Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
1. INTRODUCCIÓN.
El artículo 578 del CC define los derechos personales o créditos como aquellos que
sólo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo por disposición de la
ley, han contraído obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra el
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
Todo derecho personal lleva aparejada una obligación, pues el derecho personal y la
obligación son una misma cosa pero mirada desde perspectivas diferentes. En efecto, desde
la perspectiva del acreedor se denomina derecho personal, en tanto, desde la perspectiva del
deudor se alude a la obligación.
Así las cosas, ha sido la doctrina la que ha definido la obligación, entendiendo por tal
el vínculo jurídico entre dos o más personas determinadas en virtud del cual una de ellas
llamada deudor se encuentra en la necesidad jurídica de ejecutar una prestación de dar,
hacer, o no hacer a favor de otra persona llamada acreedor, que a su vez tiene la facultad
jurídica de exigir tal prestación.
1
(deudor), se encuentra en la necesidad jurídica de ejecutar la prestación exigida por el
acreedor.
Si el objeto de la obligación consiste en dar una cosa, ella debe reunir los siguientes
requisitos:Existir o, al menos, debe esperarse que exista (art. 1461); Debe ser comerciable
(art. 1461); Debe estar determinada o debe ser determinable (art. 1461 inc. 2º); Debe ser
lícita.
En cambio, cuando se trate de una prestación que consista en hacer o no hacer algo,
debe reunir los siguientes requisitos:Debe ser determinado o determinable; Debe ser física y
moralmente posible (art. 1461 inc. 3º).
2.1.CARACTERÍSTICAS DE LA OBLIGACIÓN
3
Tales son: La indemnización de perjuicios; La resolución por incumplimiento; La ejecución forzada o
pretensión de cumplimiento específico; Los derechos auxiliares del acreedor, cuales son, la acción pauliana o
revocatoria, la acción subrogatoria, las medidas conservativas y el beneficio de separación.
2
ii) Es temporal: Las obligaciones están destinadas a extinguirse a través del
pago u otro modo de extinguir y no a perpetuarse en el tiempo como los
derechos reales.
La obligación de dar doctrinariamente se entiende como aquella que tiene por objeto
transferir el dominio de una cosa de manos de una persona a otra o constituir derechos
reales sobre la cosa.La obligación de dar descansa sobre un título traslaticio de dominio.
3
obligación de dar sino que es una obligación de hacer, porque no hay transferencia de
dominio, sino traspaso material.
- Si bien el artículo 1793 indica que la obligación del vendedor consiste en “dar una
cosa”, el artículo 1824 señala que una de las obligaciones del vendedor es “entregar
la cosa”, confundiendo así la obligación de dar con la obligación de entregar.
- El artículo 580 indica que los derechos o acciones se reputan muebles o inmuebles,
según lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se deba. Por su parte, el artículo
581 dispone que los hechos que se deben se reputan muebles. Sin embargo, la parte
final del artículo 580 señala que la acción del comprador para que le entregue la finca
comprada es inmueble, lo que permite concluir que la obligación de entregar para el
legislador no es de hacer sino que es una obligación de dar. En efecto, si la obligación
de entregar fuera una obligación de hacer sería mueble -dado que los hechos que se
deben se reputan muebles-, pero de acuerdo al artículo 580 es inmueble. Por
consiguiente, el legislador la considera como una obligación de dar.
De todas maneras hay autores que sostienen que, a pesar de lo señalado en el CC, la
obligación de entregar sería de hacer, señalando como argumentos, entre otros, los
siguientes:
- En cuanto a los artículos 580 y 581, se señala que el primero se refiere a los
casos en que se debe una cosa o “se debe dar una cosa”, aplicable solo a las
obligaciones de dar. En cambio la obligación de entregar se encuentra incluida
en el artículo 581, pues ya no se debe la cosa misma, sino que la entrega de esta,
y por lo tanto se trataría de un hecho, por ende un mueble (un hacer).
4
Por su parte, el profesor Peñailillo plantea una tercera posibilidad, que distingue las
situaciones en que surge la obligación de entregar. En ese sentido, la obligación de entregar
será de dar, cuando la entrega derive de una obligación de dar, como en la compraventa,
pero cuando surge autónomamente, como en el contrato de arrendamiento, sería de hacer.
Las obligaciones de hacer pueden ser fungibles ono fungibles, dependiendo si ellas
requieren del especial talento o aptitud del deudor para ejecutar el hecho.
Esta distinción tiene especial importancia para efectos del pago, porque de acuerdo al
artículo 1572 del CC si la obligación es no fungible nadie puede ejecutar el hecho a nombre
del deudor.
5
que se deba, en cambio, los hechos que se deben se reputan muebles según lo
dispuesto en el artículo 581.
6
una mención en cantidad y calidad. Por ejemplo, la obligación de dar un Citroën C4 del año
2007 con determinadas especificaciones técnicas.
3.2.OBLIGACIONES SOLIDARIAS
4
Se debe tener en consideración los términos en que se contrajo la obligación entre las partes.
7
deuda y cada deudor puede ser obligado al pago total, en términos tales que cualquiera de
ellos que pague a cualquier acreedor extingue la totalidad de la deuda.
Este concepto se deduce del artículo 1511 que, después de indicar en su inciso 1 que
la regla general en materia de obligaciones con pluralidad de sujetos está constituida por las
obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas5, en su inciso 2 se refiere a las
obligaciones solidarias, en los siguientes términos: Pero en virtud de la convención, del
testamento, o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los
acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o insolidum.
5
Las obligaciones mancomunadas o simplemente conjuntas son aquellas que tienen por objeto una
prestación divisible y como sujetos a varios acreedores, a varios deudores o bien pluralidad de unos y otros,
y en que cada deudor está obligado al pago de su parte en la deuda, y cada acreedor puede demandar
solamente su cuota en ella. Si bien estas no encuentran una regulación sistemática en nuestro CC, se hace
referencia a estas en los artículos 1511 y 1526.
6
Esto se explica porque en nuestro derecho la solidaridad es excepcional y constituye una modalidad de la
obligación en sentido amplio, pues debe incorporarse al acto o contrato
8
expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley”. Por
lo tanto, no hay solidaridad sin fuente.
i) En cuanto a los sujetos intervinientes la solidaridad puede ser activa, pasiva o mixta.
9
b. Solidaridad Testamentaria es aquella que tiene su origen en el
testamento.Así ocurre, por ejemplo, en los casos que el testador
impone a sus herederos la obligación de pagar sus deudas hereditarias
o testamentarias en forma solidaria.
A. Solidaridad Activa
Hoy en día no tiene gran aplicación práctica debido a que representa un peligro para
los otros acreedores, toda vez que si uno de ellos se dirige contra el único deudor existe la
posibilidad que el acreedor no pague a los demás coacreedores la parte o cuota que le
corresponde dentro del crédito. De allí que en la práctica se recurra al mandato para lograr
la misma finalidad.
ii) El deudor puede pagar a cualquiera de los coacreedores que elija, salvo que
hubiere sido demandado por uno de ellos, caso en el cual pierde su derecho de
elegir, debiendo efectuar el pago al acreedor demandante (art. 1513 inc. 1).
