DIPRIVADO-CAPITULO 1

CONCEPTO Y OBJETIVOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

(Tratado de derecho Internacional Privado. Marco Gerardo Monroy Cabra. Paginas
3 a 21).

CONCEPTO:
Conjunto de normas jurídicas que determinan el D privado aplicable
para resolver los conflictos de D privado, que surgen de las disparidad
legislativas de los estados.

MATERIAS QUE ESTUDIA EL DIP

Nacionalidad, régimen de extranjería, conflicto de leyes, de jurisdicción

y competencia, la doctrina de los derechos adquiridos, la contratación
internacional, el derecho procesal, laboral, etc.

CONFLICTO DE JURISDICCIÓN Y DE LEYES

En el conflicto de jurisdicciones el juez verifica que cuenta con la

competencia para conocer de un asunto. Es importante aclarar que
el juez nacional únicamente puede plantearse su propia
competencia y no la de tribunales pertenecientes a otras
jurisdicciones.
En el conflicto de leyes el juez se plantea el problema de determinar
cual es la ley aplicable a la cuestión jurídica que debe resolver y
para ello tendrá que consultar su propio DIP que en ultimas
determinará si debe aplicar su propio ordenamiento jurídico o aplicará
el ordenamiento jurídico de otro país y en uno u otro caso siguiendo
las pautas señaladas por su propia legislación nacional.
La CSJ se refirió al conflicto de leyes cuando dijo “El conflicto de
leyes puede ocurrir en el espacio o en el tiempo”. El DIP supone la
existencia de leyes de diferentes países simultaneas en vigor,
entre las cuales puede y suele sobrevenir choques al regular de
diferente modo una misma situación jurídica tanto personal como
real, como por ejemplo cuando se discute la validez que en un país
tenga un matrimonio celebrado en el otro, o sobre la capacidad de
las personas y en general sobre el estado civil, o en el caso de que
se tenga que cumplir un contrato en país diferente al de su
celebración, o cuando se trate de una sucesión de extranjeros, o
porque se cambie de domicilio o residencia de un país a otro o de
nacionalidad, todo lo cual ofrece ejemplos de conflictos de esta
índole”.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Tratado de derecho
Internacional Privado Marco Gerardo Monroy Cabra (Paginas 37 a 43)

A) LAS FUENTES INTERNAS:

Son:
Los principios generales del D: están enunciados en la CN, como
fuentes.
La doctrina y jurisprudencia: son las más importantes del DIP,
son de creación nacional a cargo de las altas cortes, y eminentes
doctrinantes.
La ley nacional: Determina la ley aplicable a una determinada
situación jurídica

B) FUENTES INTERNACIONALES
- Los Tratados: El tema de los tratados corresponde al DI Público
que surge de la convención lograda entre E2 o entre estos y otros
sujetos de DI capaces de crear obligaciones y comprometerse
recíprocamente.
-La Costumbre Internacional: se define como la repetición de un
hecho en forma continua, uniforme y más o menos duradera..
-La Jurisprudencia Internacional: Que es la proferida por cortes
internacionales.
- La Doctrina de los Autores: Tiene enorme influjo en esta materia
La literatura científica del DIP es abundante y hay que resaltar la obra
de los congresos y conferencias internacionales que han dado un
valioso aporte al progreso de esta ciencia.
-Los Principios Generales del D: Son principios universalmente
aceptados que constituyen fuente del Derecho en su conjunto (ART 4,
5 y 8 del CC y Ley 153 del 87).

HISTORIA DEL DI PRIVADO

Tiene una larga y rica historia, sus orígenes se remontan a las

antiguas culturas griegas y romanas. En Grecia, a los extranjeros
que se veían involucrados en conflictos de D Común con los egeos, se
les aplicaba la Lex Fori para resolverlos, por lo tanto no requerían del
derecho de colisión. Sin embargo realizaban tratados para resolver
algunos conflictos, aplicando el d del país de los extranjeros.
En Roma los litigios entre extranjeros y romanos los dirimía el Pretor
Peregrino, quien era el juez competente y aplicaba su propio
derecho, de lo cual deducimos que no se presentaba el conflicto de
leyes. Los romanos permitieron a los pueblos sometidos utilizar
parcialmente sus propias leyes.

En la edad media se crearon múltiples soberanías y múltiples

ordenamientos jurídicos, dando lugar a que las controversias se
resolvieran persona a persona, aplicándole a cada uno su propio
derecho. De manera que la ley que se aplica es la ley de su propia
nacionalidad. Estiman que el D sigue a sus nacionales.

En el siglo XII se dice que la ciudad y el foro son competentes

para conocer de hechos penales y asuntos civiles de extranjeros a
condición de que el hecho haya ocurrido en territorio propio.

