalos que se
les hacían a los prometidos eran a condición que el matrimonio se
celebrara. Si esto no sucedía debían ser devueltos. En caso de no celebrarse
el matrimonio por muerte de uno de los esposos, debía restituirse la donación
por entero al sobreviviente o a sus herederos, a menos que hubiese mediado
el beso esponsalicio, en cuyo supuesto se recobraba la mitad.
INTRODUCCION.
La adquisición que tiene por objeto un patrimonio, todo
entero o una cuota parte de él, recibe el nombre de adquisición PER
UNIVERSITATUM, la cual puede tener lugar INTER VIVOS y MORTIS CAUSA.
Aquí nos preocuparemos de la que tiene lugar por mortis
causa (por causa de muerte), esto es, la adquisición por SUCESIÓN POR
CAUSA DE MUERTE.
Hablamos de “patrimonio” pero, ¿ qué es el patrimonio,
qué es lo que lo conforma. El patrimonio de una persona comprende la
11
6
totalidad de sus bienes, esto su activo y la totalidad de sus deudas, que es
el pasivo.
Ahora bien, en tanto el dueño del patrimonio esté con
vida, sus acreedores se encuentran garantizados, tanto en los bienes
presentes como futuros de este dueño deudor. ¿ Y qué ocurre si muere este
deudor , en que situación quedan sus acreedores. Para resolver estas
interrogantes, el derecho romano estableció un continuador de la persona
del deudor, llamado HEREDERO y que en su lugar queda dueño del
patrimonio del difunto y obligado a pagar todas las deudas de éste, como
si este heredero las hubiere contraído.
De esta forma, los acreedores del difunto tienen a su favor
a este nuevo deudor que es el heredero; a lo anterior se agrega que estos
mismos acreedores tienen como garantía el patrimonio del difunto unido
ahora al patrimonio del heredero.
El heredero adquiere íntegro el patrimonio del difunto,
salvo los derechos personalísimos, intrasmisibles que se extinguen con su
persona, tales como los derechos de usufructo, etc.
Si bien es cierto que el heredero, sustituyendo al difunto,
puede ejercer sus acciones, también puede ser perseguido por los
acreedores del difunto.
LA HERENCIA O SUCESIÓN.
El patrimonio adquirido por el heredero, tiene el nombre
de HERENCIA o SUCESIÓN.
Con todo lo anteriormente señalado, se puede
conceptuar la “Sucesión Universal por causa de muerte”, como la
adquisición del patrimonio de una persona, producida por su fallecimiento
(Francisco Hernández-Tejero, obra cit.).
11
7
AB INTESTATO SOLO PUEDEN TENER LA SUCESIÓN NO HABIENDO HEREDERO
TESTAMENTARIO.
En consecuencia, según el derecho civil, existían dos
clases de sucesiones: La sucesión testamentaria regida por la voluntad del
difunto y la sucesión ab intestato o intestada, regulada por la ley.
LA SUCESIÓN PRETORIANA.
Paralela a la Herencia Civil, el Pretor estableció un sistema
conocido como BONORUM POSSESSIO o Herencia Pretoriana, organizadas
tanto para los casos de sucesión testamentaria como sucesión ab intestato
o intestada.
La existencia de esta institución se explica como
consecuencia de la tarea del pretor de corregir el derecho civil, atendida
la circunstancia de que su misión habitual era confirmar, completar y
corregir el derecho civil (Eugene Petit, obra cit,).
Para explicar su origen, se señala que el Pretor tenía la
costumbre de conceder el título de poseedor de la sucesión, aún fuera de
todo litigio, a quién se lo pidiera apoyándose en un testamento regular o
probando que era el heredero más próximo ab intestato.
Fue así como, en sus inicios la bonorum possessio
confirmaba el derecho civil favoreciendo el éxito del heredero cuando le
era concedida, puesto que le permitía tener la posesión de los bienes
hereditarios, a través de un interdicto especial llamado quórum bonorum.
Más tarde, en ausencia de herederos, el pretor concede a los cognados la
bonorum possessio, impidiendo que la sucesión quede vacante.
1.- Muerte de una persona: A este respecto, todo pacto o contrato que
tuviese por objeto la adquisición de la herencia de una persona viva, era
absolutamente nulo.
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- Faltas contra la persona del difunto.
- Comportamiento contrario a la voluntad del difunto, y
- Conducta ilegal del heredero.
LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA.
Es la regida por la voluntad del difunto, manifestada en
un acto llamado TESTAMENTO.
Para Ulpiano, el testamento es la justa manifestación de
nuestra voluntad hecha con las solemnidades debidas, para que surta
efectos después de nuestra muerte.
Según Modestino, el testamento es la justa manifestación
de nuestra voluntad sobre lo que uno quiere, que se haga después de su
muerte.
FORMAS DE TESTAR.
Primitivamente, y por la solemnidad que envolvía, la
primera forma de testamento es ante los Comicios Curiados que se reunían
dos días al año y con intervención de los Pontífices (magistrados
sacerdotales que presidían los ritos) .
Más adelante, el pretor concedió la bonorum possessio a
quién estuviese instituido heredero en un testamento que llevase los sellos y
la firma de siete testigos, prescindiendo de toda otra formalidad, lo que dio
lugar al nacimiento del testamento pretorio.
En el año 413 de nuestra era, se establecen dos formas de
testamento público: Uno lo constituía la manifestación del testador
contenida en la declaración ante la autoridad municipal o judicial, que
levanta el acta, y la otra consistía en la entrega de la declaración para ser
registrada y depositada en los archivos del Estado.
Luego, en el año 439 se establece el testamento privado,
conocido como TRIPERTITUM.
También existieron testamentos especiales, que eran los
otorgados en tiempo de epidemias, guerras, etc.
LOS CODICILOS.
Constituyen un acto de última voluntad que no está
sometido a ninguna de las formalidades del testamento, y que se podían
dejar más de uno.
Constituye una institución, a través de la cual, se permitía
añadir ciertas disposiciones a un testamento ya hecho, lo que no se hubiera
podido realizar por un nuevo testamento, sin revocar el primero. Un codicilo
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no puede contener ni institución de heredero, ni sustitución, ni revocación
de institución ni desheredamiento (Eugene Petit, obra cit.).
LA ADQUISICIÓN DE LA HERENCIA.
La adquisición de la herencia podía tener lugar de
diferentes modos.
A este efecto existían dos clases de herederos.
1.- Herederos necesarios: Adquieren la herencia, quieran o no, por el solo
hecho de estar vivo y ser capaz cuando le es deferida y no tienen necesidad
de manifestar su voluntad.
Ejemplo, el esclavo instituido heredero y manumitido por el testamento de
su señor- la manumisión es el acto por el cual el señor confiere la libertad a
su esclavo, renunciando a la propiedad que ejercía sobre él – y de esta
forma el testamento hacía libre y heredero al esclavo.
A estos herederos que les era impuesta la sucesión, se
agregan los herederos suyos y necesarios (heredes suis), son las personas
sometidas sin intermediarios a la potestad paterna o a la manus del testador,
y que se hacen sui juris a su fallecimiento.
2.- Herederos voluntarios. Son todos los herederos no comprendidos en las
categorías anteriores. Son herederos externos o voluntarios. Externos porque
estaban fuera de la potestad del testador; voluntarios, porque la herencia
no la adquirían de pleno derecho, siendo libres de aceptarla o rehusarla. Se
trata de un derecho personalísimo.
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Finalmente debe tener la capacidad de obligarse,
puesto que debe pagar las deudas hereditarias.
En consecuencia, la persona incapaz de aceptar, es
incapaz de repudiar.
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Conforme este orden de sucesión legal, los HEREDEROS
SUYOS, llamados en primera línea, no son más que agnados privilegiados:
Los DESCENDIENTES del difunto.
Los agnados llamados en segundo orden, son
COLATERALES.
LOS LEGADOS.
Introducción:
En derecho, se distinguen dos clases de asignatarios:
1.- A título universal: Son los herederos que representan a la persona del
difunto, para sucederle en todos sus derechos y obligaciones, son obligados
a las cargas testamentarias, esto es, las que se constituyen por el testamento
y que no se imponen a determinadas personas. El heredero a título universal
no recibe bienes determinados, sino que la universalidad jurídica que
constituye el patrimonio, ya sea la totalidad de éste o una cuota de él.
2.- A título singular o legatarios. Se caracterizan esencialmente porque no
suceden, como los herederos, en la universalidad del patrimonio, sino que
en bienes determinados, por ej.. un fundo, etc.
Asimismo no representan al difunto y suceden en bienes
determinados.
Los legados constituyen siempre asignaciones
testamentarias.
Los romanos no conocieron una teoría general del acto jurídico como
tal. La teoría general de acto jurídico fue una creación de los Pandectistas
alemanes del siglo XiX. Los romanos no trataron esta teoría en forma general,
eran hombres más bien prácticos y estudiaban esta teoría en los casos
concretos y reales. Pero con el objeto de lograr una exposición ordenada
de estas materias, es posible recoger estas soluciones que los romanos
dieron en casos sistematizándolas en una teoría general del acto jurídico y
sin violentar en ello los rasgos característicos que ofrecen las soluciones
particularizadas de los jurisconsultos clásicos.
HECHOS JURIDICOS
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Los sucesos que acaecen a diario en el mundo y que pueden poner
en movimiento al derecho pueden o no pueden, tener consecuencias
jurídicas. Podemos definir un hecho como todo suceso de la naturaleza o
del hombre.
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jurídicos propiamente tales y los hechos jurídicos del último grupo no se
realizan con tal intención, los primeros porque arrancan de la naturaleza y
los últimos porque el hombre los lleva acabo sin esa intención.
-El acto Jurídico modifica un derecho, cuando altera una situación jurídica
determinada, cuando estudiemos las personas veremos la emancipación,
que es una Institución que pone término a la Patria potestad, modificando
la situación jurídica en que se encuentra el hijo de familia ( allieni juris), que
es un incapaz sometido a la potestad de su padre quien tiene derechos
sobre su persona y bienes, con la emancipación pasa a ser sui juris no
sometido a potestad alguna, y en la mayoría de los casos plenamente
capaz.
ANALISIS DE LA DEFINICION:
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3. Acto Jurídicos patrimoniales gratuito y oneroso.
4. Acto Jurídicos intervivos y mortis causa.
5. Acto Jurídicos Solemnes o no solemnes.
6. Acto Jurídicos puros y simples y sujetos a modalidades.
7. Acto Jurídicos Principales y accesorios.
8. Acto Jurídicos causados y abstractos.
9. Acto Jurídicos de estricto derecho y de buena fe.
- Son actos jurídicos bilaterales: aquéllos que para formarse, para nacer
a la vida Jurídica, requieren del acuerdo de voluntades de dos o más partes .
por ej. La compraventa , el mutuo, la sociedad.
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Así como por Ej: el pago es una convención, pero no es un contrato. Es
convención porque proviene de un acuerdo de voluntades, pero no es un
contrato porque el objetivo del pago es extinguir obligaciones, no crearlas.
En cambio la Compraventa sí que es contrato, porque el acuerdo de
voluntades que la genera va dirigido precisamente a crear derechos.
Nuestro código civil hace sinónimos los términos Contrato y
Convención, siguiendo la corriente imperante en la época en que se dictó.
Ahora y en atención a que a los actos jurídicos bilaterales se les da el
nombre de convenciones, la expresión "Acto Jurídico", se reserva para
denominar a los actos jurídicos Unilaterales. Así entonces la locución acto
jurídico tiene 2 acepciones: una Genérica y la otra específica o restringida.
La genérica se refiere a todo acto voluntario realizado por 1 o más personas
con la intención de producir efectos jurídicos y la restringida para referirse a
los actos jurídicos unilaterales.
UNILATERALIDAD Y BILATERALIDAD
DE ACTOS JURÍDICOS Y CONTRATOS
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- Los actos jurídicos de familia: Son aquéllos que dicen relación con un
individuo dentro del grupo familiar y a sus relaciones con los demás
miembros de ese grupo.
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en que se manifiesta la voluntad, a si se requieren o no, formalidades
especiales para que el acto se genere.
- Los actos jurídicos puros y simples: Son aquéllos que producen sus
efectos inmediatamente de celebrados y para siempre, son aquéllos que no
están sujetos a ninguna modalidad, como por Ej: la compra de un lápiz al
contado.
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- La causa se define como el motivo jurídico que induce al acto o
contrato.
Acto Jurídico causal: Es aquél para cuya existencia la ley exige juntamente
con otros requisitos la causa, si no hay causa , el negocio jurídico no existe.
Es decir, al causa aparece de manifiesto o está indicada en el acto. Por Ej:
en la compraventa aparece de manifiesto la causa, el motivo jurídico que
induce al comprador a contratar es que va a recibir la cosa y al vendedor
es que va a recibir el precio.
Acto Jurídico de estricto derecho: Eran propios del ius civile romano, tuvieron
vigencia hasta fines de la República, eran formales , solemnes y abstractos
y se definen "como los que obligan al tenor de lo pactado".
Producido un conflicto entre las partes, el juez estaba obligado a someterse
a lo que las partes expresaron, por ejemplo: El contrato verbis "Stipulatio"
para el préstamo de dinero, el prestamista antes de prestar hacía prometer
al deudor y éste prometía y el prestamista no le prestaba el dinero y hacía
al deudor pagarle el dinero que no le prestó. El juez le preguntaba si había
prometido o no y si había prometido,,estaba obligado a pagar, no
importaba lo que había pasado en realidad.
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Acto Jurídico de buena Fe: Son los que no sólo se limitan al cumplimiento
de lo prometido, sino que además, imponen con carácter obligatorio todo
aquéllo que sea exigible entre personas justas y leales.
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Estos elementos naturales acompañan generalmente al acto jurídico de
que se trata, pero los contratantes pueden eliminarlos dejando constancia
de ello. Las partes no tienen que decir nada para que los elementos
naturales formen parte del acto, porque se subentienden que van incluidos
en él. La declaración de las partes, sólo es necesaria para excluirlos del acto
jurídico, como por Ej: en la compraventa en el derecho romano, el hecho
de que el vendedor deba responderle al comprador por los vicios
redhibitorios o vicios ocultos de la cosa vendida, es un elemento de la
naturaleza del contrato, si las partes nada dicen al celebrarlo, esta
responsabilidad se exigirá siempre al vendedor, aunque las partes nada
digan al celebrar el contrato, porque se subentiende en él, pero por otra
parte nada impide que si las partes así lo quieren, el comprador acepte el
riesgo librando al vendedor de esa responsabilidad, pudiendo eliminar
entonces este requisito del acto jurídico por ser un elemento de la naturaleza
y no esencial de él, y el contrato de compraventa así celebrado, puede
subsistir perfectamente sin que el vendedor deba llevar esa responsabilidad.
Lo mismo sucede con el saneamiento de la evicción :El vendedor debe
asegurar la posesión pacífica y duradera de la cosa vendida. Si el
comprador es privado total o parcialmente de esta cosa, en virtud de una
sentencia judicial dictada en un juicio iniciado por un tercero que alega
derechos sobre la cosa ,anteriores a la venta, entonces el vendedor deberá
indemnizarlo de los perjuicios sufridos al comprador.
REQUISITOS DE EXISTENCIA:
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1. La voluntad o consentimiento
2. El objeto
3. La causa
4. Solemnidades en los casos exigidos por la ley.
REQUISITOS DE VALIDEZ
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Requisitos de Existencia.
I- La Voluntad : "La potencia del alma por la cual esta se mueve a hacer lo
que desea" y o también "La aptitud para querer algo".
a. Que sea seria: es seria cuando se emite por una persona capaz y con el
propósito de obligarse. En consecuencia no es seria la decisión que toma
un niño de 7 años. Tampoco es seria cuando se hace en broma o sin ánimo
de obligarse.
b. Que se exteriorice: Mientras el querer del individuo permanezca en su
interior, al derecho le es absolutamente indiferente. Para que el derecho
considere esa voluntad, es necesario que esa voluntad se declare, se
exteriorice.
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3. El silencio como manifestación de voluntad: En sí mismo no significa
ni aceptación ni negación. El que frente a una pregunta calla, no dice
nada, por esa razón el silencio no puede estimarse como manifestación de
voluntad. Pero en derecho romano, los textos dan 2 ejemplos, en que al
silencio le dan el carácter de manifestación de voluntad: El primer caso fue
señalado por una disposición de un senadoconsulto Plantiano, que dispuso
que el ex-marido notificado por su mujer divorciada de su estado de
embarazo, si no declaraba que esa mujer no estaba embarazada por obra
de él, dentro de un plazo de 30 días, el silencio de ex-marido se interpretaba
como reconocimiento de la legitimidad del hijo que iba a nacer (el que
calla otorga).