7
Existen dos doctrinas que se han elaborado para explicar la naturaleza jurídica de la solidaridad activa: la
doctrina romana y la doctrina francesa. La Doctrina Romana entiende que cada coacreedor es dueño de todo
el crédito, y la Doctrina Francesa, en cambio, postula que en la solidaridad activa cada acreedor es dueño de
su cuota y en el resto existe un mandato tácito y recíproco Los profesores, Claro Solar, Alessandri y Mesa
Barros opinan que nuestro CC ha acogido la tesis romanista, atendiendo al tenor literal del artículo 1513. Por
su parte, los profesores Somarriva y Fueyo, adhieren a este planteamiento sólo en lo que se refiere a la
solidaridad activa, puesto que, en opinión de estos autores, tratándose de la solidaridad pasiva rige la doctrina
francesa
10
iii) Lo que se dice respecto del pago opera respecto de los otros modos de extinguir
las obligaciones, pero con la misma limitación, esto es, con tal que uno de los
acreedores no haya demandado al deudor.
vi) La constitución en mora efectuada por uno de los coacreedores beneficia a los
demás.
En este caso hay que determinar qué ocurre si uno de los coacreedores recibe el pago
del total de la deuda.
Este principio, como se advierte, sólo tendrá lugar si la obligación se extinguió por el
pago o un modo satisfactivo equivalente al pago.En efecto, dicho inciso indica que si hay
confusión entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, será obligado el primero a
cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente le corresponda en
el crédito.
B. Solidaridad Pasiva
11
cualquiera de los codeudores que pague al acreedor extingue su obligación respecto de él
y respecto de los demás codeudores8.
Tratándose de los efectos de la solidaridad pasiva hay que distinguir: a.) Los efectos
entre los codeudores y el acreedor y b.) Los efectos entre los codeudores.
En virtud de este efectose sostiene que todos los codeudores resultan obligados
respecto del acreedor a pagar la deuda. Por esta razón a esta fase se le denomina
“obligación a la deuda”. Por consiguiente:
Lo que se dice del pago, se dice de todos los otros modos de extinguir. En efecto el
CC regula ciertos modos de extinguir a propósito de la solidaridad pasiva que
precisamente revelan esa idea.
8
Para explicar la naturaleza jurídica de la solidaridad pasiva se ha recurrido a las mismas teorías analizadas a
propósito de la solidaridad activa y se ha entendido que en Chile prevalece la doctrina francesa, o sea, que
cada codeudor es dueño de su cuota en la deuda y en lo demás existiría un mandato tácito y recíproco respecto
del codeudor que paga.
9
El beneficio de excusión es aquel en virtud del cual el fiador puede solicitarle al acreedor que antes de
dirigirse en su contra agote las posibilidades de cobro en el deudor principal. En cambio, el beneficio de
división es aquel en virtud del cual, existiendo varios fiadores, cada uno de ellos puede solicitar al acreedor
que les exija solamente la parte o cuota en la deuda.
12
o La compensación es un modo que extingue las obligaciones recíprocas hasta
la concurrencia del menor valor. En el caso que venimos comentando opera
cuando un co-deudor es acreedor del acreedor común, supuesto en el cual se
extingue la obligación respecto de ese codeudor y esa extinción beneficia a
los demás codeudores.
o El artículo 1521 señala que si la cosa perece por culpa o durante la mora de
uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente
al precio, salva la acción de los codeudores contra el culpable o moroso,
pero la acción de perjuicios no podrá intentarla el acreedor sino contra el
culpable o moroso.
Ahora bien, ¿Qué excepciones puede oponer el codeudor requerido de pago respecto
del acreedor?
Las excepciones reales son aquellas inherentes al crédito y las puede oponer
cualquier persona. Tal es el caso de la nulidad absoluta, la cosa juzgada y las modalidades
que obran a favor de todos los codeudores.
Las excepciones personales son aquellas que puede oponer el deudor beneficiado
con la excepción. Tal es el caso de la nulidad relativa, los derechos, privilegios o beneficios
que operan a favor de una persona -como el beneficio de competencia- y la modalidad, por
ejemplo, plazo, que opera a favor de uno solo de los codeudores.
13
Las excepciones mixtas son aquellas que puede alegar el deudor en cuyo favor
opera la excepción, pero una vez alegada beneficia a los demás codeudores. Son
excepciones mixtas, la remisión parcial,la confusión, la compensación total.
En virtud de estos efectos se ha sostenido que si bien todos los codeudores resultan
obligados respecto del acreedor, ninguno debe soportar más allá de su parte o cuota en la
deuda. Por este motivo a esta fase se le denomina “contribución a la deuda”. Se trata de
resolver qué patrimonio debe soportar la deuda, si hubo pago u otro modo satisfactivo.
Para determinar los efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudoreshay que
distinguir si la obligación se extinguió por un modo satisfactivo o no satisfactivo.
14
ello, la doctrina ha estimado que el codeudor que paga, no solo goza de la
acción subrogatoria (art. 1610 N° 3) sino que además de la acción de
reembolso, propia de la fianza.
¿Qué ocurre con la cuota del deudor insolvente?El inciso final del articulo 1522
prescribe que la cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de
las suyas, comprendiendo aún a aquellos a quienes el acreedor ha exonerado de la
solidaridad.
3.2.b.Extinción de la solidaridad
i) Muerte del codeudor solidario: El artículo 1523 dispone que los herederos de
cada uno de los codeudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la
deuda; pero cada heredero será solamente responsable de aquella cuota de la
deuda que le corresponda a su porción hereditaria.
Los modos de extinguir las obligaciones son aquellos actos o hechos jurídicos a los
cuales el legislador les otorgala virtualidad de poner fin a la obligación.
15
El artículo 1567 indica que son modos de extinguir las obligaciones los siguientes:1°
La resciliación o mutuo discenso. 2° La solución o pago efectivo. 3° La novación. 4° La
transacción. 5° La remisión. 6° La compensación. 7° La confusión. 8° La pérdida de la cosa
que se debe. 9° La declaración de nulidad o rescisión. 10° El evento de la condición
resolutoria. 11° La prescripción.
16
produciéndose la extinción por vía de consecuencia, al quedar sin efecto acto
jurídico que la generó, como en la nulidad, la resolución y la rescisión.
Unos operan por la voluntad de las partes de manera que se trata de convenciones
cuyo efecto es la extinción de la obligación, como en el pago, la novación, la dación en
pago, la remisión y el mutuo disenso. Otros, en cambio, actúan sin intervención de la
voluntad de las partes como la compensación, prescripción extintiva, la confusión. Lo
anterior no excluye la necesidad de que deban ser alegados en juicio por el interesado.
4.1.EL PAGO
Como se advierte, el Título XIV del CC emplea las expresiones pago y solución
como sinónimas, de modo que jurídicamente la expresión pago tiene una acepción mucho
más amplia de la que se le otorga en el lenguaje vulgar, en la que se comprende solo la
obligación de dar una suma de dinero.