Aparecen diferentes escuelas que manejan el tema

ESCUELA CLASICA ITALIANA

En Lombardía es donde verdaderamente tiene sus raíces el DIP. Esta
escuela sometía el estado civil y la capacidad a la ley de origen de
las personas (Nacionalidad); los bienes a la ley de su ubicación, los
delitos a la ley del lugar en que fueron cometidos.

LA ESCUELA FRANCESA:
En el siglo XVI, en Francia se dispuso que los asuntos relacionados
con el estado civil y la capacidad de las personas se rijan por la
ley del domicilio y no por la ley de origen. Esto significa que el juez
no puede aplicar la ley extranjera y tiene muy poco margen de acción.
En lo referente a los bienes si se trata de inmuebles se aplica la ley
de ubicación.

LA ESCUELA HOLANDESA:
En los países bajos se desarrolla la teoría según la cual, no se obliga
a aplicar D extranjero en tierra propia, sin embargo no esta
prohibido. Ellos fundan su teoría de la posibilidad de aplicar el D
extranjero en la “Cortesía” internacional. De manera que para ellos
es necesario aplicar el D extranjero porque su falta de aplicación
significa una desatención a las soberanías extranjeras
EL D ANGLOSAJON Y ANGLOAMERICANO:
Ellos sostienen que asuntos tales como contratos es menester
consultar en primer término la voluntad de las partes sobre el
lugar donde ellas han pensado su resultado.
En USA se introdujo la teoría de la cortesía, pero admitiendo que es
deber del juez en interés de su propia nación aplicar primero la ley
del E2, pero si no hay regla fija puede y debe, proceder a la norma
aplicable a esta situación.

LOS PRIMEROS CC:

En los albores del siglo XIX se expiden las primeras codificaciones
señalando autenticas normas de colisión.

LAS NUEVAS TENDENCIAS MODERNAS Y LA ESCUELA

ALEMANA:
Es la tendencia más moderna y buscan sustituir la ley de la
nacionalidad, por la ley del domicilio en materia del estatuto
personal. Esta ha sido acogida por algunos países latinoamericanos
(acogidas por ejemplo en el Tratado de Montevideo y el Código de
Bustamante).

EL DIP EN COLOMBIA:
Nuestro sistema de derecho internacional privado, esta sustentado
sobre los aportes de Andrés Bello quien creó un nuevo sistema de
conflictos de leyes, el cual incorporó al CC Chileno.´

En Colombia las normas de DIP están contenidas en la

Constitución, normas sobre extranjeros, CC, Código de Comercio,
Código Sustantivo de Trabajo, Códigos General del Proceso, Civil,
Penal, y otras normas especiales

Si miramos nuestro Código Civil encontramos materias relativas al

conflicto de leyes en el espacio en los ART 18 al 22, donde claramente
asume los estatutos de la territorialidad de las leyes, el estatuto
real y personal.
También están por ejemplo los ART 180 inciso 2 (sociedad conyugal)
ART 1053 y 1054 Y 1055 (llamamiento de extranjeros a sucesión)

Ley 153 del 87 (varias de sus disposiciones).

También el CCO trae importantes normas de DIP (Art 6 a 9) que
fueron derogados por la ley 1564 de 2012, como se explica a
continuación.

ARTÍCULO 6o. PRUEBA DE LA COSTUMBRE MERCANTIL - PRUEBA CON

TESTIGOS. Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. La costumbre
mercantil se probará como lo dispone el Código de Procedimiento Civil. Sin
embargo, cuando se pretenda probar con testigos, éstos deberán ser, por lo
menos, cinco comerciantes idóneos inscritos en el registro mercantil, que den
cuenta razonada de los hechos y de los requisitos exigidos a los mismos en el
artículo 3o.; y cuando se aduzcan como prueba dos decisiones judiciales
definitivas, se requerirá que éstas hayan sido proferidas dentro de los cinco años
anteriores al diferendo.

ARTÍCULO 7o. APLICACIÓN DE TRATADOS, CONVENCIONES Y

COSTUMBRE INTERNACIONALES. Los tratados o convenciones internacionales
de comercio no ratificados por Colombia, la costumbre mercantil internacional que
reúna las condiciones del artículo 3o., así como los principios generales del
derecho comercial, podrán aplicarse a las cuestiones mercantiles que no puedan
resolverse conforme a las reglas precedentes.

ARTÍCULO 8o. PRUEBA DE COSTUMBRE MERCANTIL EXTRANJERA -

ACREDITACIÓN. Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. La
prueba de la existencia de una costumbre mercantil extranjera, y de su vigencia,
se acreditará por certificación del respectivo cónsul colombiano o, en su defecto,
del de una nación amiga. Dichos funcionarios para expedir el certificado solicitarán
constancia a la cámara de comercio local o de la entidad que hiciere sus veces y,
a falta de una y otra, a dos abogados del lugar, de reconocida honorabilidad,
especialistas en derecho comercial.