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Consentimiento viene del latín "Cunsentire"; Cun: compañía, sentire: sentir
con otro, ponerse de acuerdo.
a. La Oferta:
Definición:” Es un acto por el cual una persona le propone a otra, la
celebración de un acto jurídico determinado, en términos tales que
para que ese acto quede perfecto basta con que el destinatario de
esa oferta, simplemente la acepte.”
b. La aceptación:
Definición: “ Es el acto por el cual una persona a quien va dirigida la oferta
se adhiere a ella, manifiesta su conformidad en ella”.Esa persona se llama
aceptante.
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La oferta por si sola obligaba (derecho romano antiguo).
La regla general, nos dice que una simple oferta no aceptada no
obliga al oferente. Pero tiene 2 excepciones en derecho romano.
En Roma obliga la promesa hecha a una ciudad, aunque no haya sido
aceptada aún (por Ej: si una promete que se es elegido magistrado
construirá un puente, esta promesa puede exigirse en forma legal, lo mismo
si lo comienza y no lo termina. También es obligatoria la oferta o policitatio
hecha para un fin religioso o de piedad.
- El error.
- La fuerza.
- El dolo
1-EL ERROR:
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equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de una cosa o de un
hecho".
EL ERROR DE DERECHO
El código civil chileno en su artículo 1452 dice que "el error sobre un
punto de derecho no vicia el consentimiento". Esto significa que si una
persona ha contratado con otra teniendo un concepto equivocado de la
ley, o bien ignorando una disposición legal, no puede después alegar este
error, para excusarse de cumplir con sus obligaciones ni para pedir la nulidad
del negocio jurídico celebrado.
Estas personas son tratadas con más indulgencia que los demás en
cuanto al error de derecho por 2 razones:
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Ejemplo de error derecho: Conforme lo dispone en Roma la ley
Falcidia, el heredero tiene el derecho de retener para sí la cuarta parte del
monto de la herencia, aun cuando el testador hubiere dispuesto por
legados del total de la masa hereditaria. Si ese heredero paga por completo
todos los legados que le impuso el testador y agota con ello la masa
hereditaria porque ignoraba la disposición de la ley Falcidia, este heredero
incurrió en un error de derecho y en consecuencia no puede pretender la
devolución de esa cuarta parte que debió retener para sí.
EL ERROR DE HECHO
a.Error in negotio: Estamos frente a esta clase de error, cuando éste recae
en la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o celebra. Por ejemplo:
Si una parte entiende entregar una suma de dinero en calidad de mutuo y
la otra persona piensa que se la están donando, en este caso no hay ni
mutuo ni donación.
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Por Ejemplo.: Voy a una venta de esclavos y el vendedor cree que me vende
a la esclava Sabrina y yo creo que le estoy comprando a la esclava Carlota;
no puede haber consentimiento porque en las convenciones, las voluntades
de las partes tienen que ser acordes y aquí son divergentes, en
consecuencia no puede existir el acto jurídico porque no hay voluntad. Este
error impide que se forme el acto jurídico.
Efectos del error in sustancia: debemos distinguir entre los actos Jurídicos
de estricto derecho y buena fe:
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En consecuencia en Roma, este error en los negocios de estricto
derecho, no tenía influencia en la manifestación de voluntad, el negocio
jurídico era válido aún con este vicio.
En nuestro derecho positivo la regla general es, que el error sobre las
cualidades accidentales no vicia el consentimiento. Ej.: Si voy a una librería,
compro un libro creyendo que es de papel fino y no lo es, este error en la
cualidad accidental del objeto, no vicia el consentimiento. Pero hay 2
excepciones en que este error lo vicia, siempre que concurran dos requisitos:
d. Error in persona:
La regla general es que no vicia el consentimiento. Esto porque la
persona con la cual se quiere contratar es de ordinario, indiferente para los
fines que se persigue al celebrar un acto jurídico, porque el contratante aún
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cuando sufriere error con respecto de la persona, siempre hubiera
celebrado el acto jurídico. Por Ej.: El vendedor al vender una casa, se la
vendió a una persona distinta, es indiferente porque sólo le interesa el
precio.
Excepcionalmente hay casos en que la persona con la cual se
celebra un acto jurídico, es la causa principal y determinante de dicho
acto . Estos actos se celebran "Intuito personae", es decir, en consideración
a la persona, y por ello el otro contratante no hubiera celebrado el contrato,
si se hubiera tratado de una persona distinta. En estos casos el error de
contratar con una persona diversa, vicia el consentimiento y anula el acto.
Excepción:
En la época imperial el jurisconsulto Paulo, cita un caso de negocio
"Mortis causa", en que el error en los motivos vició la voluntad. Una madre
que había oído decir que su hijo militar había muerto en campaña,
aceptando como cierta la versión, que era falsa, instituyó en su testamento
a otros herederos. Como el hijo apareció, el Emperador Adriano dispuso que
el testamento fuera nulo y la herencia pasara al hijo.
Conclusión final: "Basta que una sola de las partes contratantes padezca
de error, para que este error vicie el acto en su caso, no es necesario que
ambas partes incurran en él.”
LA FUERZA:
Se define como: “la presión física o moral ejercitada contra una persona
para determinarla a celebrar un acto o contrato que la perjudica."
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Concepto:
“Es aquella fuerza que consiste en el empleo de procedimientos materiales
de violencia, que priva a la persona de libertad y la reduce a un estado
pasivo.”
Por ejemplo: cuando una persona se la obliga a firmar un contrato
sujetándole la mano. Aquí no hay voluntad, por tanto esta fuerza no vicia el
consentimiento.
Concepto:
EFECTOS DE LA FUERZA:
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2.Que sea injusta, ilegítima, ello implica que sea contraria al derecho,
que el daño con que se amenaza sea ilícito o ilegítimo. No sería injusta por
ejemplo: La amenaza que hace el magistrado al deudor de que si no paga
la deuda se le embargarán los bienes e irán a remate.
b.- In integrum restitutio propter metus: Esta acción era para lograr la
rescisión del negocio jurídico que había sido celebrado por medio de la
fuerza, las cosas volvían al estado anterior a la celebración del contrato, es
decir, se borran los efectos del negocio como si nunca se hubiere
celebrado.
La víctima para poder ejercer esta acción, debía haber sufrido un
perjuicio con la fuerza y no tener otra acción civil o pretoriana que le
permitiera cobrar los perjuicios causados.
La víctima podía rescatar la cosa, incluso de manos de un tercero,
mediante una "actio rescisoria, similar a las "acción reinvindicatoria".
c- La actio quod metus causa: El objeto de esta actio, era que el perjudicado
lograra una indemnización. .
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3° Por tratarse de una acción penal, era necesario que esa acción se
ejercitara precisamente contra la persona que realizó la intimidación y
contra cualquiera que se haya beneficiado con ella.
Esta acción era penal porque se exigía una multa y civil porque se pedía
una indemnización.
EL DOLO:
El jurisconsulto Labeón citado por Ulpiano nos dice que el Dolo Malo
es "toda astucia, toda falacia o maquinación fraudulenta empleada para
sorprender, engañar o defraudar a otro".
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agravante de la responsabilidad del deudor y tiene por fin evitar el
cumplimiento de sus obligaciones. Se le llama también Fraude.
1. Dolo bueno y dolo malo: El derecho romano distinguía entre Dolus Bonus
y dolus Malus.
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En el derecho romano antiguo, el dolo no afectaba la validez del
negocio .Ello no sólo por el formalismo típico de la época ,sino también
porque se pensaba que el deudor no había usado la suficiente diligencia
para evitar el engaño. Por tanto este contrato era válido.
a.- Exceptio Doli: Se suponía que la víctima del dolo, todavía no había
cumplido con las obligaciones del contrato. Este medio de defensa podía
ser opuesta por el deudor cuando era demandado por el acreedor, autor
del dolo o por sus herederos para el cumplimiento de su obligación y tenía
por objeto desestimar las pretensiones del demandante, obteniendo el
rechazo de la demanda.
c.- Actio Doli: Mediante ella, se le procuraba a la víctima del engaño (dolo),
una indemnización o reparación pecuniaria por el daño sufrido.
- Era una acción "subsidiaria", sólo puede recurrirse a ella, a falta de otra
acción de qué valerse (Cláusula Doli por ejemplo) y que se pueda dirigir en
contra del autor del dolo.
- Era "anual", duraba un año útil a contar desde que se descubrió el engaño.
- Es "Personal" porque debe dirigirse contra el autor del dolo, ya fuera el otro
contratante o un tercero.
-el autor del dolo caía en infamia: no podía optar a cargos públicos.
-era noxal: porque se intenta contra el pater familia , por el dolo cometido
por su hijo o esclavo.
Esta actio doli tendía a obtener el valor del daño patrimonial sufrido, es decir,
el Simplo.
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El pretor Aquilio Galo probablemente en el año 68 D.C. creó la actio y la
exceptio doli.
Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas
que se trata de dar, hacer, o no hacer.
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Por ejemplo: Se compra la próxima cosecha de porotos del Fundo El Sauce,
aquí al acto nacerá sólo si los porotos llegan a existir, si sobreviene una helada
y quema las plantas, no hay acto jurídico, por falta de objeto. Si el agricultor
a recibido algún dinero a cuenta de la venta, deberá restituirlo.
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ejemplo la dación de una cosa sagrada, porque esas cosas la ley las ha
colocado fuera del comercio humano.
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1-como Causa o fuente de las obligaciones, y así decían, por ejemplo, que
los contratos y los delitos eran causas civiles de obligaciones. Se utilizaba en
consecuencia esta expresión como sinónimo de un "hecho generador de
obligaciones" o como fuentes de obligaciones (fuente: hecho de donde
emanan obligaciones).
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a) Los contratos bilaterales o sinalagmáticos: En ellos la causa de la obligación
contraída por cada una de las partes, es la obligación recíproca que contrae
la otra.
Así por ejemplo, en la compraventa , la causa del vendedor de entregar la
cosa, es la obligación que contrae el comprador de pagar el precio.
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violencia. Es decir, el cumplimiento estricto de las formalidades del respectivo
acto fijaban la validez o la nulidad del mismo.
Así por ejemplo, en los contratos verbis el pronunciamiento de las palabras o
en los contratos litteris, la escritura fijaban la validez o nulidad del respectivo
negocio. Esto completamente al margen de si ese acto fue causado o no y si
tenía causa, esta era ilícita.
3.La Condictio causa data causa non secuta: Procede esta acción cuando
el enriquecimiento de la persona resultaba de una prestación hecha por otro,
en vista de una finalidad que no se realizaba, como por ejemplo, la donación
hecha por causa de matrimonio cuando ese matrimonio no de llevaba a
efecto. Una permuta en que uno de los contratantes cumple con su
obligación con la mira a que el otro cumpla la suya y éste no cumple, con
esta condictio el que cumplió puede recuperar lo pagado del que no
cumplió.
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5.La condictio indebiti: Procedía cuando se daba por error lo no debido,
en contra del que recibió el pago y hasta el monto del enriquecimiento. El
que recibió el pago debe hacerlo de buena fe, es decir, debe creer que se
está pagando por ser acreedor, pues él que sabe que no es acreedor y recibe
el dinero ,se la castiga por hurto.
En cuanto a la prueba:
Respecto de los contratos formales, si el deudor alegaba que el acto era
nulo por falta de causa, él debía probarlo, pero en los contratos de buena
fe si el deudor alegaba que el acto era nulo por falta de causa, el acreedor
debía probar que el contrato tenía causa.
LA CAPACIDAD.
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En consecuencia las personas que no pueden gozar un derecho son los
incapaces de goce; y los que no pueden ejercerlo son los incapaces de
ejercicio.
Las personas debían tener una doble capacidad para que pudieran
celebrar por sí mismas un negocio jurídico, debían tener primero la
capacidad jurídica o derecho y segundo la capacidad de Hecho.
b. Requisitos civiles: eran los exigidos por la ley, decían relación con
los diversos "Status" (estados):
2-Status Civitatis: Para tener este estado, debía ser ciudadano romano o
extranjero que gozara del jus commercium.
Los peregrinos eran los extranjeros que habitaban Roma y que no eran
esclavos. Son incapaces de derecho, pues todas las normas del derecho
civil se aplicaban exclusivamente al ciudadano romano. Esta situación
mejoró posteriormente, y los peregrinos pudieron celebrar actos y contratos
del derecho civil, pero con ciertas condiciones, por ejemplo, en la Stipulatio
se le permitió celebrarla, pero no utilizando el verbo Spondere.
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celebrar ningún acto o contrato, pero luego fueron adquiriendo
independencia.
-La hija estaba sometida a la potestad del pater, si éste fallecía, quedaba
bajo la tutela de un tutor, y si se casaba pasaba a la potestad del marido.
-El hijo desde muy temprano se dio la capacidad para contratar,
capacidad dada por el padre y éste le daba un peculio profecticio:
Conjunto de bienes que el padre le daba al hijo para realizar una
administración independiente a la del padre.
También existieron otros peculios que estudiaremos más adelante.
1. La edad.
2. La prodigalidad.
3. La demencia.
Impúberes y púberes:
a)infantis
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b)infantis mayoris o impúberes salido de la infancia.
2. Los Púberes:
a- El púber menor de 25 años de edad Sui Juris (No sometido a potestad)
fue plenamente capaz por un tiempo, pero desde el imperio, como eran
numerosos los abusos por la inexperiencia , se crearon en Roma tres
instituciones para defender al menor de edad púber:
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b. Que el menor podía oponer una Exceptio Legis Pletoria a las
demandan contra él, como consecuencia de un contrato que le resultare
perjudicial.
Mediante esta excepción obtenía el rechazo de la demanda y se liberaba
de cumplir las obligaciones del contrato perjudicial.
4.-El hombre que cumplía los 25 años y era Sui Juris, pasaba a ser
plenamente capaz.
La ley de las XII tablas, estableció la curatela del furioso, que era aquél
completamente privado de razón, tenga o no intervalos lúcidos .Cuando el
furioso tenía intervalos lúcidos, en ellos era plenamente capaz( podía
contraer matrimonio); en estado de locura era incapaz absolutamente.
El pretor estableció varias curatelas, añadió la del mudo, del sordo, del
idiota o mentecato y en general la de toda persona que por grave
enfermedad no puede administrar sus bienes.
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Respecto de algunas situaciones, la incapacidad podría ser relativa,
como por ejemplo: el mudo no podía celebrar el contrato Stipulatio que era
un contrato esencialmente verbal, y el sordo tampoco.
4- Las mujeres púberes sui juris: Son las mujeres que cumplieron 12 años y no
sometidas a la potestad marital o a la patria potestad.
Quedaban bajo autoridad de un tutor en forma perpetua. Podían en
general llegar a ser acreedoras , pero sólo podían obligarse con el auctoritas
del tutor. Su situación fue variando y fueron adquiriendo independencia y
bajo Justiniano fueron capaces de ejercer sus derechos.
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Para el Ius Civile Romano, el esclavo era considerado como una cosa
que integra el patrimonio del amo.
El esclavo no tenía ninguna capacidad para contratar para sí. Al celebrar
un contrato no podía ser ni acreedor ni deudor, pero el interés del amo hizo
moderar el rigor de este principio, porque el esclavo podía ser un instrumento
de adquisición para el amo; por ello se admitía que el esclavo podía "tomar
prestada" la capacidad de su dueño para contratar, pero los efectos se
radicaban en el patrimonio del amo. Solamente podía actuar como
acreedor y no para obligarse por el amo, vale decir, no para hacer deudor
al amo.
Gracias a esta capacidad "prestada",el esclavo podía al contratar
hacer nacer en provecho del dueño una obligación civil, pero su
capacidad no podía ser más extensa que la capacidad de su amo; y el
esclavo sin dueño quedaba incapaz.
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6
En nuestro derecho actual, si un acto jurídico solemne se celebra sin
cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el acto es inexistente o nulo
absolutamente. Por Ejemplo, la compraventa de un bien raíz debe hacerse
necesariamente por escritura pública, de lo contrario el acto no existe.
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7
b .SOLEMNIDADES HABILITANTES: En ciertos casos ,el acto o contrato se
celebra por personas cuyo desarrollo mental, de la voluntad no es perfecto,
en tal caso, la ley exige que se cumplan determinadas formalidades, cuyo
motivo es proteger los intereses de las partes contratantes.
Su finalidad es habilitar a un incapaz que va a celebrar un acto jurídico. Si
se omiten , el acto jurídico nace a la vida del derecho, pero con una
deficiencia y posteriormente puede anularse.
Los efectos del acto jurídico se producen desde que el acto jurídico se
otorga o realiza, sin embargo sus efectos pueden modificarse sea en cuanto
a su nacimiento , ejercicio o extinción, y ello mediante la incorporación de
cláusulas especiales llamadas modalidades.
Características:
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8
3. no se presumen. Esta característica es consecuencia de lo anterior,
por ello para que haya modalidades es necesario que las partes lo declaren
expresamente, de lo contrario no se subentienden.
1. Actos patrimoniales.
2. Actos de familia.
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LA CONDICION:
Características:
1- Que el hecho sea futuro quiere decir que el hecho debe realizarse en
el tiempo que está por venir, vale decir, después de la celebración del
negocio jurídico condicional; por tanto no hay condición cuando las partes
hayan subordinado la existencia de una obligación a un hecho presente o
pasado.