10
Es en atención a la definición del artículo 1568 del CC que autores como Claro Solar sostienen que el pago
más que estudiarse a propósito de los modos de extinguir las obligaciones debería estudiarse a propósito de la
teoría del cumplimiento de la obligación. Distinto es que con ocasión del cumplimiento de la obligación se
produzca su extinción, pues es un efecto secundario.
17
El pago es una convención11, esto es, un acto jurídico bilateral que requiere para
nacer a la vida del derecho el concurso de las voluntades de dos partes.Como se verá más
adelante, tratándose de las obligaciones de dar el pago equivale a la tradición de la cosa
cuyo dominio se está transfiriendo o sobre la cual se está constituyendo un derecho real
distinto del dominio.
o El Pago Forzadoresulta del ejercicio de las acciones que la ley confiere al acreedor
contra el deudor para lograr el cumplimiento de la obligación.
Estas calidades son asumidas normalmente por acreedor y deudor de las obligaciones
respectivas, lo que no impide que quien efectúa el pago o quien lo recibe sea una persona
distinta del acreedor y deudor.
11
El pago no es un contrato, toda vez que no crea derechos y obligaciones sino que es una convención cuyo
objeto es extinguir derechos y obligaciones.
18
A. ElSolvens
Es aquella persona facultada para realizar el pago. Las personas que pueden
efectuar el pago se agrupan en tres categorías:
ii) Personas que tengan interés en la extinción de la deuda. Hay personas que no
tienen la calidad de deudor directo, pero si éste no paga, pueden verse obligadas a
pagar, por lo cual tienen un interés manifiesto en extinguir la deuda, y si pagan, se
subrogan en los derechos del acreedor para cobrar al verdadero deudor. Aquí
tenemos a los codeudores solidarios, fiadores y terceros poseedores de bienes
prendados o hipotecados.
19
se estudiará más adelante). Por consiguiente, si paga el codeudor pasa a
ocupar la misma situación jurídica del acreedor y podrá dirigirse contra el
deudor.
c. El poseedor del bien dado en prenda o hipoteca, en los casos en que este
sujeto sea una persona distinta del deudor personal,. Acá se comprende
tanto la situación del que constituyó la prenda o hipoteca sobre un bien
propio para asegurar una deuda ajena, como también la situación del
sujeto que adquirió el bien con el gravamen (arts. 2429 y 2430,
complementados con el art. 1610 nº 2). Si estas personas pagan la deuda,
ésta no se extingue, porque ellas se subrogan al acreedor, pero se va a
extinguir en los casos en que se hubieren obligado además personalmente.
Para que un tercero pague la obligación es necesario que concurran los siguientes
requisitos:
Los terceros que pagan una obligación pueden encontrarse en alguna de las siguientes
situaciones:
Si bien el fiador cuenta con estas dos herramientas jurídicas, para efectos de recuperar lo que pagó, no puede
acumularlas, no puede hacerse un pago doble, porque estas herramientas son alternativas y la que
efectivamente utilice, dependerá del caso en particular.
20
Que el tercero pague con el consentimiento expreso o tácito del deudor.
Paga con el consentimiento expreso o tácito del deudor.El tercero que paga con el
consentimiento expreso o tácito del deudor goza de la acción subrogatoria en virtud del
artículo 1610 nº 5 y de la acción derivada del mandato contemplada en el artículo 2158
nº2.La acción subrogatoria permite al tercero subrogarse en la persona del acreedor para
dirigirse contra el deudor. Por su parte, la acción derivada del mandato resulta procedente,
toda vez que se ha entendido que existiría un mandato del deudor y que éste debería
reembolsarle al mandatariolos gastos en los que ha incurrido con motivo de la ejecución del
mandato.
Paga sin el conocimiento del deudor (arts. 1573 y 1611).En este caso no hay mandato
ni diputación para el pago (ya que el deudor no ha consentido en el pago del tercero), sino
que, según la doctrina, habrá una agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, la cual es
una figura cuasicontractual, que consiste en actuar a nombre de otra persona y por cuenta
de ella, sin tener derecho a representarla. En este caso, el tercero que paga tiene acción de
reembolso en contra del deudor por lo que pagó al acreedor, y no se subroga legalmente en
los derechos de éste, a menos que voluntariamente lo subrogue en sus derechos, en cuyo
caso se deberá cumplir con los requisitos de la cesión de créditos (por lo tanto, esta
subrogación convencional deberá ser aceptada o notificada al deudor); el tercero en ningún
caso podrá compeler al acreedor para que lo subrogue.
Tercero que paga contra la voluntad del deudor.Existen dos disposiciones que se
refieren a este supuesto y que han dado lugar a una discusión doctrinaria. Se trata del
artículo 1574 relativo al pago y del artículo 2291 a propósito de la agencia oficiosa.El
artículo 1574 dispone que el tercero que paga contra la voluntad del deudor no tiene
acción de reembolso y eventualmente puede subrogarse si hay acuerdo.El artículo 2291,
por su parte disponeque, el que administra negocios ajenos en contra de la expresa
prohibición del interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le
hubiera sido efectivamente útil, y existiera la utilidad al tiempo de la demanda; por
ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella hubiera
debido pagar el interesado.
Para resolver la aparente contradicción existente entre estas normas se han formulado
tres opiniones:
21
Cierta doctrina, postula que si la gestión es útil se aplica el artículo 2291 y si no ha
sido útil el artículo 1574. Sin embargo, se ha criticado este planteamiento, toda vez que el
artículo 1574 no distingue si la gestión ha sido útil o no.
Una segunda opinión sostiene que se aplica el artículo 1574 si el pago es un acto
aislado. En cambio, si el pago se realiza dentro de un conjunto de casos que importa
administración o gestión de negocios ajenos se aplica el artículo 2291, en cuanto esta
norma habla de “negocios”.
Una tercera doctrina indica que no hay contradicción entre estos artículos, porque
ninguno otorga acción de reembolso. Precisa que el artículo 2291 confiere una acción In
Rem Verso que autoriza al interesado a demandar todo aquello en cuanto le haya sido útil la
gestión, que no necesariamente equivale al reembolso.
i) El que paga debe ser dueño de la cosa. El inciso primero del artículo1575 del CC
prescribe que el pago no es válido sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa
pagada.La expresión no es válido no es acertada, dado que el pago es válido aunque
no sea dueño, lo que ocurre es que es inoponible al verdadero dueño.
ii) El que paga debe tener la capacidad para enajenar.El inciso segundo del artículo
1575 dispone que no es válido el pago en que se debe transferir la propiedad sino
en cuanto el que paga tiene capacidad de enajenar. En este caso la expresión no es
válido está correctamente empleada, porque la sanción es la nulidad absoluta o
relativa.
iii) El pago debe efectuarse con las solemnidades legales. Este es el caso, por ejempl, si
el bien es inmueble, el pago se realizará de acuerdo a la forma indicada por el
artículo 686, es decir, por la inscripción del título en el registro conservatorio.
22
El pago es válido, pero inoponible al verdadero dueño, quedando a salvo los
derechos del verdadero propietario mientras no se extingan por prescripción.