ARTÍCULO 9o. PRUEBA DE COSTUMBRE MERCANTIL INTERNACIONAL -

ACREDITACIÓN. Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. La
costumbre mercantil internacional y su vigencia se probarán mediante copia
auténtica, conforme al Código de Procedimiento Civil, de la sentencia o laudo en
que una autoridad jurisdiccional internacional la hubiere reconocido, interpretado o
aplicado. También se probará con certificación autenticada de una entidad
internacional idónea, que diere fe de la existencia de la respectiva costumbre.

ART del Código General del Proceso Art 605 a 609 (Fuerza de sentencias de
tribunales extranjeros, que hayan de ejecutarse en Colombia).

TEORIAS GENERALES DEL DIP PARA RESOLVER EL CONFLICTO DE

LEYES
Cuando se presenta conflicto de leyes, hay que determinar en que casos se debe
someter el ejercicio de un derecho o de una actividad a una ley nacional y en que
casos a una ley extranjera.

1TEORIA DE LA TERRITORIALIDAD DE LA LEY

Sus defensores dicen que se debe aplicar la ley del estado, a todos los
habitantes que se encuentren en su territorio, por lo tanto el estado civil y la
capacidad legal de los extranjeros se rigen por la ley del domicilio. A demás las
autoridades locales que imparten justicia deben estar sometidas a las leyes
en virtud de las cuales ejercen sus funciones.

Recapitulando: las razones prácticas para asumir esta teoría:

1 La soberanía del E2 impide la aplicación de la ley foránea dentro del territorio
del E2
2 La ley solo se expide para aplicarse en el propio país.
3 Los jueces al resolver conflictos aplican la ley local
La encontramos por ejemplo en nuestro CC ART 18 y 19

2 TEORIA DE LOS ESTATUTOS:

Esta teoría ha ejercido enorme influencia durante varios siglos. En el estudio de

la misma hay 3 tendencias: (la escuela italiana, la francesa y la holandesa)

2.1 LA ESCUELA ITALIANA:

Tuvo su origen en las ciudades del norte de Italia durante la edad media,
especialmente en Bolonia, donde surgieron los estatutos particulares de las
ciudades. Esta escuela aplica la extraterritorial de los estatutos. Es decir que la
ley sigue a sus nacionales.

2.2 LA ESCUELA FRANCESA:

Establece la doctrina del dogmatismo de la territorialidad y se fundo
únicamente en los intereses de los Bretones, buscando resolver los conflictos de
leyes de tal forma que la ley bretona tuviera aplicación.
Para los seguidores de esta teoría:
A) La territorialidad de las leyes es regla general.
B) La territorialidad de las leyes se deriva de la soberanía feudal de las
costumbres.
C) Para la escuela francesa los estatutos son en principio territoriales y
excepcionalmente extraterritoriales.

2.3 ESCUELA HOLANDESA

Retoma la distinción entre estatuto personal y real atendiendo el criterio de la

territorialidad.
3 TEORIA ALEMANA:

Los doctrinantes al referirse al D de colisión construyeron dos sistemas:

A) El Primer sistema dice que cuando el juez va a determinar el D aplicable

debe atenerse a lo que disponga la norma de DIP que exista en su propio
ordenamiento legal, en su defecto a la voluntad presunta del legislador y si
ambos criterios fallaban debía aplicar las disposiciones materiales de su
ordenamiento legal
B) El segundo sistema: Dice que cuando se presenta un litigio y se presentan
varias leyes extranjeras en conflicto, debe averiguarse cual es la naturaleza
jurídica del hecho y cual es la ley más apropiada a esa naturaleza jurídica.

4 TEORIA DE LA PERSONALIDAD DEL DERECHO:

Es enunciada por la escuela italiana y consiste en la aplicación exclusiva de la

ley nacional a toda persona cualquiera sea y donde quiera que se encuentre.

5 TEORIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS:

Los derechos adquiridos deben producir en los demás países los mismos
efectos que en el país de origen.

6 LA DOCTRINA DEL PROPER LAW:

Tuvo su origen en USA y busca aplicar la ley que mas convenga a una
determinada situación jurídica. Por lo tanto se busca para cada caso concreto
la ley más adecuada o la que más se adapte a la situación jurídica para entrar a
aplicarla.
Caso: Babcock Vs Jackson
Fallo de la Corte de NY, con ocasión a un accidente de transito ocurrido en
Ontario, en un bus de NY con pasajeros de esa misma ciudad en el que se hizo
aplicable la ley de NY.