Entonces si el hecho existe o ha existido, el acto jurídico se considera puro
y simple, o sea que en esos casos la condición se miraba como no puesta
(no escrita).
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9
Ahora, si ese hecho presente o pasado no existe o no ha existido, se
considera al acto jurídico como no válido, es decir que no tienen eficacia.
CLASIFICACION DE LA CONDICION
1. Positivas y negativas.
2. Posibles e imposibles.
3. Suspensivas y resolutorias.
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0
Por el contrario la condición sería negativa ,si digo: te regalo mi casa
si no tienes más hijos, o si digo: Te regalo mi casa si te quedas con los tres
hijos que tienes,
( aquí no debe acontecer el hecho de tener más hijo, debe abstenerse de
ello, es decir la realidad actual permanece igual.)
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1
-es legalmente imposible: Cuando el hecho en que consiste la condición es
contrario a la ley. El Acto jurídico es nulo.
Por ejemplo: Si compras el sepulcro de Cayo , te doy mi fundo.
1-PENDIENTE:
La condición suspensiva está pendiente cuando aún no ha acontecido el
hecho futuro e incierto, existiendo incertidumbre acerca de si sucederá o
no.
c.- Ahora, Si por error el deudor paga antes de que la condición se cumpla,
paga mal, y tiene derecho a repetir lo pagado, es decir que le devuelvan
lo pagado esto mediante la condictio indebiti o sine causa.
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2
En este caso , nace el derecho, y por lo tanto el acreedor puede pedir el
cumplimiento de la prestación sujeta a condición suspensiva. Cumplida la
condición, el acto cumple todos sus efectos como si fuera un acto puro y
simple.
Efectos:
Si la condición suspensiva es fallida, se extingue la espectativa y todo
transcurre como si jamás hubiese habido acto jurídico alguno.
b. -Si se señaló un plazo dentro del cual debió cumplirse el hecho sobre
que recae la condición, y se cumple fuera de ese plazo, hace que la
condición falle.
c. -Si el hecho futuro e incierto no se cumple por una acción del deudor, en
virtud de la cual el hecho en que consiste la condición es imposible
cumplirlo, en este caso se da por cumplida la condición, pasa a ser una
condición suspensiva cumplida, aunque en realidad no se haya cumplido,
por consiguiente debe cumplirse la prestación.
d. -Si la condición está constituida por varios hechos que deben cumplirse
copulativamente, es decir deben cumplirse todos a la vez, en este caso, si
alguno de los hechos no se cumplió , se debe decir que la condición falló.
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3
- La condición resolutoria, también se puede hallar en 3 estados:
En Roma, había que distinguir entre los contratos de estricto derecho y los
de buena fe.
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4
Cuando se cumple la condición resolutoria, hay que determinar si opera o
no con efecto retroactivo.
3- FALLIDA:
Cuando el hecho futuro e incierto no ha acontecido y ya es cierto que no
acontecerá. Falló la condición.
1-ordinaria
2-tácita
3-pacto comisorio
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Por ejemplo: El arrendador no permite el uso y goce de la parcela o el
arrendatario no paga la renta.
I. Simplemente potestativa y
II. Meramente potestativa.
- El hecho dependerá del deudor, si digo: Le doy 100 ases , si mañana voy a
Roma.
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6
Ejemplo: Le doy 100 ases si usted quiere, aquí depende de la mera voluntad
del acreedor, esta condición es válida.
Por ejemplo:
- dependerá de la acaso si digo: Te doy mi caballo, Clavel si llueve mañana.
-En cambio dependerá de un tercero si digo: Te regalo mi caballo Clavel, si
Pedro me regala un caballo nuevo.
Sería disyuntiva si colocamos la letra "o", por Ej. Te regalo el fundo "Los
Copihues" si te recibes de abogado o te casas con María.
EL PLAZO:
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7
Elemento accidental del acto Jurídico , destinado a alterar sus efectos.
Se define el plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio o la extinción de un derecho.
Se asemejan en que los dos son hechos futuros y en que los dos son
modalidades y elementos accidentales de los actos jurídicos y en que
ambos permiten la adopción de medidas conservatorias.
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8
El plazo admite también, varias clasificaciones según el punto de vista que
se considera:
1. Expreso y Tácito.
2. Determinado e indeterminado.
3. Convencional, Legal y Judicial.
4. Suspensivo y Extintivo o resolutorio.
1-Expreso y Tácito:
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9
4-Plazo Suspensivo y Extintivo:
a. Plazo suspensivo :Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio
de un derecho. El plazo suspensivo suspende la exigibilidad de un derecho,
no su nacimiento. El derecho existe, pero se suspende su ejercicio.
1. Si el plazo miraba al solo interés del deudor, éste podía pagar antes del
vencimiento del plazo (renunciar al plazo).
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0
Plazo resolutorio cumplido: El derecho del acreedor se extingue una vez
vencido el plazo.
Según el Derecho Civil este plazo es ineficaz, de tal suerte que los herederos
del acreedor (estipulante) conservaban aún después de su muerte, el
derecho de perseguir al deudor.
La razón que se daba para ello era que la obligación una vez nacida, era
perpetua, lo que significa que ella no podía extinguirse sino por los medios
establecidos por el Derecho Civil, como el pago; pero que no se podía crear
la obligación con una duración limitada.
Con la reforma de Julio César, el año constó de 365 días. Los días son
completos, es decir comienzan a las 0 horas y terminan a la medianoche de
ese mismo día.
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1
Forma de contabilizar el plazo: El día debe entenderse completo, comienza
desde la 0:0 horas y termina a las 0:0 horas del otro día.
ejemplo: Un martes a las 4 p.m. pactó un plazo de un día. El Plazo se inicia a
la media noche del martes y termina a la medianoche del miércoles.
Cómputo útil: En él, se descontaban los días festivos y en general, todos los
días en que no se había podido ejercer el derecho por cualquier causa.( se
llamaban días nefastos)
“EL MODO.”
El modo ,es un elemento accidental del acto jurídico. Se suele incluir en los
actos de liberalidad, de beneficencia, a título gratuito como la donación ,
el legado. Consiste en imponer al beneficiario una obligación que consiste
en destinar a algún fin o a alguien ,parte de los bienes que por dicho acto
jurídico recibió.
por ejemplo:
- Dejo a mi tío Juan 20 millones de ases para que se compre una casa.
- Dejo 300 millones de ases a mi sobrino Pedro para que se reciba de
abogado, haga su oficina jurídica y atienda gratuitamente a los pobres un
día a la semana.
CARACTERISTICAS:
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2
REQUISITOS:
Ejemplo: El testador deja a Juan 10 millones de pesos ,para que parte de ello
a la educación universitaria de su hijo, y el hijo de Juan fallece, aquí no se
puede cumplir la obligación modal, se pueden dar 2 situaciones:
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3
de interés público, el juez podía imponerle una multa .( por ejemplo: Lego
mi fundo a Juan para que construya en él una capilla.
Sin embargo puede ocurrir que el acto jurídico carezca de los requisitos
necesarios para su validez o existencia o éstos estén viciados, de modo que,
estas anomalías repercutan en él, privándolo de sus efectos normales o
debilitándolo al punto de hacerlo vulnerable, por cuanto la parte afecta
con este defecto puede optar por pedir su nulidad.
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4
muchos autores hacen sinónimos la inexistencia y la nulidad absoluta o
nulidad ipso iure.
Cabe hacer presente que, para los romanos también eran nulos ipso iure
los actos en contra o en fraude a la ley.( leyes perfectas)
Hablamos de un acto en contra de la ley , cuando se infringe
directamente la ley. En cambio en fraude a la ley ,sería un acto que cumple
con la letra de la ley pero no con su espíritu , con su finalidad.
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5
Sin capacidad de ejercicio o de obrar ,se puede anular el acto, cuando se
realiza sin el auctoritas del guardador. Pero cuando hay ausencia total de
voluntad , situación que ocurre en los actos celebrados por dementes
(furiosos) ,infantes ( menos de 7 años) y sordo mudos que no pueden darse
a entender por escrito, en estos casos el acto es inexistente y jamás produce
efectos.(nulidad ipso iure)
c)-Inobservancia de Formalidades:
Los defecto en las formalidades externas( falta de pregunta en la Stipulatio
o de escritura en un contrato litteris) o internas del acto(falta de heredero
en un testamento) acarrean la nulidad del acto.
-Convalidación :
Los romanos no elaboraron una teoría del acto jurídico y por lo tanto,
tampoco se pronunciaron en forma clara frente a este problema, pero es
posible deducir de la historia del Derecho Romano en un comienzo,
prevaleció el principio de que vale la voluntad declarada sobre cualquiera
voluntad real de las partes.
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6
En el derecho clásico, cuando aparecen los actos de buena fe, se
empezó discernir que este principio no debía ser tan absoluto y que si existía
una discrepancia entre la voluntad real y la declarada, existiendo forma de
comprobar la voluntad real, deberá prevalecer ésta y podía declararse,
nulo el acto jurídico que contenía la voluntad declarada distinta de la real.
2.RESERVA MENTAL: Esta se produce, cuando una de las partes que celebra
un acto jurídico, a sabiendas, manifiesta una voluntad que no corresponde
a su verdadera intención , reservando en su mente su verdadera voluntad.
Esta persigue engañar al otro contratante.
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7
Relativa: Se celebra un acto jurídico que distinto al que las partes han
convenido. Aquí no se quiere el que aparentemente se realiza, pero sí otro
de contenido diverso. Por ejemplo, fingiendo una compraventa para
disfrazar una donación.
EFECTOS DE LA SIMULACION:
Definiciones:
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8
Excepcionalmente un acto jurídico puede producir efectos respecto de
quienes no concurrieron a su celebración, ellos son los terceros.
Los terceros relativos o interesados: Son las personas que están o estarán en
relación jurídica con las partes, ya sea por su propia voluntad o por
disposición de la ley. A ellos generalmente los alcanzan los efectos del Acto
Jurídicos.
La sucesión puede operar en actos "Entre vivos", los que son llamados:
Transferencia.
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perjudican; como por ejemplo en la herencia, pues el heredero recibe las
deudas y los beneficios.
Los sucesores a título singular: Solamente soportan los efectos de los actos
celebrados, por su autor relativos al derecho en que lo han sucedido y
deben respetar la situación jurídica creada por él. Por ejemplo: Te transfiero
mi casa con las mismas condiciones que yo la tenía.
(ejemplo: hipoteca).
DERECHO PATRIMONIAL:
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0
Por ejemplo: El derecho de dominio, Juan es dueño de un caballo, no
necesita intermediarios para ejercer su derecho de dominio.
La fuente del derecho personal puede ser un hecho o acto del deudor,
como el caso del ejemplo, o la ley, por ejemplo: derechos personales que
emanan de la ley, está la obligación de pagar impuestos, el fisco sólo puede
reclamarlos del contribuyente porque la ley lo establece.
En Roma:
18
1
b. servidumbres personales, que pueden ser de usufructo de uso ,
habitación y operis servorum.
c. superficie.
d. enfiteusis.
a,b.c. y d, son derechos reales de goce.
e. prenda
f. hipoteca.
e y f que son de garantía.
Los derechos personales son ilimitados , son todos aquellos que las partes
pueden convenir siempre y cuando no sean contra la ley, el orden público
y las buenas costumbres . En efecto, el contrato que es una de las fuentes
de los créditos, puede adoptar infinitas formas y dar lugar en consecuencia
a un número ilimitado de derechos personales.
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2
En consecuencia, RES se refiere a cualquier objeto corpóreo sea
animado o inanimado, con los que el ser humano puede satisfacer sus
necesidades y también los derechos que recaen sobre estos objetos forman
parte del concepto de res.
Res puede ser para los romanos el alta mar, el aire etc.
Frente a la palabra RES hay otro concepto BIEN, que deriva de res y que
son aquellos objetos que pudiendo prestar alguna utilidad al ser humano,
por cuanto sirven para satisfacer las necesidades y además pueden
pertenecer a un patrimonio particular.
I- Las Res Extracomercium : Hay cosas que no pueden ser objeto de actos
jurídicos.
- RES HUMANI JURIS Y RES DIVINI JURIS
A) SAGRADAS
B) RELIGIOSAS
C) SANTAS
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3
c)RES UNIVERSITATES: O COSAS DE LA CIUDAD O CORPORACION:
"Cosas que integran el patrimonio de una comunidad, y su uso
pertenece exclusivamente a sus miembros".
Ejemplo: los teatros públicos, los circos, los foros, baños públicos.
II- Res intra Comercium: Todas las cosas que son susceptibles de
apropiación por los particulares con excepción de las res humanas y
divinas.
Se subclasifican en :
RES NULLIUS PROPIAMENTE TALES: cosas que nunca han tenido dueño.
Por ejemplo. Las conchas de la play, los peces del mar.
RES DERELICTAE: cosas que han tenido dueño pero éste las abandonó
para que las haga suyas el primer ocupante.
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4
(Los sabinianos decían que el dueño perdía el dominio de la cosa al
momento de abandonarla. En cambio, Los proculeyanos lo pierde cuando
otra persona lo adquiere. Hablaban de tradición a persona incierta.
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5
B .Predios urbanos: Los que tienen edificación,sin consideración a si están
dentro o fuera de la ciudad.
Actualmente , esta distinción atiende al lugar donde se encuentran, si
están dentro o fuera del radio urbano.
COSAS MUEBLES : Son las que pueden ser transportadas de un lugar a otro
sin sufrir ningún daño.
Pueden ser de dos clases: cosas muebles por naturaleza y por anticipación.
1.1- SEMOVIENTES
1.2.- INAMINADAS
Ejemplo. :
- La tierra o arena del suelo, los metales de una mina, las piedras de una
cantera. (inmuebles por naturaleza).
- Los pinos plantados en un bosque, las yerbas, la madera , la fruta de los
árboles.(inmuebles por adherencia).
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6
Por ejemplo: una suma de dinero, 50 kilos de trigo.
Quien debe una cosa genérica debe devolver igual número de sujetos
de la especie que recibió , de la misma calidad.
COSAS NO FUNGIBLES: "Son aquéllas que no pueden ser sustituidas ni
reemplazadas unas por otras, en el cumplimiento de la obligación. Son
individualizadas, son irreemplazables.
Una cosa puede ser no fungible por su naturaleza, por ejemplo: El cuadro
de la Gioconda de Leonardo Da Vinci, el fundo La capilla.
O bien una cosa puede ser no fungible por voluntad de las partes. Por
ejemplo: un oveja marcada dentro de un rebaño.
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7
El concepto de consumir se entiende en un sentido económico
comprendiendo con ello la enajenación, pero no son sinónimos los
conceptos de consumibilidad y de fungibilidad.
Que pueden ser compactas como por ejemplo: una casa ,un buque.
O bien pueden unidas por un vínculo inmaterial que les permite conservar su
individualidad, como un rebaño, una biblioteca, etc..
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8
fueron protegidas por el derecho con mayor rigor, estas son las COSAS
MANCIPI.
1.- Esclavos
3.- Todas las bestias de tiro y de carga, decían los antiguos romanos,
los animales que se puedan domar por el lomo. ej: las mulas, los caballos, los
bueyes, etc.
De manera entonces que todas las demás cosas eran cosas nec
mancipi.
Por ej: el dinero, los camellos, las joyas .etc.
Entre las cosas mancipi y las nec mancipi hay una diferencia
fundamental en el derecho clásico es lo que dice relación con la
transferencia de la propiedad de dichas cosas.
Para transferir el dominio de una cosa NEC MANCIPI bastaba con una
simple tradición que era una forma muy simple .
En cambio para la transferencia del dominio de una cosa MANCIPI se
exigían modos de adquirir de carácter público y solemnes, como la
MANCIPATIO y la IN IURE CESSIO.
Los ciudadanos romanos eran los únicos que podían adquirirlas.
--------------------
LOS FRUTOS
18
9
"Son los rendimientos periódicos de una cosa, sin detrimento de su
naturaleza, según su sustancia y destino natural de la cosa."
-Naturales :si son obra de la naturaleza, con o sin la intervención del hombre.
19
0
Relacionados con los frutos se encuentra una figura jurídica que se
conoce como IMPENSAS o Mejoras:"Son aquellos desembolsos hechos en
una cosa determinada o por razón de ella. "
1.- NECESARIAS
2.- UTILES
3.- VOLUPTUARIAS
Las fuentes de los jurisconsultos romanos no nos dan una definición del
dominio.
Razones:
Por ello, los romanos sólo se limitaron a estudiar los diversos beneficios
que procura la propiedad, y estos se resumen en el jus utendi, fruendi, y
fruendi.