No obstante lo indicado con anterioridad, existen casos en que el pago efectuado por
quien no es dueño es válido. Así ocurre en los siguientes casos:
Si quien paga con una cosa de la que no es dueño adquiere con posterioridad
el dominio de ésta por prescripción.Este mismo efecto está establecido en el
artículo 682 que señala que si el tradente adquiere el dominio con
posterioridad a la tradición se entenderá haberse transferido el dominio
desde la tradición.
¿El pago efectuado por una persona incapaz puede validarse posteriormente?Existen
dos casos:
B. El Accipiens
De acuerdo al artículo 1576 del CC el pago debe hacerse al accipiens, esto es, a
aquella persona facultada para recibirlo, extinguiéndose así la obligación. Esta persona
puede ser el acreedor propiamente tal, sus representantes y el poseedor del crédito.
23
i) El Acreedor. Por acreedor se entiende no sólo la persona natural del acreedor
sino también los herederos, legatarios y cesionarios del crédito.La regla general es
que el pago debe hacerse al acreedor y que éste sea válido. Sin embargo, existen
tres excepciones contempladas en el artículo 1578 en que no obstante hacerse el
pago al acreedor, éste es nulo. Estas son las siguientes:
13
Es importante recordar que en virtud del embargo los bienes y créditos salen del comercio humano. De allí
que el Art. 1464 nº 3 señale que existe objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto
judicial y el Art.1578 nº 2 indique que no es válido el pago si el juez ha ordenado embargar la deuda. Si estas
disposiciones no existieran quedaría burlado el embargo si el ejecutado enajena el crédito o recibe su pago. La
retención de bienes es una medida precautoria regulada en el art. 295 del CPC que prescribe que el pago debe
quedar retenido en poder del deudor, del demandante o de un tercero.
24
Tercera Excepción: Quiebra del deudor(Art. 1578 nº 3).El art. 1578 nº 3
señala que no es válido el pago efectuado al deudor insolvente en fraude de
sus acreedores en cuyo favor se ha abierto concurso.
25
i) La primera forma es la del mandato general que se otorga para administrar
todos los negocios del mandante: En este caso el diputado va a poder
percibir el pago de todos aquellos créditos que forman parte del giro
ordinario de los negocios que administre;
La diputación para el pago termina por las mismas causales de expiración del
mandato indicadas en el artículo 2163 (que se analizaran en el material correspondiente).
Sin embargo, el CC reglamentó tres causales específicas: la muerte del mandatario, la
revocación y la inhabilidad sobreviniente.
26
concederá en todos aquellos casos que el deudor no tenga interés en
oponerse a ella (art. 1584).
iii) Poseedores del Crédito. El artículo 1576 inciso 2° dispone que el pago hecho de
buena fe a la persona que estaba en posesión del crédito es válido aunque
después aparezca que el crédito no le pertenecía.
La ley valida el pago efectuado a quien no tenía derecho a recibirlo en virtud de dos
principios:
El principio en virtud del cual el error común constituye derecho, pues éste tiene un
efecto validante.
Requisitos para que el pago efectuado al poseedor del crédito sea válido
i) El tercero debe estar en posesión del crédito. Cabe destacar que la posesión se
entiende respecto de bienes corporales (posesión propiamente tal) y derechos reales
(cuasi posesión) y no respecto de los derechos personales porque, como se examinó
oportunamente, éstos no son susceptibles de posesión.Por consiguiente, para estos
efectos debemos entender por poseedor del créditoal que aparenta ser dueño del
crédito, pero verdaderamente no lo es (como el caso del heredero putativo).
ii) El pago debe hacerse de buena fe, esto es, en la creencia que el pago se está
haciendo a quien en ese momento es acreedor. En consecuencia, existirá mala fe en
aquellos casos en que se tenga conocimiento que el poseedor del crédito no tiene esa
calidad.
27
B.1. Efectosdel pago efectuado a una persona distinta a la señalada
Según el artículo 1569 del CCel pago se hará bajo todos respectos en conformidad al
tenor de la obligación.Por tanto, debe pagarse lo que se debe y no otra
cosa.Doctrinariamente se han formulado tres principios del pago: El principio de identidad
del pago; El principio de integridad del pago; yEl principio de indivisibilidad del pago.
Estos dos últimos, en último término, son manifestaciones del principio de identidad.
Según este principio debe pagarse lo que en la obligación se establece y no con otra
cosa u otro hecho.Por consiguiente, de este principio se derivan dos consecuencias14:
El acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta a la que se debe.
El deudor no puede ser constreñido a entregar otra cosa distinta de la que se debe.
Para determinar en cada caso lo que el pago comprende es necesario distinguir según
sea la clase de obligaciones de que se trate:
14
Sin embargo, este principio presenta ciertas excepciones. Estas son las siguientes, sin perjuicio de que se
puede discutir su cualidad de tales en algunas: Obligaciones modales: Si se hace imposible ejecutar el modo
en la forma convenida, el artículo 1093 inciso 2 prescribe que puede cumplirse por equivalencia en forma
análoga, sin que afecte la sustancia de la disposición, debiendo recibirse cosa distinta; Obligaciones
facultativas: se trata de una excepción aparente al principio de identidad del pago, toda vez que el acreedor no
se está obligado a recibir una cosa distinta de la debida, pues existía consentimiento en ambas cosas; Dación
en pago: estamos ante una excepción aparente, dado que el acreedor facultó al deudor para pagar con una cosa
distinta a la debida.
28
Si la obligación es de dar, es necesario distinguir según se trata de un
género o especie o cuerpo cierto.
o Si es de dar un género: como se sabe en ellas el deudor no tiene
obligación de conservación, pues el género no perece. La elección de
los individuos del género con los que se paga pertenece al deudor,
pero deben ser de individuos de calidad mediana a lo menos (arts.
1508 a 1510).
o Si es de dar una especie o cuerpo cierto: aquí se impone al deudor la
obligación de conservación hasta la entrega (art. 1548). Por su parte
el acreedor debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre y en
forma oportuna, ya que si está en mora de recibir cesa la obligación
de conservación para el deudor, debiendo en este caso soportar los
deterioros que haya sufrido la cosa.Si hay pérdida total y fortuita de
la cosa, ya no podrá haber pago alguno, tendrá lugar el modo de
extinguir las obligaciones pérdida de la cosa que se debe (art.
1670).Si la cosa se ha deteriorado por obra de un tercero de cuyo
hecho no responde el deudor, tiene el acreedor derecho a que el
deudor le ceda sus acciones contra este tercero autor del daño (Art.
1590 inc. 3 relacionado con el art. 1677).Si la cosa sufre deterioros
de entidad por culpa o durante la mora del deudor o por el hecho de
las personas por las cuales el deudor es responsable, puede el
acreedor pedir la resolución del contrato con indemnización de
perjuicios. A menos que en estos casos, el acreedor prefiera llevarse
la especie o cuerpo cierto en el estado en que se encuentra o bien que
los deterioros sean de poca monta, en estos supuestos el acreedor
sólo tendrá derecho a que se le indemnice de los perjuicios
(Art.1590).