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1
2- En Roma, el derecho de dominio, sólo podía recaer sobre las cosas
corporales y que estuvieran en el comercio humano. Además debían ser
determinadas y tener una existencia independiente. Luego, con la
evolución del derecho, se determinó que sobre las cosas incorporales podía
recaer una especie de propiedad, así el usufructuario tiene la propiedad de
su derecho de usufructo.
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2
2-Derecho exclusivo: Esto significa que supone un titular único( aunque
sean muchas personas) facultado para usar gozar y disponer de la cosa. Los
demás están obligados a respetar el ejercicio de sus facultades.
Por naturaleza el dominio tiende a que exista un propietario para cada
cosa, sin embargo , una cosa puede ser propiedad de varias personas. La
copropiedad o condominio no se opone a la exclusividad del dominio, lo
que se opone a esta exclusividad es que hayan 2 o más derechos de
propiedad independientes sobre una misma cosa. En el condominio cada
comunero tiene una parte del mismo derecho de dominio.
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1-Relación de vecindad:
19
3
a. Un predio sólo puede cultivarse o edificarse hasta 2,5 pies del límite de la
línea divisoria que lo separa del predio vecino, tenemos entonces que entre
dos predios vecinos colindantes hay que dejar 5 pies. Este espacio en fundos
de tierras se llama CONFINIUM y en caso de construcciones se llama
AMBITUS.
d. El dueño de un predio inferior debe permitir que las aguas que siguen
por curso natural caigan por su predio y que provienen del predio superior.
a. Las riberas de los ríos son de uso público, y por ende deben permitir la
pasada para gozar de las riveras del río, lo mismo para las riveras del mar.
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4
II-OBRA DEL DERECHO AJENO (Jura IN RE ALIENA)
Estas pueden comprender todo o parte del JUS FRUENDI, todo o parte del
JUS UTENDI, pero nunca el JUS ABUTENDI, siempre es exclusivo del propietario.
1.- SERVIDUMBRE
2.- ENFITEUSIS
3.- SUPERFICIE
4.- PRENDA
5.- HIPOTECA
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Definición: "Dominio en común que sobre una cosa tienen dos o más
personas."
Así por ejemplo Pedro, Juan y Diego son dueños del Fundo la Capilla.
c) JUS UTENDI:
Cualquiera de los distintos comuneros tiene la facultad de
usar la cosa , pero los demás comuneros gozan de la facultad de prohibir u
oponerse a los actos de uso que estimen conveniente.: JUS PROHIBENDI
b. JUS FRUENDI:
Si la cosa produce frutos , todos los comuneros tienen derecho
de dominio sobre esos frutos, tienen derecho a apropiarse de ellos, pero en
proporción al derecho que tengan en la propiedad.
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c. JUS ABUTENDI:
Hay que distinguir si se trata de disponer de toda la cosa, se
requiere de la participación y voluntad de todos los comuneros.
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6
2- a través de un juez: En caso de no llegar a acuerdo las partes podía recurrir
a un juez para que efectuara la partición, aquí se ejercían las acciones ya
señaladas.
-Requisitos
Los Fundos Itálicos quedaban incluidos por ser res Mancipi. Quedaban
excluidos los fundos provinciales.
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7
Debe tratarse de un modo de adquirir la propiedad reconocida por
el derecho Civil, cuando se tratara de cosas Mancipi, estas eran
Mancipacio, In Jure Cessio, Usucapión, Lex, adjudicatio.
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8
Diferencia entre la Propiedad Bonitaria del adquirente con respecto a la
Propiedad Quiritaria del enajenante.
1.- El adquirente tenía todas los atributos del dominio, es decir, usar,
gozar y disponer de la cosa, pero con la salvedad de que al disponer de la
cosa sólo transfería el dominio bonitario.
2.- Esta transferencia del dominio no podía hacerlo por los modos
civiles, sólo por los Naturales de transferencia del Dominio, por Tradición.
3.- El dueño Bonitario no podía valerse de la Acción Reivindicatoria.
5.- Si liberaba a un esclavo que tenía in Bonis este esclavo era sólo
latino y no ciudadano romano.
por ejemplo: una persona vendía a otra un buey , cosa mancipi y luego le
hacía la tradición, no utilizaba un medio del derecho civil, el vendedor
seguía siendo propietario quiritario de la cosa y luego de mala fe, podía
reivindicarlo.
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9
Opera como su nombre lo indica en la compraventa seguida de la
tradición.
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0
Como el pretor no era legislador , no podía modificar la legislación civil,
entonces le otorgó al heredero la propiedad bonitaria de los bienes que
componen la sucesión( bonorum possessio), el dominio quiritario le
corresponde a aquel que es llamado a la sucesión del derecho civil
romano.( los agnados)
b- Es el caso del insolvente cuyos bienes son vendidos en masa para pagar
a sus acreedores, este hombre no pierde la propiedad quiritaria de esos
bienes, el adquirente de ese patrimonio es el llamado Emptor Bonorun
adquiere solamente la propiedad bonitaria de esos bienes.
3-PROPIEDAD PEREGRINA:
4.-PROPIEDAD PROVINCIAL:
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1
En la República, no todo el suelo itálico era susceptible de dominio
quiritario, parte de él formaba parte del ager públicus que se incrementaba
constantemente con las conquistas. Algunas de estas tierras se enajenaban
en provecho de los particulares, previa delimitación hecha por
agrimensores .Se llamaban agri limitati. Se hacía de la siguiente forma:
Los predios del ager públicus que no eran asignados y las tierras no
cultivadas podían ser ocupadas por libremente y cultivadas por los
particulares, con la obligación de pagar al Estado una renta o censo
llamada vectigal. El ocupante de estas tierras tenía sólo la posesión y el
usufructo de ellas. Posesión que podía transmitirse hereditariamente.
Desde comienzos del imperio, por efecto de las leyes agrarias se atribuyó
a los poseedores de todas las tierras itálicas que pertenecían al ager
publicum el dominio quiritario. La jurisprudencia consideró al resto del suelo
itálico que formaba el ager públicum como susceptible de ese dominio.
Desaparece así el ager públicum en el suelo itálico, y sólo quedan estas
clase de tierras( ager públicum) en el suelo provincial.
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2
Poco a poco se va modificando esta condición de las provincias ya que
a varias se les concedió el jus italicum en virtud del cual se asimilaban al
terreno de Italia. Entonces los particulares pudieron adquirir el dominio
quiritario sobre estos fundos ya que eran res mancipi, y dejaban de pagar el
impuesto territorial.
-----------------------
EXTINCION DE LA PROPIEDAD:
LA POSESION O POSSESIO:
Poseer una cosa significa tenerla bajo su propio poder físico. Este poder
es puramente material y no depende de que el poseedor tenga o no
realmente derecho a ejercitarlo.
Para los romanos es el hecho de tener una cosa en nuestro poder, sin
considerar si se tiene derecho o no a la cosa.
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3
Tal como la entendían los romanos, la posesión puede ser definida
como "El hecho de tener en su poder una cosa corporal, reteniéndola
materialmente, con la voluntad de poseerla y disponer de ella como lo haría
un propietario."
Por ejemplo:
1.- El dueño que estaba en posesión de la cosa.
2.- El que había adquirido la cosa por tradición.
3.- El ladrón ya que este individuo por una retención material de la
cosa robada tiene derechamente la voluntad de disponer de ella como si
fuera el dueño de la cosa.
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4
El corpus no significa que siempre se tenga la cosa en su poder, porque
si así fuera, sólo se podría ser poseedor de los objetos que uno puede traer
consigo.
La cosa se tiene que encontrar a su disposición, en el momento que el
poseedor lo desee.
Clasificación de la posesión:
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5
Es Justa: Si el procedimiento por el cual se ha llegado a poseer es conforme
a derecho , de acuerdo a la ley.
Es Injusta: Cuando el procedimiento es contrario a derecho.
Por ejemplo : si se adquiere una cosa de una persona a quien se cree dueño
de la cosa, en circunstancia que no lo es, se esta poseyendo en tal caso de
buena fe.
Por ejemplo: Cuando se adquiere una cosa de alguien que la robó y sabe
que se la robó.
La posesión de buena o mala fe no debe confundirse con la posesión justa
o injusta.
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a.- Hay Vis o violencia: cuando el poseedor despojó al anterior
poseedor mediante fuerza física o moral, cuando se despoja al anterior
poseedor de la posesión de la cosa atropellando su existencia o bien
teniéndola mediante una amenaza grave.
c.-Se posee con el vicio de PRECARIO :él que habiendo obtenido la cosa
a título de favor y a ruego suyo de quien la poseía, para devolverla en
cualquier momento que le sea reclamada, se niega a devolverla cuando se
la piden.
CIVIL :Es la que hemos definido, vale decir, la tenencia de una cosa
determinada con ánimo de señor y dueño, con intención de estar en
relación directa, inmediata e independiente con la cosa.
El secuestre, es él que tiene depositada en sus manos una cosa sobre la cual
hay un litigio entre dos o más personas, con cargo de devolverla a la parte
que gane la causa.
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7
ser dueño tienen sobre esa cosa facultades diversas ;puede usar de la cosa,
gozar de la cosa y disponer de ella.
5.- El poseedor de Buena fe, hace suyo los frutos de la cosa poseída
mientras dura esta buena fe.
1.- Cuando se trata de adquirir la Posesión de una cosa que está en poder
de otro, con el consentimiento de ese otro, basta que ese otro la entregue
al adquirente dejando la posibilidad de disponer libremente de la cosa
haciéndole tradición, la entrega de la cosa.
20
8
2.- Si se trata de una cosa que no está en poder de nadie: En este caso es
necesario un acto externo que demuestre de una manera clara que la cosa
esta sometida al poder del que la posee, ello ocurre con la ocupación
cuando se caza un animal vivo o muerto o el pez cae en su red.
3.- Si la cosa estaba en poder de otro, para adquirir la posesión de esa cosa
sin el consentimiento de ese otro es necesario una actitud ostensible que
demuestre claramente que la cosa está a disposición del poseedor y que se
ha extinguido que ha cesado la posesión de aquél que la poseía.
por ejemplo: Una persona que deja el diario en un banco de plaza para que
otro disponga de él.
Por ejemplo:
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9
Adquisición de la posesión por intermediario: Es una forma de adquirirla del
pater familia cuando lo hace por medio de las personas sometidas a su
potestad, pero con su conocimiento y ánimo de adquirir.
Pérdida de la POSESION:
La posesión se pierde por cesar el corpus o el animus o por ausencia
de ambos a la vez.
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0
poseedor,3)cuando se hace tradición de la cosa o 4)cuando se abandona
una cosa con el propósito de que otro se haga dueño.
Protección POSESORIA
Clasificación:
a.- Tienen por objeto hacer cesar los actos perturbatorios de la posesión:
RETINENDAE POSSESSIONIS.
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1
Se dice que no lo son ,porque mediante ellos se puede adquirir una
posesión que nunca se ha tenido, pero no sirven para proteger la posesión.
A.- UTRUBI
B.- UTI POSSIDETIS
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2
el actual poseedor a su vez debe poseer el inmueble sin violencia,
clandestinidad o precario.
Bajo Justiniano, los interdictos retinendae possessionis se refunden en
uno solo, llamándose uti possidetis que se hizo aplicable a las perturbaciones
de la posesión de una cosa sea mueble o inmueble, y triunfaba él que
poseyera sin violencia, clandestinidad o precario, al tiempo de la litis
contestatio.( al momento de incoarse el proceso)
21
3
Lo que se pretende con este interdicto es mantener la paz social.
Bajo Justiniano, desaparece esta dualidad clásica, y existe un solo
interdicto para cualquier tipo de violencia, denominado "unde vi", que no
puede intentarse pasado un año a partir del hecho que lo motiva y
prosperará incluso cuando el despojado hubiese adquirido la posesión por
violencia ,clandestinidad o precario respecto del demandado. Se aplica
tanto a bienes muebles como inmuebles.
1.- El arrendatario
2.- El depositario
3.- El comodatario
4.- El Usufructuario
21
4
2º-Interdicto Possessorium , se estableció en beneficio del bonorum emptor,
con el objeto de que pudiese ponerse en posesión del patrimonio, del cual
se había hecho adjudicatario a consecuencia de la bonorum venditio.
21
5
Por eso se les designa con el nombre de títulos para adquirir la
propiedad, pues dan derecho a adquirirla, pero por sí mismos no se
adquiere.
a- título Universal : son aquellos mediante los cuales se puede llegar a ser
dueño de la totalidad del patrimonio o una cuota del patrimonio de una
persona.
Ejemplos:
21
6
5- la lex, podía ser a título universal o singular.
por ejemplo: adquirir una vaca, dos caballos, una casa etc.
Y tenemos los siguientes:
21
7
b- Modo de adquirir derivativo: Son aquellos que se basan en un derecho
precedente que tenía otra persona.
Características Generales:
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b-Del Derecho de Gentes o Naturales: Son aplicables tanto a ciudadanos
romanos o a latinos o a peregrinos y son aplicables a las cosas nec mancipi,
no exigen solemnidades ni publicidad.
1.- OCUPACION
2.- ACCESION
3.- TRADICION
I.- LA OCUPACION
Definición.:
"Modo de adquirir el Dominio de las cosas susceptibles de propiedad
privada y que no pertenecen a nadie, mediante la aprehensión de ellas,
con el ánimo de convertirse en su propietario."
Requisitos :
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9
3.- Aprehensión material de la cosa, tomarla , contacto físico con la cosa,
en ese instante se produce la aprehensión.
Clases de Ocupación:
Para los romanos la captura bélica eran el más legítimo modo de adquirir
el dominio, pero quienes adquirían el dominio de estas cosas era el estado
romano, no los soldados.
REGLAS DE LA OCUPACION:
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0
1-Sólo es permitida la ocupación o caza de animales salvajes y los
domesticados que han perdido la costumbre de volver al amparo o
dependencia del hombre.
REQUISITOS:
a.-Bienes inmuebles:
Las islas de formación reciente en el mar, que no tengan dueño son res
nullius, y por tanto pueden ser adquiridas por ocupación.
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1
b.-LOS BIENES MUEBLES :
.-RES DERELICTAE: Aquellas cosas que han sido abandonadas por su dueño
para que las haga suya el primer ocupante. Por ejemplo: Las monedas que
se arrojan para que las haga suya el primer ocupante.
Definición: Es aquél que está formado por monedas, joyas u otro efectos
preciosos elaborados por el hombre que han estado por cierto tiempo
sepultados o escondidos sin que se tenga memoria o indicio de su dueño.
REGLAS:
Si lo buscó con permiso del dueño del sitio, cada uno tiene la mitad. El
dueño adquirió el dominio de la mitad del tesoro , por ley no por ocupación.
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2
El Emperador León castigó con la pérdida del tesoro en beneficio del
Fisco a aquel que se valiera de sortilegios para encontrarlo.
II .- LA ACCESION:
Definición.:
" Modo de adquirir el dominio del derecho de gentes por el cual el
dueño de una cosa pasa a serlo también de lo que ella produce o lo que se
junta a ella "
Hay adquisición por accesión, cuando una cosa accesoria está unida
o incorporada a una cosa principal. La cosa accesoria al formar parte de la
principal pierde su individualidad , adsorbiéndose por la cosa principal. Por
consiguiente el dueño de la cosa principal es propietario del conjunto.
Ejemplo:Si una cosa mueble se junta a un bien raíz, siempre será el bien raíz
cosa principal.
ejemplo: Poner una rueda a una carreta, ésta es la principal, y aquélla la
accesoria.
3.- Que la unión de estas dos cosas no se produzca por voluntad común
de ambos dueños, sino por obra del azar o de uno solo de ellos, porque si
los dos dueños están de acuerdo no habría ACCESION sino tradición.
4.- Que la cosa Accesoria fuera res NULLIUS o del dominio de otra
persona.
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3
construye con materiales ajenos en sitio propio se hace dueño del edificio.
En todo caso el dueño de los materiales puede reclamar como
indemnización el doble del valor de ellos, mediante la actio de tigno juncto.
Pero hay casos en que los frutos son adquiridos por quien no es dueño
de la cosa que los produce, y ellos son:
a) Aluvión o alluvio
b) Avulsión o avenida
c) Albeus derelictus o cambio de cause de un río
d) Insula In flumene nata o isla nacida en un río
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4
Discutían los jurisconsultos cuando se hacía dueño del terreno que se
desprendía, concluyeron que se hacía dueño cuando los árboles que
arrancados junto con la tierra, hubieren echado raíces en el predio
beneficiado.
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Por ejemplo: si de la uva ajena se hace vino.
Por ejemplo :si un artista hacía unos candelabros de bronce era lógico que
se podían fundir y volver a ser lo que eran, por lo tanto el dueño de los
candelabros era el dueño de la materia.
Por ejemplo :el propietario del bloque de mármol cualquiera que éste sea,
no se consideraba dueño y era dueño de la nueva especie el artífice de la
estatua.
Requisitos:
1.- unión de cosas muebles.
2.- Que pertenezcan a distinto dueño.
3.- conservación de la fisonomía individual de las cosas unidas.
4.- ignorancia respecto de la unión de las cosas muebles respecto de ambos
dueños o de alguno de ellos.
Ejemplo: Una rueda unida a un carro.
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Si las cosas se podían separar, cada dueño conservaba su dominio ,de lo
contrario el dueño de la cosa principal adquiría el dominio.
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7
3- Si el propietario de la cosa principal era responsable de hurto, queda
sujeto a la actio furti, que sanciona este delito.
2- Si obró de mala fe , esto es, sabía que la cosa era ajena, no tiene
derecho a reclamar indemnización alguna.
- Inplantatio o Plantación
- Seminatio o Siembra
- Edificatio o Edificación
b.- Que con materiales de una persona se edifique en terreno ajeno. En este
caso la construcción se incorpora al suelo, el dueño del terreno se hace
dueño de la construcción. Si el que construyó lo hizo de buena fe, sin saber
que no era dueño del terreno, tiene derecho a que se le indemnice el valor
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8
de los materiales. Pero si sabía que el terreno era ajeno, no tiene derecho a
indemnización.
III.- LA T R A D I C I O N
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3.- El adquirente, él que recibe la cosa por TRADICION sea capaz de
adquirir el Dominio.
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0
Normalmente , el dueño del predio, llevaba al adquirente a una colina y
le mostraba con la mano el predio, con sus límites y ubicación.
Por ejemplo: Alguien que era dueño de un fundo lo vende a otra persona,
transfiriéndole el dominio, pero permanece en él como arrendatario, como
mero tenedor. En este caso , se considera que no tiene sentido que el
vendedor entregue el fundo al comprador, para que éste se le tenga que
entregar nuevamente al arrendatario, por eso se estimó que la sola
celebración de estos contratos bastaba para considerar hecha la tradición.
Lo que interesa era la intención de las partes.
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1
inscripción en un registro especial, lo cual viene a reemplazar la clásica
entrega tratándose de los bienes raíces.
b)Capaz de enajenar:
Este dueño debe tener la capacidad para hacer la tradición,
capacidad de celebrar un acto jurídico.
Por ejemplo:
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2
Por todo lo expresado es necesario que el tradente sea una persona
capaz.
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3
es la mera tenencia de la cosa, en este caso el propietario de la cosa
continúa siéndolo. Estos son títulos de mera tenencia.
Por ejemplo:
1.-Pablo cree erróneamente ser deudor de Carlos, quien por su parte se cree
acreedor, entonces le hace la tradición del objeto que cree deber para
pagar la deuda imaginaria, aunque la tradición esté hecha sin causa, Carlos
se hace propietario. Por tanto Pablo no tiene la acción reivindicatoria, sino
la conditio indebiti, para recuperar la propiedad de la cosa.
3.-También puede suceder que una persona entregue dinero a otra a título
de mutuo, y la que lo recibe cree que es una donación, aquí no hay ni
donación ni mutuo , pero la tradición produce su efecto de trasladar la
propiedad de uno a otro.
Justiniano apoya esta última postura.
“EFECTOS de la TRADICION”:
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4
bonitario de la cosa hasta que se haga dueño quiritario de la cosa por
Usucapión.
Modalidades en la tradición:
La tradición en la compraventa:
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5
Cuando se ha celebrado el contrato de compra-venta estipulando
que el precio debe pagarse de contado, el vendedor que hace TRADICIÓN,
de la cosa vendida al comprador, únicamente le transfiere la propiedad al
comprador si éste paga el precio.
1.- Modos de adquirir que suponen un acuerdo previo entre las dos
partes (enajenante y adquirente), queriendo operar por un lado una
transferencia de la propiedad y por el otro la adquisición del dominio, y
realizándola con ayuda de las formas civiles, éstos son:
a) MANCIPATIO
b) IN JURE CESSIO
2.- Modos de adquirir el dominio que producen sus efectos sin que
haya habido acuerdo previo entre el propietario anterior y el adquirente de
la cosa,en cuanto a la transferencia y adquisición del dominio, éstos son:
a) ADJUTICATIO
b) LEX
c) USUCAPIO
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MANCIPATIO
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6
Definición: Negocio jurídico que consiste en una venta simbólica de una
cosa y que se realiza por el cobre y la balanza.(per aes et libram)
CARACTERISTICAS:
Es una venta solemne, que requiere de la presencia de un grupo de
personas y de la cosa, también requiere de palabras solemnes, se realiza
solamente entre ciudadanos romanos y personas que gozan del jus
commercium, y aplicable a las cosas mancipi, y las partes deben estar
presentes en el acto, no pueden actuar representados.
Por excepción el esclavo, podía adquirir para su amo a través de la
mancipatio, a través de la “capacidad de prestado” que tenía.
Procedimiento de la Mancipatio:
La balanza que llevaba el Libre Pens servía para pesar los lingotes
de cobre que se daban en pago de la cosa que se adquiría, cuando no se
conocía la moneda.
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7
Esta exigencia de tomar la cosa con la mano, en comienzo hizo que
sólo se aplicara a las cosas muebles, pero posteriormente, también se aplicó
a la transferencia de inmuebles, en un comienzo, había que trasladarse al
lugar del inmueble, más adelante se requería en la ceremonia algo que se
simbolizara al predio que se iba a adquirir.
APLICACIONES DE LA MANCIPATIO:
EFECTOS DE LA MANCIPATIO
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8
a) ACTIO AUTORITATIS
b) ACTIO DE MODO AGRI
IN JURE CESSIO
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9
reivindicatorio simbólico, en que el adquirente actúa como demandante y
el enajenante como demandado.”
Procedimiento:
Aplicación:
1)-transferencia del dominio de cosas mancipi y nec mancipi, sean en
propiedad plena nuda o alicuota.
2)- a la Manumisión de esclavos Pervindicta.
3)- a la adopción, cuando el padre mancipaba al hijo tres veces para
hacerlo salir de la patria potestad y a través de la vindicatio in patria
potestatem,l o hacía quedar en la familia del adoptante.
4) - a la constitución de ciertos derechos reales, a los cuales no se le aplicaba
la mancipatio, por ejemplo: el usufructo, el uso, la servidumbre de predios
urbanos.
ADJUDICATIO
Definición:
Modo de adquirir el dominio de las cosas propio del jus civile, en virtud de
una declaración hecha en una sentencia judicial, en los juicios divisorios,
que se ejercitan acciones tendientes a poner fin a un estado de comunidad.
Tales son:
1.-Actio familiae erciscundae(división de la comunidad hereditaria).
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0
Para los romanos la resolución judicial de adjudicación, tenía eficacia
constitutiva de dominio, y en virtud de ella se le adjudicaban a los
comuneros partes singularizadas de la cosa que antes de la partición
pertenecía a todos en común.
( Actualmente, se considera que fue dueño de ella hacia atrás, o sea desde
que nació la comunidad).
Efectos de la adjudicación :
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1
cosa común, si es indivisible le atribuirá la totalidad a uno sólo de los
comuneros, el que debe pagar a los otros su parte del dinero.
LA LEX
Definición: Es un modo de adquirir el dominio del jus civile, en virtud del cual
la propiedad de una cosa le es atribuida a una persona a virtud de una
disposición legal.
Casos en que por disposición expresa de la ley una persona pasa a ser
dueño de pleno derecho de una cosa .
3.- Es lo que Arias Ramos llama OCUPACIO DEL AGER DESERTICUS que
es una manera especial de ocupación en cierto modo intermedia entre ese
modo de adquirir y la Usucapión.
USUCAPIO O USUCAPION
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2
Su origen es antiquísimo, hasta el punto que la Ley de las 12 Tablas ya
presumía su existencia.
1.- POSESION
2.- TIEMPO DE POSESION
2.- Porque por otra parte las cargas reales los gravámenes reales que
pesaron sobre la cosa no se borran, sino que la cosa pasa al nuevo
propietario que adquiere el dominio de esa cosa por USUCAPION con esas
mismas cargas.
4.- La USUCAPION facilita esta prueba del dominio basta con establecer
que se dan los requisitos necesarios para que ella opere para acreditar su
dominio.( Es decir que se cumplan todos los requisitos para usucapir).
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3
REQUISITOS DE LA USUCAPION EN LA EPOCA ANTIGUA EN EL DERECHO
ANTIGUO.
4.- Res habilis, la cosa debe ser susceptible de ser adquirida por
usucapio. Por ser un modo de adquirir del derecho civil, debía ser res
Mancipi, intracommercium, las cosas Nec Mancipi no podían ser objeto del
dominio quiritario en esa época.
2.- Debía tratarse de una res Habile ,pueden adquirirse por usucapión
todas las cosas susceptibles de propiedad privada, debían ser cosas
corporales, intracommercium, que fuesen mancipi o nec mancipi.
Bienes excluídos:
Quedan excluidos , las res divini y humani juris, también los fundos
provinciales ,las cosas mancipi o nec mancipi hurtadas o robadas, aunque
sea un poseedor de buena fé. Se excluyen también las cosas pertenecientes
a una mujer que está sometida a tutela perpetua de sus agnados, a menos
que el tutor haya dado su auctoritas.
No pueden ser usucapidos por terceros los predios rústicos de los pupilos y
de los menores de 25 años, las cosas donadas a los magistrados provinciales,
bienes del fisco, del príncipe , de la iglesia , los de la dote.
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4
Es natural , cuando el poseedor no puede ejecutar actos posesorios, ya sea
porque abandonó voluntariamente la cosa o cesa por fuerza mayor o caso
fortuito.
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5
A pesar de que la posesión es un hecho personal que no se puede
transferir ni transmitir, si es posible a veces, que el poseedor pueda
aprovecharse de la posesión de su antecesor para completar el tiempo
exigido para usucapir. Aquí no hay transferencia ni transmisión, sólo es la
unión de la antigua posesión a la nueva.
Si el que recibe la cosa a título singular es de mala fe, no puede llegar a ser
propietario quiritario por usucapión, aún cuando su antecesor fuera de
buena fe.
Para usucapir se exige que se exhiba, acredite un justo título, esta justa
causa usucapionen es un hecho o acto jurídico que justifica el comienzo de
la posesión por parte del usucapiente. Es por eso que el ladrón nunca podrá
usucapir porque aunque tenga la posesión de la cosa no hay un hecho o
acto jurídico que justifique su posesión, porque el robo es injustificable.
Esta justa causa usucapionen siempre debe existir y si este hecho o acto
jurídico es válido, produce el efecto de habilitar para adquirir el dominio por
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6
un modo de adquirir apto. Por ejemplo: será tradición para una cosa nec
mancipi , y mancipatio o in jure cessio si es mancipi.
ejemplo: vicio de forma: una cosa mancipi se entrega por otro acto jurídico
que no sea la mancipatio o in jure cessio.
Los romanos no definieron el justo título, pero enumeraron los justos títulos
que consideraron para la adquisición del dominio por usucapión.
Por ejemplo:
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7
6.- Buena Fe o bona fides. Este Consiste en que el poseedor tenga la
convicción de que no se lesionan derechos ajenos, de haberla adquirido
legítimamente, y tener la conciencia de haber recibido la cosa de su propio
dueño, o de quien está autorizado para transferirla y además que el dueño
tenga la capacidad para transferir. Es un requisito subjetivo, psicológico.
Aparece este requisito en la época clásica, y sus reglas son las mismas
actualmente.
----------------
Los juristas clásicos discutían si era necesario para usucapir, una justa
causa usucapionen real y efectiva, o bien bastaba la creencia por parte del
poseedor en cuanto a la existencia de éste, es decir un título aparente o
putativo.
La mayoría consideran necesario el título real, Justiniano acoge en la
Compilación las dos opiniones encontradas, pero se puede advertir su
inclinación por el título putativo.
Ejemplo: Titulo putativo, el del legatario cuyo legado ha sido revocado por
un acto testamentario posterior.
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8
Esta institución con el tiempo fue perdiendo su importancia en la
medida que también lo hacía el interés religioso de la sacra privata, y en la
medida que los acreedores dispusieron de otros medios para obligar al
heredero a aceptar la herencia.
1.- USUS RECEPTIO FIDUCIA: Antes de que existieran los derechos reales de
garantía, existía el pacto de fiducia, para garantizar el cumplimiento de las
obligaciones.
IMPORTANCIA DE LA USUCAPION:
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9
4. se adquiere el dominio de las cosas usucapidas con los mismos
gravámenes y derechos reales que tenía el antiguo propietario.
Por ello el pretor creó una institución para proteger a los dueños de fundos
provinciales y a los peregrinos y creó la llamada:
REQUISITOS:
Creada por el emperador Teodosio II el año 424 D.C. quien dispuso que
todas las acciones que no tenían señalados un plazo especial de
prescripción quedarán extinguidas al cabo de 30 años (a contar desde que
se hizo exigible la obligación cuyo cumplimiento se exige con la acción),
sino se ejercitaban dentro de dicho lapso.
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0
Esta excepción también se aplicó a los poseedores que no reunían los
requisitos para usucapir una cosa de la cual eran poseedores y tampoco
habían podido oponer la longui temporis praescriptio, y se ejercía en contra
del propietario que después de 30 años de posesión del demandado,
pretendía ejercer la acción reivindicatoria. Este poseedor paralizaba la
acción reivindicatoria mediante esta longuísima temporis praescriptio. Lo
único que se le exigía al poseedor era tener una posesión continua de 30
años, sin importar si era entre presentes o ausentes.
1.-USUCAPION ORDINARIA:
REQUISITOS:
2.-USUCAPION EXTRAORDINARIA:
REQUISITOS:
1.-res habile: cosas susceptibles de ser usucapidas. Que sean
intracommercium.
2.-posesión continua y de buena fe durante 30 años.
3.-no se exige el justo título.
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1
MEDIOS DE DEFENSA DE LA PROPIEDAD:
MEDIOS DE DEFENSA:
DEFINICION: " Es la acción que tiene el dueño de una cosa singular, de que
no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituirla. Artículo: 889 cc
REQUISITOS:
1.- El propietario debe haber sido desposeído de la cosa sobre la cual recae
el derecho de dominio, porque la acción está dirigida a su actual poseedor
y el objeto es que éste la restituya al verdadero dueño.
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2
4.- hay que demandar al poseedor civil, él que tiene la cosa como señor y
dueño actualmente.
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e) oponer la exceptio rei venditae et traditae, cuando la posesión se tiene
en virtud de una tradición que le hizo el reivindicante.
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partir de Justiniano, porque durante la época clásica conservaba los
percibidos y consumidos antes de la litis contestatio.
- Después de la litis contestatio, debe restituir todos los frutos, los percibidos,
los que ha dejado de percibir por negligencia y consumidos, respecto de los
frutos consumidos y dejados de percibir debe restituir su valor.
b - el poseedor de mala fe, debe restituir los frutos percibidos, los que dejó
de percibir por negligencia y consumidos tanto antes como después de la
litis contestatio.
- También debe ser reembolsado de las mejoras útiles, es decir aquellas que
sin ser necesarias aumentan el valor o rendimiento de la cosa.
(ejemplo: El mejoramiento del sistema de riego de un predio.)
1.- El propietario bonitario, que tenía la cosa in bonis, entre sus bienes, porque
no era propietario quiritario.
Se ejercía cuando se perdía la posesión de la cosa.
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5
2.- el poseedor a quien se le hizo la tradición de una cosa por una persona
que no era dueño, siempre que haya tenido justo título y buena fe.
REQUISITOS:
Puede ser ejercida por cualquier poseedor que esté en vías de adquirir el
dominio por usucapión, pero debe cumplir los siguientes requisitos:
2.- cosas susceptibles de ser adquiridas por usucapión. Las cosas hurtadas o
robadas se excluyen.
EFECTOS:
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6
3.- INTERDICTOS POSSESSORIOS:
Estos interdictos no sólo pueden ser usados por el poseedor, sino también
por el propietario de una cosa e incluso él que cuenta con acciones ficticias,
como el propietario bonitario.
Las servidumbres:
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7
Las facultades que tiene el propietario , como el jus utendi, fruendi y
abutendi, es normal que pertenezcan a una sola persona. Pero hay
excepciones, en que pasan a otra persona y se dice que esa propiedad
está con gravamen o servidumbre.
CLASIFICACION:
1. Ambas son derechos reales que se ejercen directamente sobre una cosa
y están protegidas por acciones reales.
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8
puede adquirirse parcialmente y si la cosa que se pretende gravar con
servidumbre pertenece a varias personas pro-indiviso , es necesario el
consentimiento de todos los comuneros para constituir la servidumbre.
3.- NULLI RES SUA SERVIT, significa que no cabe servidumbre sobre cosa
propia, porque resulta un contrasentido.
Así por ejemplo: él que pasa por un predio de su propio dominio para ir a
otro predio también de su dominio no necesita servidumbre usa del derecho
que le confiere su propio derecho de propiedad.
Por este motivo se dice que las SERVIDUMBRES Personales son aquellas
en que la cosa gravada sirve a la Persona. Mientras que las Prediales
es para el fundo, con abstracción de quién es dueño de ese fundo.