Si la obligación es de hacer o de no hacer: no existe norma expresa
tratándose de esta clase de obligaciones pero de todas formas deberá estarse
al principio de la identidad del pago, por lo tanto, se pagará ejecutándose el
hecho de que se trate o absteniéndose de ejecutar el hecho a que se
comprometió de conformidad a la regla contractual que rige a las partes.
29
analizarán más adelante. De la noción dada, puede desprenderse la relación entre el
incumplimiento y el principio de identidad del pago, toda vez que este último implica que
se cumpla en los términos y con los objetos contenidos en el contrato, en consecuencia, su
infracción nos hace caer en incumplimiento.
Este principio postula que la obligación o prestación debe ser satisfecha en forma
completa, lo que incluye la obligación propiamente tal y sus accesorios.Por consiguiente:
El deudor no puede exigir al acreedor que reciba pagos parciales (Art. 1591 inc. 1).
El pago total incluye también los intereses e indemnizaciones que se deban (Art. 1591
inc. 2).
Por regla general, los gastos serán de cargo del deudor (Art. 1571). Excepcionalmente
no lo serán en los siguientes casos:
Este principioes una consecuencia del principio de integridad del pago y sostiene que
el acreedor tiene derecho a recibir el pago de una sola vez y no está obligado a recibir
pagos parciales.Sin embargo, al igual que el principio de identidad del pago, presenta
excepciones reales y aparentes. Estas excepciones son las siguientes:
15
Excepto en el juicio ejecutivo las costas son del ejecutado, y en los demás casos se estará la artículo 144 del
CPC, en virtud del cual la parte que haya vencido completamente será condenada en costas, sin perjuicio de la
facultad del juez de eximirlo cuando exista motivo plausible para litigar.
30
cada deudor no puede ser exigido sino por su parte o cuota en la deuda y cada acreedor no
puede exigir sino su cuota o parte en el crédito. Estas pueden ser originarias o derivativas.
b) Aquellos casos en que existe convención de las partespara que el deudor pague
por parcialidades.
A este supuesto alude el artículo 1592 del CC y señala que el juez puede autorizar
que se pague la suma no discutida.Esta si se trata entonces una excepción real al principio
de identidad del pago.
e) La compensación.
16
En virtud del beneficio de excusión, el fiador puede exigir al acreedor que antes de cobrarle a él, se dirija
primero en contra del deudor, y si el deudor le paga al acreedor sólo una parte de la deuda (hasta donde
alcancen sus bienes), el acreedor está obligado a recibir esa parte de la deuda como pago, y podrá perseguir al
fiador sólo por el saldo de ésta (art. 2364). En virtud del beneficio de división, si hay dos o más fiadores no
solidarios de una misma deuda, se entiende dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y el acreedor no
puede exigirle a cada uno de ellos más de la cuota que les corresponde (art. 2367).
31
La compensación es un modo de extinguir las obligaciones recíprocas hasta la
concurrencia del menor valor.En consecuencia, si opera este modo de extinguir, el deudor
está obligado a recibir pagos parciales o fraccionados. Sería otra excepción real.
El acreedor en caso de insolvencia del deudor recibe pagos parciales, porque no hay
más bienes que puedan satisfacer el pago. En consecuencia, se trata de una excepción real.
Ahora bien en los casos en que la obligación no sea de fuente convencional, se deberá
pagar, en tanto la obligación se haya hecho exigible.
Para determinar el lugar en que debe efectuarse el pago hay que realizar el siguiente
distingo:
o Si se trata de una obligación de dar una especie o cuerpo cierto, pues el pago
debe efectuarse en el lugar donde se encuentra la especie o cuerpo cierto al
momento de contraerse la obligación.
32
Dicho artículo prescribe que si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre
la celebración del contrato y el pago, se hará siempre en el lugar en que sin mudanza
correspondería, salvo que las partes dispongan otra cosa.
Por regla general el deudor dispone de todos los medios de prueba para acreditar el
pago, salvo las limitaciones contenidas en los arts. 1708, 1709 y 1711 del CC que
establecen que no se admitirá prueba testimonial para acreditar la existencia del acto o
contrato que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM, salvo
que exista un principio de prueba por escrito o haya existido imposibilidad de hacerse de
una prueba escrita.
Según el art. 1711 existe principio de prueba por escrito en todo acto escrito del
demandado o de su representante que haga verosímil el hecho litigioso.
La forma normal que tiene el deudor para acreditar el pago es la carta o recibo de
pago. El CC no se preocupó de consagrar la facultad del deudor de exigir la carta de pago
ni la obligación del acreedor de otorgarla. Fue el artículo 119 del Código de Comercio el
que estableció que el deudor tiene derecho a recibir la carta de pago y no está obligado a
conformarse con la devolución del título de la deuda.
Existen al menos tres presunciones de pago. Estas presunciones son las siguientes:
Este inciso prescribe que el recibo otorgado por el acreedor por el capital sin
mencionar los intereses hace presumir su pago. Tratándose de una operación de crédito de
dinero el artículo 17 de la ley 18.010 establece que el recibo del capital hace presumir el de
los reajustes e intereses, según el caso.
Este artículo dispone que el recibo de pago por tres períodos consecutivos y
determinados hace presumir el de los anteriores, siempre que hayan debido efectuarse entre
el mismo acreedor y deudor.Por su parte, el artículo 18 de la ley 18.010 establece que el
33
recibo por los intereses correspondientes a tres períodos consecutivos de pago hace
presumir que los anteriores han sido cubiertos. Lo mismo se aplica a los recibos de capital
cuando se deben pagar en cuotas.
i) Que existan varias obligaciones o que se deba el capital y sus accesorios entre las
mismas personas estando en una misma situación jurídica, esto es, actuando como
acreedor o deudor, según el caso.
iii) Que el pago efectuado por el deudor no alcance a cubrir todas las obligaciones que
se deben y el capital y sus accesorios, según el caso.
La regla general es que la ley otorgue preferencia al deudor, quien deberá determinar
qué obligación debe entenderse extinguida en virtud del pago efectuado, siempre que el
pago no cubra los intereses o el capital.
34
Si el deudor no hace la imputación del pago teniendo presente las limitaciones
señaladas, podrá hacerlo el acreedor en la carta de pago y si el deudor lo acepta no podrá
reclamar después (Art. 1596 inc. 2).
La subrogación es la sustitución de una cosa o persona por otra que pasa a ocupar la
misma situación jurídica que la sustituida.
35
generales aluden a supuestos de pluralidad de patrimonios en manos de una
persona.
El inciso segundo de este artículo indica que también puede subrogarse un inmueble a
valores propios de uno de los cónyuges, que no consistan en bienes raíces, pero para que
valga la subrogación, será necesario que los valores hayan sido destinados a ello y que en la
escritura de compra del inmueble aparezca la inversión de dichos valores y el ánimo de
subrogar.
36
El artículo 1608 del CC define el pago por subrogación como la transmisión de los
derechos del acreedor a un tercero que le paga.
ii) El concepto del artículo 1608 da a entender que el pago siempre debe efectuarse por
un tercero, pero puede ocurrir que el tercero preste dinero para efectuar el pago (art.
1610 N° 6).
iii) El artículo 1608 no destaca el carácter de ficción legal que tiene el pago por
subrogación, en circunstancias que el crédito en virtud del pago se ha extinguido y
es la ley la que a través de esta ficción lo mantiene en el patrimonio del tercero para
que éste pueda reembolsarse de lo pagado.
Como se advierte intervienen tres personas: El subrogante, que es la persona que paga
o presta dinero para el pago; El subrogado, que es el acreedor a quien se efectúa el pago; El
deudor, que mantiene su calidad respecto del subrogante.
ii) El pago debe ser voluntario y a sabiendas de que la deuda es ajena, pues si paga por
error habrá pago de lo no debido.
iii) El pago debe ser hecho con fondos propios, si paga con fondos del deudor la deuda
se extinguirá y el tercero actuará como un mandatario.
iv) Que el tercero que paga pase a ocupar el mismo lugar jurídico del primitivo
acreedor.
37
B.2. Clases de Subrogación
N°1: Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un
privilegio o hipoteca.
N°2: Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble está hipotecado.
N°3: Del que paga una deuda a que está obligado solidaria o subsidiariamente.
N°4: Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
N° 5: Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor.
N° 6: Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando así en escritura
pública del préstamo y constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho
la deuda con el mismo dinero.Como se advierte, las particularidades de este caso son dos:
la subrogación no opera en favor del tercero, sino en favor del que ha prestado dinero al
deudor para que pague y se trata de una subrogación solemne.
ii) Tiene que existir voluntad del acreedor, quien como titular del crédito puede
disponer de él.
38
iii) La subrogación debe efectuarse al momento del pago como se desprende del
artículo 1611, exigencia que se justifica porque en virtud del pago la obligación se
extingue y el acreedor pierde su calidad.
39
Sin embargo, otro sector de la doctrina, discrepa de lo anterior basándose en los siguientes
argumentos:
Diferencia entre pago por subrogación, novación por cambio de acreedor y cesión
de derechos.
40
En virtud de la novación se extingue la primitiva obligación con los privilegios
garantías y accesorios y surge una nueva obligación. En el pago por subrogación cambia la
persona del acreedor, pero en virtud de una ficción legal el crédito subsiste en el patrimonio
del tercero que paga o que presta dinero para que le deudor pague la obligación con sus
intereses accesorio y garantías.
- El cesionario puede exigir el cobro total del crédito cedido, en cambio el subrogante
solo puede exigir que se restituya lo que se le pagó al acreedor.
41
De acuerdo al artículo 1600 para que la consignación sea válida debe estar precedida
de la oferta y cumplir con los requisitos legales correspondientes (de fondo y forma)17,
siendo el más importante la presencia de un ministro de fe.
Las alternativas que tiene el acreedor una vez que ha tomado conocimiento de la
oferta son las siguientes: Aceptar la consignación; Aceptarla sólo parcialmente,
demandando el resto de la obligación; Rechazar la oferta.
17
Requisitos de fondo: i) La oferta puede realizarse por cualquier persona capaz de pagar, y debe hacerse al
acreedor capaz para recibir el pago o a su legítimo representante; ii) En la oferta debe contenerse el
ofrecimiento de pagar la deuda en el lugar que corresponda de acuerdo a las normas estudiadas acerca del
pago; iii) La oferta por regla general debe efectuarse una vez que la obligación sea exigible. Requisitos de
forma: i) La oferta debe efectuarse por un ministro de fe; ii) El ministro de fe hace la oferta sin necesidad de
decreto judicial, sino que sólo es necesario requerimiento del solvens.
42
considerará cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a más
tardar el día siguiente hábil al vencimiento de la obligación, pero el deudor quedará
obligado en todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la
consignación.
D. La dación en pago
Se han formulado las diversas teorías para explicar la naturaleza jurídica de la dación
en pago18:
Es una modalidad del pago. Según esta doctrinala dación en pago es un pago con una
pequeña variación, razón por la cual debe considerase como modalidad del
mismo.Lo cierto es que si bien la dación en pago, al igual que el pago, constituyen
un cumplimiento de la obligación, la diferencia radica en que el pago es el
18
Dentro de estas teorías encontramos: La dación en pago como una novación por cambio de objeto; La
novación como compraventa o permuta.
43
cumplimiento en la forma establecida, en cambio, la dación en pago es un
cumplimiento por equivalencia.
Es una institución autónoma. Esta doctrina postula que la dación en pago es un acto
complejo que participa de las características de las instituciones referidas por las
doctrinas precedentes, pero no se asimila a ninguna de ellas. Se trataría de un
cumplimiento por equivalencia de la obligación libremente convenido por el deudor
iv) ¿Qué ocurre si el acreedor sufre evicción de la cosa recibida en pago? La dación
en pago sigue siendo válida, pero inoponible al verdadero dueño. En virtud de la
19
La determinación de las reglas aplicables al consentimiento y capacidad de las partes dependerán de la
doctrina a la que se adhiera respecto de la naturaleza jurídica de la dación en pago.
44
acción de garantía el acreedor reclamará las indemnizaciones correspondientes
en contra del deudor que le dio en pago cosa ajena. El problema consiste en
determinar si la obligación primitiva renace, pues en tal evento el acreedor
además de la acción de garantía tendrá la acción emanada de la obligación
primitiva. El CC solucionó expresamente el problema a apropósito de la fianza,
pues el artículo 2382 indica que la fianza no renace. Adquiere importancia
determinar la naturaleza jurídica de la dación en pago, pues si es novación la
obligación primitiva no renace; en cambio, si se estima que es una modalidad
del pago, la obligación primitiva renace.
Este modo de extinguir está contemplado en el inciso 1° del artículo 1567, pues
prescribe que “toda obligación puede extinguirse por una convención en que las parte
interesadas siendo capaces de disponer libremente de lo suyo consienten en darla por
nula.”
“Toda obligación”. El artículo alude a una obligación, cualquiera sea su fuente. Sin
embargo, la resciliación tiene mayor aplicación en los derechos nacidos de
obligaciones convencionales, no así en las obligaciones legales donde la voluntad de
las partes queda fuera
20
Se debe tener en consideración el contrato de Matrimonio, ya que este no puede ser dejado sin efecto por el
mutuo consentimiento de las partes, sino que requerirá la intervención de un tribunal, que lo declarara
terminado por las causales específicas que contempla la ley de matrimonio civil (divorcio, nulidad, etc.).
45
“Consientan en darla por nula”. Esta expresión es incorrecta, porque la nulidad
supone un vicio y en este caso no existe vicio, sino que las partes en virtud de la
autonomía de voluntad han decidido dejar sin efectola obligación. En consecuencia,
el CC debería haber empleado la expresión “consientan en dejarla sin efecto”.
Como acotación final, y en concordancia con el adagio que señala que en derecho las
cosas se deshacen de la misma forma en que se hacen, es necesario señalar que en el caso
de los actos solemnes, estos requerirán de la misma solemnidad para ser dejados sin efecto
(art. 1707).