SERVIDUMBRES PREDIALES:
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9
Entonces intervienen dos predios, Un predio Dominante que es el
Predio titular de la servidumbre, él que se beneficia con la servidumbre y el
Predio Sirviente, vale decir, que debe soportar la servidumbre.
Por ejemplo: una servidumbre de tránsito:
CLASIFICACION:
26
0
A.- La más antigua y quizás la más importante es la de Tránsito o de paso,
tiene la particularidad que según sea la extensión de los derechos que
confiere al dueño del predio dominante, adquiere diversos nombres:
26
1
Por ejemplo: la servidumbre de acueducto.
1.- Necesitan de dos predios, uno que debe soportar la servidumbre que es
el llamado predio sirviente y otro dominante que es el predio en que se
favorece en que se beneficia con la servidumbre este es el predio
dominante.
Esto de que sean además vecinos debe entenderse en el sentido de
que las situaciones , la ubicación de los mismos debe permitir a uno
proporcionar la servidumbre y al otro aprovechar el beneficio en que
consiste la servidumbre.
3.- Deben tener una causa perpetua, es decir un interés permanente, debe
satisfacer constantemente al predio dominante.
SERVIDUMBRES PERSONALES
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2
DEFINICION:"Son aquéllas que gravan un predio o una cosa en beneficio de
una persona distinta del dueño de esa cosa o de ese predio".
2.- Temporales porque no van más allá de la vida del titular a diferencia
de las prediales que son perpetuas.
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3
DERECHOS DEl USUFRUCTUARIO:
1.- Pagar los impuestos y soportar los gravámenes que pesan sobre la cosa
fructuaria.
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3.- Debe cuidar la cosa con la diligencia que emplea un buen padre de
familia, respondiendo de los daños que se causen a la cosa por su culpa
leve in abstracto.
1º CAUTIO FRUCTUARIA
2º ACTIO REIVINDICATORIA, para reclamar la cosa al término del usufructo.
3º ACTIO LEX AQUILIA, para exigir indemnización por los daños ocasionados
en la cosa.
CUASI USUFRUCTO
CARACTERISTICAS:
USO
Definición: "Derecho Real constituido sobre cosa ajena para usar de ella en
la medida necesaria para satisfacer las necesidades propias del usuario".
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5
La jurisprudencia romana a este respecto, tomando en cuenta que en
algunos casos, el sólo uso de las cosas no le reporta beneficio alguno al
usuario, le permitió tener ciertas facultades de disfrute o goce, puede tomar
los frutos limitados a las necesidades del usuario y de su familia.
HABITACIÓN
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EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES
1.- Por CONFUSIÓN .Cuando una misma persona pasa a ser dueña del
predio sirviente y dominante.
2.- Por RENUNCIA a ella de parte del propietario del predio dominante.
5.- Por faltar el SUJETO, si son personales por muerte o capite deminutio
del titular de la servidumbre del usufructo, si el titular es persona jurídica, sólo
dura 100 años.
Si son Prediales por destrucción del fundo dominante.
DEFENSA DE LA SERVIDUMBRE:
2.-Actio negatoria: El dueño del predio puede entablar esta acción contra
cualquiera que tenga un predio que pretenda una servidumbre sobre su
predio.
LA ENFITEUSIS
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7
Sufrió una evolución histórica, hasta llegar a constituir luego de
variadas discusiones sobre su naturaleza jurídica: un derecho real especial,
llamado enfiteusis.
Derechos:
1.- usar y gozar de la cosa como si fuera propietario, por lo cual puede
adquirir los frutos de la cosa desde la separación.
2.- Cambiar los cultivos del predio.
3.- Puede darle al fundo un diverso destino al que tenía cuando se lo
entregaron.
4.podía gravar y ceder su derecho a cualquier título y transmitirlo. Es
un derecho transmisible por causa de muerte y transferible entre vivos.
5.- Disponía de ciertas acciones:
CONSTITUCIÓN DE LA ENFITEUSIS:
EXTINCION DE LA ENFITEUSIS:
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1. pérdida total del predio.
2. expiración del plazo extintivo o cumplimiento de la condición resolutoria.
3. resciliación: Acuerdo mutuo de las partes de ponerle fin.
4. caducidad del derecho de enfiteusis. El juez declara su caducidad ,
cuando el enfiteuta no paga el canon o los impuestos correspondientes
durante tres años, o no cumple con sus demás obligaciones.
LA SUPERFICIE
Pero en virtud del contrato con el dueño del sitio, el superficiario adquiere
para él y para sus herederos, el derecho a gozar de esas construcciones
durante el tiempo convenido o a perpetuidad, ejerciendo sobre ese edificio
los derechos de un propietario.
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“DERECHOS REALES DE GARANTIA.”
a.-EVOLUCION HISTORICA
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0
3.- BONORUM DISTRACTIO: Este se aplicó en primer lugar a las personas
envestidas de autoridad , de cierta dignidad, por ej: cuando el deudor era
un senador etc.
Consiste en tomar sólo algunos bienes , aquéllos necesarios para
pagar la deuda, finalmente este procedimiento pasó a ser de aplicación
general, con las modificaciones consiguientes que ha llegado a nuestros
días.
Cuando el Derecho llega a esta etapa, cualquier acreedor tiene
iguales derechos para tratar de satisfacer sus créditos en el Patrimonio del
deudor. De modo que si ese patrimonio resulta insuficiente para cubrir la
totalidad de los créditos, los acreedores se pagan PRO-RATA de los mismos,
o sea, logran pagarse solamente una parte de esos créditos.
Debido a la expansión del crédito y de la agilización del comercio ,era
necesario un procedimiento que colocara a los acreedores al resguardo de
la posible insolvencia del deudor.
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1
PACTO DE FIDUCIA a devolvérsela al deudor, a retransferírselo al deudor, una
vez que éste hubiere cumplido con la obligación.
1.- Sólo se podía garantizar un sólo crédito con la cosa que se le entregaba
en dominio al acreedor, aunque la cosa fuere muy superior al valor de la
deuda que estaba garantizando, esta misma desventaja observaremos en
la prenda, esto hizo aparecer la hipoteca.
3.- Esta forma de garantía fue accesible sólo a ciudadanos romanos y a los
que tuvieran el Jus Commercium y aplicables a las cosas mancipi por
hallarse sujeta su enajenación a las formas civiles de la mancipatio e In Jure
Cessio.
4.- Si la cosa dada era fructífera, el deudor se veía privado de los frutos y
productos de la cosa que hubieren ayudado a pagar la obligación.
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2
confundidas como una sola, que tienen una serie de reglas comunes entre
sí.
1.- Son Derechos reales. Del contrato de PRENDA que es una forma de
constituirla y del Pacto de Hipoteca emanan derechos reales; el derecho
real de Prenda y el Derecho Real de Hipoteca, respectivamente. Son
derechos reales, de ellos nacen acciones reales para protegerlas, que
permite perseguir la cosa afectada PRENDA o hipoteca a donde quiere que
ella se encuentre y en manos de quien la tenga.
2.- Son JURA IN RE ALIENA, Derechos reales en cosa ajena. Sobre esa misma
cosa hay dos derechos reales; el dominio del Dueño de la cosa y el Derecho
real que tiene constituido a su favor el acreedor, o sea el derecho real de
garantía.
3.- Son derechos reales accesorios, porque siempre supone la existencia de
una obligación principal a que sirve de garantía. Y como Accesorios que
son, siguen la suerte de la obligación principal, de manera que extinguida
la obligación principal, la garantía se extingue.
La obligación que puede garantizar la prenda y la hipoteca ,puede
ser obligación Civil o Natural, puede ser simple o sujeta a modalidades,
propia o ajenas, presentes o futuras.( la prenda o hipoteca se hace efectiva
una vez que la obligación futura se hace efectiva).
4.- Son Indivisibles. Si se paga parte del crédito principal que la Prenda o la
Hipoteca están garantizando, no puede pedirse por el deudor la liberación
de la parte proporcional de la cosa gravada con la garantía. Si la cosa que
sirve de garantía es divisible, cada una de sus partes responde del total de
la obligación.
27
3
2.- Deben ser del dominio del que la da en garantía, ya sea el deudor mismo
o el tercero, sin embargo, es válida la prenda o la hipoteca constituida sobre
cosa ajena en tres casos.
"PRENDA o PIGNUS":
27
4
El derecho civil Romano acepta esta institución como garantía real.
La prenda se constituye mediante el contrato de prenda ,que se
perfecciona con la entrega de la cosa. Es el Contrato Real de Prenda que
da nacimiento a este Derecho Real de Prenda.
VENTAJAS:
1)Este PIGNUS, es más fácil de constituir que la enajenación con Fiducia que
se constituía por mancipatio o In Jure Cessio, porque se perfeccionaba con
la entrega de la cosa, del deudor al acreedor.
2)la podían usar tanto peregrinos como ciudadanos romanos.
3) también podían recaer sobre cosas mancipi y nec mancipi.
INCONVENIENTE:
1)Tenía el inconveniente de que el deudor pierde la tenencia de la cosa
dada en garantía y como consecuencia su uso, la cosa pasaba a poder del
acreedor.
27
5
1.- De retención de la cosa.
2.- De venta de la cosa.
3.- De preferencia por el pago.
4.- De Adjudicación.
27
6
1.- Se debía poner la cosa a la venta en remate anunciando públicamente
que se iba a vender.
4.-El deudor además tenía otro derecho podía dentro de los dos años
siguientes a la fecha de la adjudicación, recuperar la cosa pagando la
obligación principal.
27
7
modo el pago de la renta. Si el arrendatario, el colono no pagaba la renta,
el arrendador estaba autorizado para apoderarse de estos INVECTA ET
ILLIATA.
Este convenio entre arrendador y colono o arrendatario en sus comienzos
estuvo desprovisto de acciones y más adelante fue protegido por un
INTERDICTO POSESORIO llamado INTERDICTO SALVIANO, creado por un
pretor de nombre Salvio.
Este interdicto le permitió al arrendador tomar posesión de ese apero,
pero este interdicto tenía el inconveniente que sólo se podía entablar contra
el colono, era una acción personal, de modo que si las cosas habían pasado
a un tercero, nada podía hacer el arrendador.
Más tarde otro pretor Servio creó en favor del arrendador una ACTIO
Real llamada SERVIANA que le permitió reclamar de cualquiera la entrega
de las cosas que garantizaban el pago de las rentas de arrendamiento.
Más tarde otro pretor amplió esta acción serviana y la aplicó a
cualquier relación de derecho asegurada en su cumplimiento con una cosa
mueble o inmueble, se llamó ACCION QUASI SERVIANA O HIPOTECARIA,
acción real que se aplicaba en aquellos casos en que las partes no eran
colono y dueño de la tierra, sino cualquier deudor y cualquier acreedor.
Evolución de la Hipoteca: Al comienzo el acreedor, si no se cumplía la
obligación, sólo podía exigirle al deudor la entrega de la cosa hipotecada
y retenerla. Luego Gracias a la Lex comisoria pudo hacerse dueño de la
cosa si no le pagaban la deuda. Después pudo vender la cosa hipotecada,
en un comienzo se necesitaba pacto expreso, luego fue un elemento de la
naturaleza, y con Justiniano pasó a ser de la esencia. Sin derecho a venta
no hay hipoteca.
CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA:
27
8
Como la cosa dada en garantía está en poder del deudor, el acreedor
tiene el derecho a reclamarla de manos de quien se encuentre, ya sea en
manos del deudor o de un tercero detentador de la cosa. No hay obstáculo
para que el deudor transfiera la cosa hipotecada a un tercero.
27
9
emperador y solicitarle que le adjudicara la propiedad de la cosa, por un
precio fijado según estimación, pero la cosa no pasaba a su propiedad, sino
transcurrido los dos años a partir de la fecha que fue adjudicada por el
emperador. Plazo en que el deudor tenía el derecho a recuperar la cosa
pagando la deuda.
-Si el precio de venta había excedido el monto del crédito hipotecado ,el
excedente era del deudor o bien era de los demás acreedores si los hubiere.
PLURALIDAD DE HIPOTECAS:
28
0
2.- El acreedor que presta dinero para la
conservación o adquisición o mejoramiento de la cosa hipotecada.
28
1
3.-Si el primer acreedor o los demás acreedores no alcanzaban a pagarse
con el producido de la venta de la cosa hipotecada, podían perseguir el
saldo en los demás bienes del deudor, ello porque con la venta se extinguía
la garantía no la obligación principal.
GENERALES:
1. las Hipotecas del Fisco sobre todos los bienes de los deudores.
2.La del menor de 25 años y la del furioso, sobre todos los bienes del
guardador,para que responda de todas las obligaciones derivadas de la
guarda.
ESPECIALES:
28
2
1.El arrendador rústico sobre los frutos que produce la finca rural.
2.El arrendador urbano sobre las cosas que introducidas en la casa por el
arrendatario.
DE LAS OBLIGACIONES
INTRODUCCION.
28
3
Para gozar del derecho real, el titular no necesita de los demás
individuos del grupo social. Basta con que se abstengan de obstaculizar el
ejercicio y el disfrute del derecho real de que se trate.
CONCEPTO DE OBLIGACION:
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4
TRES son los elementos de la OBLIGACION.:
3.- Debe ser de carácter patrimonial. Debe constituir para el acreedor una
ventaja evaluable en dinero. Que tenga un
28
5
interés pecuniario para el acreedor, de suerte que si el deudor no cumple
con la obligación, debe indemnizar al acreedor de los perjuicios de todo
orden traducibles en dinero que resulten de ese incumplimiento.
EVOLUCION HISTORICA.
Por tanto el delito debía ser objeto de una indemnización del autor, a
través del pago de un objeto de carácter pecuniario.
28
6
persona el deudor para garantizar el crédito. Era el contrato más utilizado
en aquella época, y constituía un contrato obligatorio especial.
1.- Quedan libres del arresto personal todos los que en ese momento
se encontraban como NEXI( deudor) bajo ese arresto.
28
7
de la palabra latina crere de creer, tener confianza que el otro contrayente
puedan cumplir con la obligación.
1.- Vínculo
2.- Objeto
3.- Sujeto
Características.:
28
8
Las características que distinguen a unas y otras se funda en ser o no
jurídicamente exigibles. Poder recurrir o no al tribunal para que el deudor la
cumpla forzosamente.
Las obligaciones civiles tienen acción y excepción , pero las naturales, sólo
excepción.
28
9
6.- La sentencia absolutoria deja naturalmente obligado al que obtuvo la
absolución. El deudor que paga a pesar de la sentencia ,hace un pago
válido y no puede ejercer la condictio indebiti.
1.-Si bien no tienen acción para exigir el cumplimiento por vía judicial,
lo que se ha dado o pagado en razón de una obligación natural no puede
pedirse la devolución. Ello mediante la solutio retentio.
3.- sirve para legitimar el pago que se ha hecho aun cuando se haya
pagado por error.
29
0
Estas dos clases de obligaciones tienen la misma eficacia
jurídica ,pero existe una diferencia en lo que se refiere a la prescripción de
unas y de otras.
Diferencias:
29
1
II.- De acuerdo a su objeto:
Para los romanos , también era una obligación de prestare la que consistía
en indemnizar perjuicios derivados de un hecho ilícito.
29
2
Diferencias
c) Divisibles e Indivisibles.:
Por ejemplo. Si Pedro que tiene una obligación con Pablo, muere dejando
dos herederos, estos herederos sólo están obligados por la mitad de la
obligación, cuando ella es divisible. Si fuese indivisible, cada uno lo estaría
por el total.
29
3
Pero puede ocurrir que al mismo tiempo hallan varias cosas debidas,
éstas son:
Por ej: 10 caballos que debo entregar a Pedro, porque me los compró.
En ningún caso el deudor facultado para elegir puede dar al acreedor una
parte de cada cosa.
29
4
3.-obligaciones facultativas: Estas por error se les considera como
obligaciones de objeto múltiple en circunstancias de que no es así.
Def: "Es aquélla que tiene por objeto una cosa determinada, pero
reservándose o concediéndose al deudor la facultad de pagar con esa cosa
o con otra que se designe."
Aquí se debe una cosa, pero el deudor está facultado para cumplir con
otra cosa, la elección le corresponde a él y la elección la hace al momento
de cumplir con la obligación.
Ej.: Debes el caballo Picaflor, pero te faculto para que pagues con la vaca
Jacinta. El deudor decide si paga con la vaca o el caballo.
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5
1.- Obligaciones de sujeto único: un acreedor y un sólo deudor.
1.-SIMPLEMENTE CONJUNTAS:
Ej: Modo de extinguir el pago, si Pedro paga su cuota los 1.000 ases, sólo se
extingue su parte o cuota en la deuda.
2.-OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
29
6
extinguida la obligación respecto de uno se extingue también respecto de
todos."
Fuentes de la Solidaridad:
1.-La Convención
2.-El testamento.
3.-La ley
1.-Convención.:
Por ejemplo: Si digo: - “le dejo a Octavio 1.000 ases”, éste podrá cobrar los
1000 ases, a cualquiera de mis herederos. Cumpliendo cualquiera de ellos,
se extingue la obligación respecto de todos.
3.- La ley:
-Si varias personas cometen un delito o cuasi delito, y causan daño a un
propiedad, todas son solidariamente responsables. Solidaridad
pasiva.( varios deudores.)
-Si un menor tiene varios tutores que han mal administrado su patrimonio,
ellos son solidariamente responsables en cuanto a la indemnización de
perjuicios por los daños ocasionados por su mala administración.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD:
29
7
Solidaridad mixta: ENTRE ACREEDORES Y DEUDORES:
1.- Empleando un modo de extinguir las obligaciones que diga relación con
el objeto mismo de la obligación.
2.-o también puede invocar otro modo de extinguir que mira a la persona
que interviene en la obligación.
29
8
c)la Novación: es otro modo de extinguir las obligaciones que consiste en
crear una nueva obligación que viene a sustituir a la antigua, la cual queda
extinguida. La novación producida entre el acreedor y cualesquiera de los
deudores , extingue la obligación de los demás deudores .
( iguales efectos que el pago).
Ejemplo: Pedro, Juan y Diego deben a José 1000 ases . José conviene con
Diego, que en vez de que le paguen los 1000 ases, Diego le entregará un
caballo.
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9
b) El pacto de non petendo in personam, tiene los mismos efectos de la
confusión.
Pero puede suceder que entre estos codeudores solidarios, exista una
relación distinta que los obligue a contraer una obligación solidaria.
3.- Incluso puede ocurrir que al deudor que le están cobrando sea un
mandatario de los otros deudores , y éste tiene la actio mandati contraria
para exigir a los codeudores que le reembolsen sus respectivas cuotas.
30
0
Pero si no eran comuneros, ni socios o no había mandato, el deudor
solidario que cumplió con la obligación no podía exigir a los demás
codeudores el reembolso de sus cuotas, entonces el pretor creó los medios
para que este deudor pudiera exigir el reembolso.
Pero igual que los codeudores, puede suceder que los coacreedores
sean comuneros , en cuyo caso los acreedores que no recibieron el pago
pueden dirigirse contra aquél que lo recibió mediante la actio comuni
dividundo para exigir el reembolso de sus cuotas respectivas o la actio
familiae ercirscundae si comuneros herederos.
30
1
Pero como se trataba de acreedores, el pretor no intervino, entonces
si no estaban unidos por estos vínculos especiales, los acreedores que no
habían recibido el pago no tenían ningún acción para obtener el
reembolso.
Pero esta situación se solucionó estableciendo al contraer la
obligación solidaria, que producido el caso de que los coacreedores no
recibieran el pago, éstos podían exigir al que recibía el pago, el reembolso
de su respectiva cuota.
a.-Dare: Pertenecen a las obligaciones divisibles las que tienen por objeto
dare, transferir la propiedad de cosas fungibles, de cosas divisibles, por ej: un
fundo, 100 fanegas de trigo ,etc.
b.- Facere: Estas obligaciones son indivisibles porque no puede decirse que
esté hecho lo que no se hace enteramente.
Por ej: -construir una casa.
30
2
Por ejm: Una persona encarga a otra hacer una cerca de 100 metros y el
deudor se compromete a hacer 50 metros cada mes.
En la obligación indivisible:
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3
PARALELO ENTRE LA OBLIGACION SOLIDARIA E INDIVISIBLE:
LA INEJECUCION DE LA OBLIGACION:
Prueba:
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4
El caso fortuito o fuerza mayor no se presumen, por tanto el deudor debía
probarlos, porque era un evento que lo liberaba de la obligación.
Efectos:
El deudor que probaba el caso fortuito o fuerza mayor, quedaba
liberado de la responsabilidad por el principio de que el riesgo por pérdida
o deterioro de la cosa corresponde al acreedor.
Tal principio suponía que debía tratarse de especies o cuerpo ciertos
específicos( tal esclavo, tal obra de arte, etc..)porque las cosas fungibles
podían ser reemplazadas por otras, debido a que tienen el mismo poder
liberatorio para el deudor.( el género no perece).
2.- Responde por los daños ocasionados por incumplimiento debido al caso
fortuito o fuerza mayor, cuando éstos ocurren por su dolo o culpa.
Ejemplo: se le dio a la cosa un uso distinto al natural y la cosa se destruye
fortuitamente.
2.-LA CULPA:
Dolo:
a) Concepto: Son los hechos u omisiones del deudor que acarrean el
incumplimiento de la obligación cometidos con la intención perjudicar al
acreedor, o sea con la intención de lesionar el derecho ajeno.
30
5
El dolo sólo podía emanar de una persona que comprendiera el alcance
de sus actos , por lo que se excluían por ejm. los dementes, infantes etc.
El dolo futuro las partes no podían condonarlo,(no se puede renunciar a la
mala fe, hay ilicitud en el objeto.) Pero respecto del dolo pasado se podía
perdonar la indemnización de perjuicios, producida por el dolo.
- CULPA EXTRACONTRACTUAL:
La ley aquilia trata del daño injustamente ocasionado a las cosas ajenas.
Esta culpa aquiliana, siempre es culpa positiva in faciendo, puesto que un
hombre no está jurídicamente obligado a prestar actos positivos en relación
con otro hombre, sino cuando voluntariamente se ha obligado a ello.
La culpa contractual , por el contrario, puede ser también negativa, ya
que podemos perfectamente obligarnos a un non facere.
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6
La ley de las doce Tablas contemplaba la reparación del daño
injustamente causado, concediendo acciones al perjudicado, e incluso la
Ley era aplicable en materia contractual, o sea cuando existía un vínculo
obligacional entre la víctima y el autor del daño. En este caso el afectado
tenía la opción de perseguir la responsabilidad del autor, ya sea por la Lex
Aquilia o La ley de las 12 Tablas.
- CULPA CONTRACTUAL:
"Falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligación". Nace
de la omisión de la diligencia exigida por el vínculo obligatorio que liga a las
partes.
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7
- Responsabilidad del deudor en las obligaciones de buena fe:
Efectos:
El deudor es responsable para con el acreedor cuando a consecuencia
de un acto ilícito cometido con dolo o culpa imposibilita todo o en parte el
cumplimiento de su obligación. El acreedor puede exigir el resarcimiento de
los daños por medio de la acción proveniente de la obligación violada.
El deudor responde del dolo en todos los casos, aun cuando hubiese
pactado lo contrario. En cambio en la culpa no se responde en todas las
obligaciones. Hay que distinguir a quien beneficia el acto.
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8
Concepto: Es el retardo culpable o doloso del deudor en el cumplimiento
de su obligación más allá del tiempo en que ha sido requerido de pago por
el acreedor.
REQUISITOS:
Hay autores que sostienen que el deudor quedaba en mora por el sólo
vencimiento del plazo; pero esta opinión no está apoyada por las fuentes,
que no diferencian a un deudor en mora de una obligación pura y simple
de una obligación sujeta a plazo o condición, en que dice relación a la
necesidad de interpelar al deudor para que quedara en mora.
a.- cuando la cosa debida es un cuerpo cierto, está a riesgo del deudor
desde el instante en que se constituye en mora. Es responsable de su
destrucción por caso fortuito o fuerza mayor.
Requisitos:
1.-es necesario que el acreedor retarde por dolo o culpa suya injustamente
el ejecución de la obligación.
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9
2.- es preciso que se hayan hecho ofrecimientos valederos, pueden ser
hechos por toda persona que tenga derecho a pagar y son valederos
cuando se dirigen al acreedor capaz de recibir el pago.
Efectos:
La purga de la mora tanto del deudor como del acreedor, hace cesar los
efectos de la mora en lo sucesivo, pero no los efectos ya producidos.
Podía purgarse la mora si el retardo era recíproco, lo que producía una
especie de compensación, que cesaba cuando uno de ellos ponía fin a la
situación de mora ya sea pagando o aceptando la prestación.
INDEMNIZACION DE PERJUICIOS:
31
0
-la disminución patrimonial es el daño emergente, es decir el perjuicio
directo consecuencia necesaria de la inejecución total o parcial o del
cumplimiento tardío de la obligación.
- Siempre se deben los perjuicios directos, los indirectos sólo en caso de mala
fe o dolo.
SOLUTIO O EL PAGO
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1
Capacidad:
El que paga debe ser capaz de ejecutar la prestación.
Ejemplo, si la obligación es de dar : debe ser dueño y capaz de enajenar.
Por ej: -el caso de los hijos que demandan obligaciones a sus padres y
parientes.
-En los créditos entre el marido y la mujer, ésta no puede dejar sin nada
al marido y vice versa.
-El patrono cuando era demandado por el liberto.
-El donante cuando es demandado por el donatario.
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2
muebles o inmuebles respectivos. Si es dinero, el lugar donde se contrajo la
obligación, y en las obligaciones de hacer, en el domicilio del deudor.
Prueba del pago: el pago no se presume, debe probarlo aquel que lo alega.
En la época clásica el pago se podía probar por cualquier medio
probatorio, pero Justiniano, exigió determinadas pruebas, ej: 5 testigos etc.
b)Si el deudor tiene varias deudas con un mismo acreedor, y no señala cual
quiere pagar, se sujeta a las reglas siguientes:
1- se pagan los intereses devengados.
2.-después las obligaciones vencidas en orden a sus fechas.
3.- si varias deudas son de igual fecha se pagan a prorrata.
El deudor puede señalar la deuda que paga en el acto del pago, de lo
contrario la imputación la hace el acreedor.
REQUISITOS:
1. Existencia de dos obligaciones: Ambas deben ser válidas.
2. Que se haga mediante un contrato formal. Era la Stipulatio.
3.animus novandi, o sea la intención de novar. Con Justiniano debía
expresarse claramente.
4. Alguna diferencia entre la antigua y la nueva obligación.
Ambos obligaciones deben ser válidas, la novación extingue ipso jure la
obligación antigua, con todas sus garantías.
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3
2.- Si se cambia al deudor, se requiere el consentimiento del acreedor , del
nuevo deudor, pero no del antiguo deudor.
COMPENSACION:
Es un modo de extinguir las obligaciones que opera cuando dos personas
son acreedoras y deudoras recíprocamente, y en virtud de lo cual
concurriendo los demás requisitos legales, se extinguen ambas obligaciones
hasta concurrencia de la menor.
CLASES DE COMPENSACION:
Efectos de la Compensación:
CONVENCIONES LIBERATORIAS:
31
4
decir cumplir en sentido inverso las formalidades que originaron la
obligación
a.- La solutio per aes et libram: modo de extinguir las obligaciones que
emanaban de las solemnidades del cobre y la balanza, esta convención
liberatoria consistía en realizar las formalidades en sentido contrario.
ejm: Los 3000 ases que te debo en virtud del mutuo, los pago y quedo libre
mediante esta moneda y esta balanza de metal, toca la balanza con la
moneda y se la entrega al acreedor.
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5
La pérdida de la especie o cuerpo cierto debida, extingue la obligación,
siempre que sea por caso fortuito o fuerza mayor, pero no por dolo o culpa
del deudor, pues en ese caso responderá.
La pérdida por caso fortuito o fuerza mayor debe ser antes de que el deudor
se constituya en mora.
La pérdida debe ser total, porque si es parcial, el deudor debe restituir la
cosa como esté.
Definición:
Modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido
éstos durante un cierto lapso de tiempo concurriendo los demás requisitos
legales.
31
6
transcurrido. También puede suspenderse a favor de los incapaces, contra
quienes está prescribiendo.
FUENTES DE OBLIGACIONES
Concepto:"Son los hechos jurídicos que les dan origen", o bien " Son los
hechos jurídicos en virtud de los cuales dos personas se encuentran en
situación de acreedor y deudor una de la otra".
Evolución de la fuentes:
1.- Contrato
2.- Delito
1.-CONTRATO
2.-DELITO
3.-VARIAE CAUSARUM FIGURAE: Son todas aquellas obligaciones que
no eran ni contratos ni delitos.
1.- CONTRATO
2.- DELITO
3.- CUASI DELITO
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7
4.- CUASI CONTRATO
5.- PACTO PRETORIO
6.- LEY.
" CONTRATOS:"
31
8
En la época Antigua, los Romanos tuvieron como forma de obligarse
el NEXUM. Este contrato en sus orígenes se habría tratado de un préstamo,
para pasar a ser un contrato formal, por el cual una persona se obligaba a
entregar a la otra una cierta cantidad de cosas fungibles, quedando
obligada a ello prescindiendo de la causa.
La STIPULATIO O ESTIPULACION
31
9
.-a.Contratos.:
1.- Verbis o verbales.
2.- Litteris o Literales
3.- Reales
4.- Consensuales
5.- Innominados
1.- NEXUM
2.- DOTIS DICTIO
3.- PROMISSIO JURA LIBERTI OJUS JURANDI LIBERTI
4.- STIPULATIO
5.- SPONSIO
1.- EXPENSILATIO
2.- CHIROGRAPHAE
3.- SYNGRAPHAE
4.-CONTRATOS CONSENSUALES:
1.- COMPRAVENTA
2.- SOCIEDAD
3.- MANDATO
4.- ARRENDAMIENTO
32
0
2.- DO UT FACES. DOY PARA QUE HAGAS
3.- FACIO UT DES, HAGO PARA QUE DES
4.- FACIO UT FACES, HAGO PARA QUE HAGAS
32
1
GRATUITO.: Son aquellos que sólo tienen por objeto la utilidad de una de las
partes, sin que la otra parte reporte ningún provecho del contrato.
Ejemplo: el Comodato y el Mandato.
32
2
personas justas y leales, con arreglo a las circunstancias del caso concreto
y se considerará si hubo fuerza ,dolo o error.
32
3
El deudor también acostumbraba a anotar en su libro, una mención
correspondiente a la que hacía el acreedor .Si bien es cierto esa anotación
era indispensable para el ordenamiento de sus cuentas nada tenía que ver
con la validez del contrato LITTERIS. Sólo servía como medio probatorio,
probaba el consentimiento del deudor.
CHYROGRAPHAM y SYMGRAPHAM
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4
Los peregrinos entonces utilizaron documentos escritos especiales
para obligarse litteris, son estas dos instituciones, después fue utilizado por los
romanos.
A pesar del recurso que otorgó el pretor la situación del deudor era
desfavorable. El pretor para mejorar a los deudores de dinero creó la
EXCEPTIO NON NUMERATA PECUNIA(excepción del dinero no contado ni
entregado).
Pero esta excepción sólo podía oponerse por el deudor dentro del
plazo de 5 años a partir de la fecha del documento.
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5
En la época justinianea los principios enunciados en relación con la
exceptio fue modificado de dos maneras.:
El cual consistía en dirigir dentro de estos dos años una protesta escrita ya
al acreedor o bien si está ausente, al magistrado, en la cual se manifestaba
que estaba obligado sin causa y que era su intención oponer en su
momento oportuno esta exceptio, esta protesta que se le conoce con el
nombre de QUERELLA NON NUMERATA PECUNIA.
Si el deudor dejaba transcurrir estos dos años sin usar ninguna de las
dos instituciones quedaba irrevocablemente obligado por el
Chyrographam.
CONTRATOS VERBIS :
Época clásica:
DOTIS DICTIO
JUS JURANDU LIBERTI
STIPULATIO
CARACTERISTICAS:
UNILATERALES
SOLEMNES
DERECHO ESTRICTO
DEL JUS CIVILE
DOTIS DICTIO: Servía para constituir la dote, ya sea por la mujer, por un
ascendiente paterno o por un deudor de ésta.
Cayó en desuso, cuando los emperadores TEODOSIO II y
VALENTINIANO III dispusieron que tenía fuerza obligatoria el simple pacto de
dote.
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6
LA STIPULATIO:
Requisitos:
Ambas partes deben estar presentes, deben poder hablar y desde luego
no puede celebrarse entre ausentes, no puede utilizarse ni por los sordos ni
los mudos, tampoco los infantes.
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7
En la época clásica, era suficiente con que el promitente manifestara
su voluntad de palabra, utilizando cualquier verbo, cualquier afirmación aún
distinta del idioma utilizado por el stipulante, siempre que le comprendiera,
pero no era suficiente el simple signo afirmativo de cabeza.
PRUEBA DE LA STIPULATIO:
La Stipulatio podía ser probada por todos los medios ordinarios de prueba
que contemplaba el derecho procesal romano.
CARACTERISTICAS DE LA STIPULATIO:
32
8
ACCIONES que nacen en la STIPULATIO:
Son las herramientas procesales con que cuenta el acreedor para exigir del
promitente el cumplimiento de lo que se obligó.
AD STIPULACION Y AD PROMISION
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9
Por Ejm: el adstipulador interroga al deudor: ¿prometes dar lo mismo?