4.3.LA NOVACIÓN
ii) Es una convención sustitutiva, dado que crea unanueva obligación que sustituye
a la anterior.
iii) Es mixta desde la perspectiva de los actos jurídicos, pues es un contrato y una
convención a la vez.Es un contrato, porque es un acuerdo de voluntades que crea
una nueva obligación,y es por esta razón el artículo 1630 alude al contrato de
novación. Es una convención, porque además extingue los derechos y
obligaciones del precedente contrato.
ii) Entre la primitiva y la nueva obligación debe existir una alteración substancial en
cuanto al acreedor, deudor u objeto. Si bien este requisito noaparece expresamente
de las normas en la materia, si es posible desprenderlo de estas. Así por ejemplo, el
artículo 1631 que señala las clases de novación (cambio de sujeto y de objeto).
También los artículos 1646 y 1648, que nos dicen que los cambios de poca entidad
no constituyen novación.
46
iii) Las partes que intervienen tiene que ser capaces. El acreedor tiene que tener
capacidad de disposición (disposición del crédito), y en el caso del deudor basta
tener capacidad para obligarse. En el caso que se actúe mediante mandatario, este
debe ceñirse a lo señalado en el artículo 1629.
iv) Debe existir animus novandi, es decir la intención de novar. Así lo señala el artículo
1634 que dispone que para que exista novación es necesario que lo declaren las
partes o que aparezca indudablemente que su intención ha sido novar, porque la
nueva obligación envuelve la extinción de una antigua.
21
Por ejemplo, A debe a B $5.000.000, y por un pacto posterior acuerdan que en vez de los $5.000.000 A le
entregue un automóvil a B. Si la nueva obligación es de dar, el contrato de novación será un título traslaticio
de dominio, el cual requerirá de una tradición para el cumplimiento de la obligación.
22
Por ejemplo, una persona le ha vendido un bien a otra y ha quedado pendiente un saldo de precio, pues el
comprador no lo ha pagado en su totalidad. La causa (eficiente) de esta obligación es el contrato de
compraventa, sin embargo, por una convención posterior se acuerda que se va a continuar adeudando la
misma suma, pero a título de mutuo. La importancia en este caso se encontraría en que no se aplicarían las
normas especiales en materia de compraventa.
47
En esta clase de novación debe existir una alteración sustancial entre la primitiva y la
nueva obligación. De hecho, el CC indica ejemplos en que laalteración no constituye
novación por cambio de objeto, por no cumplirse tal requisito:
- El artículo 1648 indica que no constituye novación la simple mutación del lugar
para efectuar el pago.
- El artículo 1649 prescribe que la mera ampliación del plazo de una deuda no
constituye novación.
- El artículo 1650 indica que le mera reducción del plazo tampoco constituye
novación.
Por consiguiente, para que opere la novación por cambio de acreedor se requiere el
consentimiento del deudor, del nuevo acreedor y del primitivo acreedor.
23
Sintetizando las diferencias de la cesión de créditos y del pago con subrogación con la novación, se puede
señalar lo siguiente: i) La diferencia fundamental la encontramos en que en la cesión de créditos y en el pago
con subrogación el crédito cambia de manos, pero es el mismo crédito; en la novación no hay un cambio en el
crédito, sino que éste se extingue, lo que hay es un nuevo acreedor con un nuevo crédito. ii) Por otro lado, los
accesorios tanto en la cesión como en la subrogación, siguen al crédito, por lo tanto también pasan a manos
del nuevo acreedor; en cambio en la novación, estos accesorios se extinguen debido a la extinción del crédito
a que acceden. iii) Por último, en cuanto al perfeccionamiento, en la novación se requiere el consentimiento
48
c) Novación por cambio de deudor24: El artículo 1631 n° 3 señala que
“sustituyendo un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre”.
Como se advierte, este tipo de novación puede realizarse sin el consentimiento del
primer deudor, pero debe consentir el nuevo deudor (no puede existir animus
novandi tácito). De otro lado, el artículo 1635 exige que el acreedor manifieste
expresamente la intención de dar por libre al primer deudor, porque de lo
contrario este nuevo tercero se mira como diputado para el pago o codeudor
solidario o subsidiario Esto último resulta obvio, toda vez que al acreedor le
interesara saber quién es su nuevo deudor, y por lo tanto si es solvente o no. Si el
nuevo deudor es insolvente, el nuevo acreedor no tiene acción en contra del
deudor primitivo, a menos que se haya reservado ese derecho expresamente o que
la insolvencia haya sido anterior y conocida. Acá se aplican los adagios de que
nadie puede aprovecharse de su propio dolo y que nadie puede aprovecharse de su
propia torpeza. En este caso, encontramos una nueva sanción a la mala fe.
de ambos acreedores y del deudor (ya que se trata de un contrato y una convención a la vez); en cambio, el
pago con subrogación legal opera de pleno derecho; y si es subrogación convencional o en el caso de la
cesión, se requiere la sola voluntad del acreedor, sin que intervenga el deudor con su voluntad, bastando sólo
su notificación o aceptación.
24
Dado que en Chile no está reglamentada la cesión de contratos o cesión de deudas, esta es la única fórmula
que contempla nuestro derecho para sustituir al sujeto pasivo de una relación jurídica.
49
iv) La prenda o hipoteca no puede afectar los bienes de tercero. Así se desprende
del artículo 1643, que señala que las prendas e hipotecas no tendrán efecto sobre los bienes
del nuevo deudor, ni aun con el consentimiento de este. El fundamento de la norma es
proteger a los acreedores hipotecarios previos que pudiese tener ese deudor. Así por
ejemplo, suponiendo que la propiedad del primer deudor tiene una hipoteca de primer
grado; y que la propiedad del segundo deudor tenga tres hipotecas. Si la primera hipoteca
de la propiedad del primer deudor pudiera ser reservada, pasaría a ocupar el primer lugar en
el inmueble del nuevo deudor, desplazando a las tres hipotecas constituidas sobre él, lo que
irrogaría un evidente perjuicio para los demás acreedores hipotecarios del segundo deudor
(artículo 2477). En síntesis, la prenda y la hipoteca gravan determinados bienes y, como
consecuencia del cambio de deudor, no pueden trasladarse a bienes de éste.
Para que opere la prescripción extintiva se requiere que concurran los siguientes
requisitos:
50
- Acción de reclamación del Estado Civil (Art. 320 del CC).
- Acción para pedir la destrucción de una obra nueva que corrompe el aire o lo hace
conocidamente dañoso. (Art. 937 del CC).
- La acción de partición
Por consiguiente, una vez que se cumplan los requisitos de la prescripción extintiva,
el deudor debe alegarla, lo que encuentra justificación en las siguientes consideraciones:
- La regla general es que los jueces en materias civiles no puedan proceder de oficio,
pues rige el principio de la pasividad de los tribunales (art. 10 del COT), y por lo
tanto el principio dispositivo.
- La sentencia debe extenderse sólo a los puntos que las partes han sometido a la
decisión del tribunal, en virtud del principio de congruencia procesal (art. 160 del
CPC).
Por excepción puede el juez declarar de oficio la prescripción de la acción penal (art.