( ¿idem dari spondes?) a lo que el deudor responde: prometo.( spondeo)
El ad stipulador es un acreedor accesorio, por tanto, no puede
estipular más de lo que estipula el acreedor principal, ni tampoco en
condiciones más onerosas y con mayor interés.
Sponsor:¿prometes lo mismo?
Fideipromissores:¿Empeñas fielmente tu palabra sobre lo mismo?
Fiadores:¿te constituyes fiador sobre lo mismo?
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0
3.- Trasmisibilidad de la obligación accesoria.
Sólo eran transmisibles al heredero, las obligaciones del fiador, vale decir, los
herederos del fiador continuaban respondiendo de la obligación que el
causante afianzaba.
LA FIANZA O FIDEUSSIO
CARACTERISTICAS:
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1
EFECTOS DE LA FIANZA: Cabe distinguir entre efectos, entre el acreedor
y los fiadores, de los fiadores con el deudor principal y de los fiadores entre
sí.
2º BENEFICIO DE DIVISIÓN: Opera si son varios los fiadores, cada uno de ellos
están obligados en derecho clásico por el total de la deuda. Pero una
epístola divini Adriani les concedió a los fiadores ,si son varios el beneficio de
división que consiste en el derecho que tiene el fiador demandado por el
total de la deuda para exigir que el acreedor divida la deuda entre todos
sus fiadores.
Los recursos que tenían los fiadores en contra del deudor principal para
hacerse devolver lo pagado por éste, dependían de la forma como se
habían constituido fiadores.
33
2
2.- Si el fiador se ha obligado sin saberlo el deudor principal, en este
caso goza de ACTIO NEGOCIORIUM GESTORIUM CONTRARIA.
Ej.: Contrato Real: Señor me presta mil ases, conforme dice A a B, pero
no hay contrato pues hay no entrega de la cosa. Pero si entrega los mil
ases si hay contrato.
33
3
Los contratos reales para perfeccionarse además del consentimiento de las
partes, requieren de la entrega de una cosa que una persona hace a otra,
quien al recibirla se obliga a restituirla.
33
4
5.- QUE las cosas se entreguen y se reciban con la intención común de
las partes de contraer el mutuo.
SENADOCONSULTO MACEDONIANO:
Requisitos:
Esta excepción, podía ser interpuesta por el hijo de familia, no sólo mientras
esté bajo la patria potestad, sino también cuando ha llegado a ser sui juris,
también la puede oponer el padre y los herederos de uno y otro.
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3ºno formal, al comienzo se realizaba de acuerdo a las formalidades del
nexum (per aes et libram), pero posteriormente, bastó la entrega de la cosa
para su perfección.
4º de estricto derecho, por tanto el juez que lo interpreta está limitado por
lo convenido entre las partes.
5º Del Jus Civile, aplicable sólo a los ciudadanos romanos.
6º Gratuito, pero podía pactarse el pago de intereses.
Poco importa que las cosas recibidas se destruyan por caso fortuito,
antes que el mutuario haya podido utilizarlas, no por ello queda liberado de
su obligación, pues siempre puede devolver cosas de la misma especie. (El
género no perece).
1.- Cuando el mutuo tenía como objeto; una cosa comestible como
trigo, lentejas, aceite, etc. en este caso se decidió que el simple pacto
celebrado en el momento del contrato, podía obligar al mutuario a título de
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interés a devolver una cantidad superior a lo que había recibido en el
Mutuo.
TASA DE INTERES
Más adelante , el año 342 A.C. una ley GENUCIA prohibió el cobro de
interés, lo cual trajo aparejada una usura encubierta incluso artimañas para
el cobro de los intereses, con esto el cobro de los intereses se volvió a
restablecer a fines de la república a 12% anual.
NAUTICUS FOENUS:
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trajecticia (por trayecto) .En este caso el mutuante que prestó el dinero,
toma sobre sí, los riesgos del viaje.
REQUISITOS
3.- la cosa entregada debe ser una especie o cuerpo cierto, mueble
o inmueble, no consumible. Jamás recae sobre una cosa genérica y
tampoco debe ser consumible .
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CARACTERISTICAS:
2º-Está obligado a restituir la misma cosa recibida tal como la recibió, con
las accesiones y frutos si los hubiere.
2.- Si habiendo estado expuesto sus propias cosas al mismo peligro que
las cosas que tienen en comodato, ha salvado las suyas propias, dejando
perecer las cosas que tenía en comodato.
La rigurosa responsabilidad del comodatario se debe a que es un
contrato que cede en su exclusivo beneficio.
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B. OBLIGACIONES EVENTUALES del comodante:
EL DEPOSITO:
2.- Que esa entrega se haga con la intención común de las partes que
sea guardada por el depositario y restituida al depositante cuando éste la
pida.
4.-Debía ser restituida la misma cosa recibida, por esta razón debía
tratarse de un cuerpo cierto o de cosa considerada en especie.
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Si se acuerda pagar al depositario una remuneración por el servicio se
va a degenerar en arrendamiento o contrato innominado.
CLASES DE DEPOSITO:
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1
El depositario, respondía de la culpa lata y leve, y si se negaba a
restituir la cosa depositada, era condenado a pagar el doble de su valor.
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2
2.- La ACTIO DEPOSITI SECUESTRARIA: Para obtener la restitución de la
cosa en depósito, sólo la tiene él que ha ganado el juicio.
LA P R E N D A:
3.- que la entrega se haga con la intención común de las partes que
la cosa sirve de garantía prendaria.
CARACTERISTICAS:
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3
1.- Real
2.-Accesorio, porque tiene por objeto asegurar el cumplimiento de
una obligación que emana del contrato principal.
EFECTOS:
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4
Por ejm: Si le entrega una planta infectada y se le enferman todas las
demás, de su propiedad.
SEMEJANZAS:
DIFERENCIAS:
5.- El MUTUO era un contrato de estricto derecho y los otros de buena fe.
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5
Definición:"Son aquellos que se perfeccionan por el mero
consentimiento."
Características comunes:
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mediante la mancipatio, tomando la cosa mostrándola decía: afirmo que
este esclavo me pertenece por derecho quiritario lo he adquirido por esta
balanza de metal, etc.
CARACTERISTICAS:
c.-Se aplicaba a las cosas mancipi y nec mancipi, y era utilizada tanto por
los ciudadanos romanos como peregrinos.
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Podía dejarse constancia del consentimiento en documentos escritos, los
cuales sólo tenían un valor probatorio.
1.- el consentimiento.
2.- la cosa (merx)
3.- el precio.
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En cambio si se compra la suerte o esperanza( emptio spei) ejm: el
número de la lotería, aquí la venta es aleatoria, porque está sujeta a una
contingencia incierta de ganancia o de pérdida. Aquí la compraventa es
pura y simple desde que se acordó, porque lo que se compró fue el alea, la
suerte, y no ganó la lotería, igual el comprador deberá pagar el precio.
-Si el vendedor obró de mala fe, sabiendo que la cosa era ajena, el
comprador puede de inmediato reclamar la resolución del contrato,
aunque el verdadero dueño no haya interrumpido la posesión duradera y
pacífica de la cosa.
-Si el vendedor actuó de buena fe, ignorando que la cosa era ajena, aquí
el comprador no puede pedir la resolución del contrato, sólo puede
reclamar la interrupción de la posesión pacífica y duradera de la cosa, es
decir el saneamiento de la evicción.
e.- podían ser objeto de venta, tanto las cosas mancipi como nec mancipi,
del contrato de Compra Venta sólo se generan obligaciones personales, por
tanto para adquirir el dominio de las cosas mancipi se requería un modo de
adquirir del jus civile, (mancipatio, in jure cessio), y para adquirir el dominio
de las cosas nec mancipi, bastaba la tradición. Con Justiniano, desapareció
la diferencia entre cosas mancipi y nec mancipi, y la tradición fue suficiente
para transferir el dominio de toda clase de cosas, pero para que la entrega
transfiriera el dominio, se requiere que el vendedor sea dueño y capaz de
enajenar.
3.- EL PRECIO:
No hay compraventa sin precio, que es el dinero que el comprador da por
la cosa vendida, es decir la contraprestación que el comprador debe
entregar al vendedor por la cosa recibida. El precio distingue a la
compraventa de la permuta. El precio es un elemento esencial, que debe
cumplir los siguientes requisitos:
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2º.-Debe ser cierto: es decir la cantidad de dinero que constituye el precio
debe estar determinada en el contrato, o bien determinable por
antecedentes conocidos o contenidos en el contrato. La determinación del
precio no puede quedar al arbitrio de uno de los contratantes, pero las
partes pueden acordar que lo fije un tercero( un perito).
4º.- Debe ser justo. Justiniano agregó este requisito, y cuando no lo era ,se
podía anular el contrato por lesión enorme, para el caso de que el vendedor
de un inmueble pruebe que lo vendió a un precio inferior a la mitad de su
valor real. Si el comprador aprovechándose de la necesidad del vendedor
lo compra a este precio, el vendedor podía exigir la rescisión del contrato,
(nulidad relativa) y resolver el contrato. Producida la resolución del contrato,
el vendedor podía intentar recuperar la cosa vendida, ofreciendo devolver
el precio recibido, el comprador podía restituirle en ese caso la cosa, o bien
abonarle lo que falte del precio, para que éste sea justo y quedarse con la
cosa.
2º Entregar la cosa:
El vendedor cumple con su obligación de entregar la cosa al comprador,
proporcionándole la posesión pacífica, tranquila y duradera de la cosa
vendida.
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Por tanto, el vendedor no se obliga a transferir el dominio de la cosa, sino
a proporcionar la posesión pacífica y duradera de la cosa, poniéndola a
disposición del comprador. Ahora bien, si el vendedor es dueño de la cosa
vendida, sí le transfiere el dominio, utilizando un modo de adquirir apto.
Si se trata de una cosa mancipi, lo hará por la mancipatio o in jure cessio,
y si es una cosa nec mancipi, por tradición. Con Justiniano cualquier clase
de cosas, su dominio se transfería por la tradición.
LA EVICCION:
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1
La Obligación de saneamiento de evicción se descompone en 2 partes:
1º Obligación de amparo: El vendedor debe defender judicialmente al
comprador, cuando se pretende privarlo total o parcialmente de la cosa
vendida por sentencia judicial.
2º Obligación de indemnizar al comprador si la cosa fuere evicta.
Efectos De la Evicción:
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presencia y defensa en el juicio, de todas maneras se habría producido la
evicción.
MONTO DE LA INDEMNIZACION :
2.- En cambio si hacía valer la actio empti, acción de buena fe, tenía
derecho a la reparación de los daños que haya sufrido, por evicción total o
parcial y el juez fijaría el monto de esta indemnización.
Con Justiniano ésta no podía ser superior al doble del precio de venta
de la cosa.
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vicios Redhibitorio o vicios ocultos: Son todos aquellos defectos que
presenta la cosa vendida mueble o raíz y que la hacen impropia para el fin
que se le destina o que disminuye considerablemente su valor.
1.- Que sea grave: Que la cosa en razón del vicio se haga impropia
para el uso al cual está destinado o disminuye considerablemente su valor.
En los primeros tiempos, para exigir esta obligación de responder por los
vicios ocultos, había que celebrar una Stipulatio, y la acción para exigirlo
era la actio stipulatio y era obligado el vendedor a pagar el doble del precio
de la cosa vendida.
Posteriormente, los ediles curules concedieron a los compradores dos
acciones: La actio redhibitoria y la quantis minoris:
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Las partes por cláusula expresa pueden liberar al vendedor de responder
de los vicios redhibitorios, por ser un elemento de la naturaleza del contrato.
Salvo que el vendedor hubiere actuado con dolo.
1.- Pagar el precio convenido, con los intereses y reajustes a contar del
día en que recibió la cosa vendida, transfiriendo el dominio del dinero al
vendedor.
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2º PACTO DE RETROVENTA: Por este pacto el vendedor se reserva la
facultad de dejar sin efecto la compraventa sin expresión de causa ,dentro
de un cierto plazo , restituyendo al comprador el dinero que hubiese
pagado u otro que se determine.
La teoría de los riesgos tiene como objeto establecer quien debe sufrir
el deterioro o la pérdida de la cosa vendida. Si ésta ocurre por caso fortuito
o fuerza mayor, entre la celebración del contrato hasta la entrega de la
cosa al comprador.
-Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto y se destruye por caso
fortuito entre la celebración del contrato y el momento de la entrega, la
pérdida la soporta el comprador: debe pagar el precio de todas maneras,
y no recibe la cosa. Puede haber pacto en contrario.
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La condición suspensiva suspende el nacimiento del derecho, por
tanto si la cosa vendida se destruye completamente por caso fortuito o
fuerza mayor antes de que se cumpla la condición, el vendedor asume el
riesgo. El contrato no puede perfeccionarse por falta de objeto.
Por ej: Le vendo mi casa en 100 ases, si el próximo mes llega a Roma un
barco procedente de Egipto, pero al día siguiente, se quema la casa,
aunque llegue a Roma el barco procedente de Egipto, yo no tendré
derecho a recibir el precio, porque al momento de nacer mi obligación y el
derecho del comprador, ya no había objeto.
REQUISITOS:
2º.- La otra parte debe obligarse a pagar por el goce de esa cosa, por la
confección de esa obra o por los servicios prestados un precio, este precio
debe ser cierto, serio y en dinero.
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3º Consentimiento, acuerdo de las partes en que debe recaer en el objeto
del contrato y sobre el precio, La manifestación de este consentimiento no
requiere formalidad, por ser un contrato consensual.
1.- El consentimiento de las partes debe recaer sobre el goce las cosas y
sobre este precio.
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2º-Procurarle al arrendatario el uso y goce de la cosa por el tiempo de
duración del contrato de arrendamiento, entonces tiene derecho a usar de
la cosa y hacer suyos los frutos que produzca el mismo.
1º- Usar de la cosa según los términos del contrato o según el uso
natural de la cosa arrendada y emplear la diligencia de un buen padre de
familia , es decir responde de la culpa leve in abstracto.
LOS RIESGOS:
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Si la cosa se ha dañado por caso fortuito el arrendatario puede pedir
una reducción proporcional de la renta.
1.- Llegada del plazo convenido. Sin embargo, si al término del plazo
estipulado, el arrendatario sin oposición del arrendador continúa gozando y
usando de la cosa arrendada, se entiende prorrogado el contrato en iguales
condiciones que antes, se llamaba tácita reconducción. Se entendía
renovado de año en año.
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EXTINCIÓN:
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0
2.- Muerte del operario (trabajador)
3.-muerte del empleador sólo cuando es intuito personae. Porque la regla
general es que sus obligaciones pasen a sus herederos.
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EXTINCIÓN:
LA SOCIEDAD Y EL MANDATO:
Características:
LA SOCIEDAD
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1
Las partes que intervienen se llaman socios.
CARACTERÍSTICAS:
Clases de Sociedad:
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2
a.-SOCIEDAD Universal: Se daba cuando los socios convenían en
poner en común , la totalidad de sus bienes o una parte de ellos o de sus
rentas o ganancias .
Se subdividen en:
EFECTOS DE LA SOCIEDAD:
En Roma, los efectos eran muy distintos a los actuales, los romanos no
aceptaron la personalidad jurídica de la sociedad, es decir no es una
persona distinta de los socios. En consecuencia, las obligaciones de la
sociedad recaían sobre los socios individualmente considerados. Sin
perjuicio de esta responsabilidad frente a terceros, los socios tuvieron
obligaciones para con la sociedad y entre ellos.
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1. Aportar lo que cada socio se comprometió al constituir la sociedad.
Si se trataba de bienes corporales debía transferirle a los demás socios, la
propiedad mediante un modo de adquirir apto. Si se aportaba un crédito,
el socio debía ceder sus acciones a los demás socios.
El aportante debe responder contra la evicción y los vicios ocultos que
pueda tener la cosa aportada.
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administración, indemnizaciones por perjuicios causados por dolo o culpa
de un socio, reembolsos de los gastos realizados en los negocios sociales.
La sociedad se extingue cuando se entabla esta acción, ya que se pierde
la confianza debida entre los socios. También puede emplearse esta acción
una vez terminada la sociedad, al momento de liquidarla.
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD:
MANDATUM O MANDATO
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Definición.: " Contrato consensual, sinalagmático imperfecto, de
buena fe, mediante el cual una de las partes llamada mandante confía la
gestión de uno o más negocios a otra llamada mandatario, quien se hace
cargo de ellos gratuitamente por cuenta y riesgo del primero".
CARACTERISTICAS:
General: tiene por objeto administrar todos los negocios del mandante
o de un conjunto de ellos.
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Es un contrato bilateral imperfecto, porque desde el momento de la
celebración del contrato queda obligado sólo el mandatario, pero a
consecuencia del cumplimiento del mandato y por hechos posteriores a su
celebración, puede llegar a resultar obligado el mandante.
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acciones contra los terceros que celebraron negocios jurídicos con el
mandatario a su nombre, ni tampoco los terceros la tienen contra el
mandante.
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