102 del CP) y de la acción ejecutiva (art. 442 del CPC).
Los terceros que hayan empeñado o hipotecado un bien propio para caucionar una
obligación ajena, dado que la garantía se extingue como consecuencia de la
extinción de la obligación principal.
51
La regla general es que la prescripción se haga valer como una excepción, pues
constituye una excepción perentoria o anómala del artículo 310 del CPC. En consecuencia,
puede oponerse no sólo en el escrito de contestación de la demanda sino durante toda la
secuela del juicio, pero antes de la citación a oír sentencia en primera instancia y antes de la
vista de la causa en segunda.
Renuncia de la prescripción
El deudor sólo puede renunciar a la prescripción una vez cumplida (art. 2494 CC) es
decir, no puede renunciar anticipadamente, porque con ello contravendría el fundamento de
orden público de la institución y se transformaría en una cláusula de estilo de todos los
contratos.
52
Sin embargo, el legislador establece reglas especiales en ciertos casos, en virtud de
las cuales el plazo de prescripción corre aunque la obligación no se ha hecho exigible. Estos
casos son los siguientes:
4.4.b. La Interrupción
Clases de interrupción
A. Interrupción civil
53
Es aquella que se produce en virtud de la demanda judicial del que se pretende
acreedor. Así se desprende del artículo 2518 que señala que la prescripción se interrumpe
civilmente por la demanda judicial.
o Privilegio de pobreza.
Para otros, sólo interrumpe la prescripción la demanda judicial que cumple los
requisitos del artículo 254 del CPC. El fundamento de esta opinión doctrinaria se encuentra
en los artículos 2518 y 2503, ya que este último no se usa el término demanda judicial sino
recurso judicial, que es más amplio, por lo que claramente en materia de prescripción
extintiva se habría querido restringir el concepto de interrupción.
27
El desistimiento de la demanda extingue el derecho (Art. 150 del CPC). En tanto, el abandono del
procedimiento tiene lugar cuando las partes del juicio han cesado en el procedimiento durante seis meses
contados desde la última resolución recaída en una gestión útil para dar curso progresivo a los autos
54
c) Si el demandado obtuvo sentencia de absolución (Art. 2503 nº 3).
B. Interrupción natural
4.4.c. La Suspensión
a) Los menores, los dementes, los sordomudos y todos los que estén bajo
potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
55
Suspensión de la prescripción entre cónyuges
Según el inciso final del artículo 2509 la prescripción siempre se suspende entre
cónyuges, es decir, entre marido y mujer no corre la prescripción adquisitiva.
Otros autores estiman que el inciso final del artículo 2509 es aplicable a la
prescripción extintiva, en virtud de las siguientes consideraciones:
Efectos de la Suspensión
56
c) Prescripción de las acciones que derivan de una obligación accesoria.
57
no ejercicio durante un cierto tiempo, de modo tal que podría decirse que
empiezan extinguirse consecuencialmente cuando otra persona comienza a
poseer y se extingue cuando esa persona adquiere por prescripción
adquisitiva el respectivo derecho real.En consecuencia, no hay un plazo
único porque dependen de los plazos de prescripción adquisitivadel dominio
o derecho real respectivo.Así el plazo será de 10 años para muebles e
inmuebles si se trata de prescripción adquisitiva extraordinaria y de 2 años
para bienes muebles y 5 años para inmuebles si se trata de prescripción
adquisitiva ordinaria.Una situación similar se advierte a propósito de la
acción de petición de herencia que corresponde al verdadero heredero para
dirigirse contra del heredero putativo.El heredero putativo puede adquirir la
herencia en el plazo de 10 años o en el plazo de 5 añossi se le ha otorgado la
posesión efectiva de la herencia por resolución judicial o administrativa del
Director Regional del Registro Civil (Arts. 2512 nº 1, 1269 y 704 inc. final.).
En consecuencia, la acción de petición de herencia comienza a extinguirse
desde que el falso heredero comienza a poseer.
o El artículo 806 señala que se puede extinguir por prescripción el derecho real de
usufructo.
o Por su parte el artículo 812 que dispone que se puede extinguir por prescripción
el derecho real de uso y habitación.
o Finalmente el artículo 882 que indica que sólo las servidumbres continuas y
aparentes pueden adquirirse por prescripción, no así las servidumbres discontinuas de toda
clase y las continuas inaparentes.
Por el simple transcurso del tiempo. Se ha discutido si, efectivamente, las acciones
emanadas de derechos reales desmembrados del dominio no sólo se extinguen conforme al
mecanismo del artículo 2517, sino también por su no uso, es decir, conforme al transcurso
del tiempo, como lo señala el artículo 2515.
58
Aquellos autores que sostienen que ello es posible señalan que, a falta de una regla
especial, los derechos reales de usufructo, uso o habitación se extinguen cuando se han
dejado de gozar durante el plazo de 5 años.En el caso de las servidumbres, en cambio, se
aplica la regla especial contenida en el art. 885 nº 5 que establece un plazo de 3 años.
Las prescripciones de corto tiemposon aquellas que tienen un plazo inferior a 5 años
como señala el artículo 2515 y que, constituyen, por consiguiente, una excepción a la regla
general.Según la doctrina pueden ser de dos clases:
28
En relación a la expresión menudeo algunos estiman que significa al por menor, es decir el que venda
directa y habitualmente al consumidor. Otros indican que significa poca monta o escasa cuantía
59
es de 6 años, cuando la declaración no se hubiere
presentado o fuere maliciosamente falsa.
Para algunos la palabra requerimiento significa demanda judicial, tal como lo exige
el artículo 2518.Otros sostienen que bastaría una gestión extrajudicial por parte del
acreedor para interrumpir esta prescripción presuntiva de pago establecida para facilitar el
cobro, porque los plazos de prescripción son muy cortos. El fundamento de esta segunda
interpretación, se basa en el hecho de que el artículo 2523, solo habla de “intervenir
requerimiento”.
Efecto de la Interrupción
El artículo 2523 en su inciso final establece que en los casos de los numerales 1 y 2
sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2515, es decir, la prescripción de
corto tiempo se transforma en prescripción de largo tiempo, fenómeno que se denomina
Interversión de la Prescripción29.
60
o La acción redhibitoriaque tiene un plazo de prescripción de 6
meses respecto de los bienes muebles y de 1 año en el caso de los
inmuebles (Art. 1866).
61
La doctrina ha entendido que existe caducidad cuando la ley establece un plazo
para ejercer un derecho o ejecutar un acto, en términos tales que trascurrido ese plazo no
se puede ejercer el derecho o ejecutar el acto.
Esta institución se vincula al plazo fatal, esto es, aquel a cuya llegada se extingue
irrevocablemente la facultad de ejercer un derecho, y, a pesar que en Chile el CC no
reglamenta la caducidad, la doctrina y jurisprudencia han reconocido su existencia y la han
distinguido de la prescripción.
La caducidad no supone un vínculo jurídico entre las partes, pues se trata de plazos
establecidos por la ley para el ejercicio de un derecho. La prescripción supone tal
vínculo.
62