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DERECHO PENAL
“El Derecho Penal -Sustantivo o Material- es la rama del Derecho compuesta por un
conjunto de normas establecidas por el Estado que determinan los delitos y fijan las
penas y/o las medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometen”.
1Teleología: Rama de la metafísica que se refiere al estudio de los fines o propósitos de algún objeto
o algún ser, o bien literalmente, a la doctrina filosófica de las causas finales.
Período humanitario
La excesiva crueldad de la época de la venganza pública dio como resultado
un movimiento a favor de la humanización no sólo de las penas sino del
procedimiento penal, toda vez que en la época de la venganza pública se iniciaron
las torturas, los calabozos y toda clase de tormentos con al finalidad de castigar y
obtener confesiones. La etapa humanitaria del Derecho Penal comienza a fines del
siglo XVIII con la corriente intelectual de “Iluminismo” y los escritos de
Montesquieu, D Alambert, Voltaire y Rousseau, pero es indiscutible y aceptado
unánimemente que su precursor fue el milanés César Bonnesana, el Marqués de
Beccaria, que en el año 1764 publicó su famosa obra denominada “Del Delliti e
Delle Pene (De los Delitos y de las Penas), en la cual se pronunció abiertamente
contra el tormento de la pena para castigar los delitos cometidos; el fin de las penas
dijo, no es atormentar y afligir a un ente sensible, ni deshacer un delito ya
cometido, el fin no es otro que impedir al reo causar nuevos daños a sus
ciudadanos, y retraer a los demás de la comisión de otros iguales, luego deberán ser
escogidas aquellas penas y aquel método de imponerlas que guardada la
proporción, hagan una impresión más eficaz y más durable sobre los ánimos de los
hombres y la menos dolorosa sobre el cuerpo del reo. El tormento resulta el medio
más eficaz para absolver a los robustos malvados y condenar a los flacos inocentes.
Consideró que la pena es tanto más justa y útil cuanto más pronta y más vecina al
delito cometido se encuentre; es más justa porque evita en el reo los inútiles y fieros
tormentos de la incertidumbre que crece con el vigor de la imaginación y la propia
flaqueza, y es más útil porque cuando es menor la distancia de tiempo que pasa
entre la pena y el delito, tanto es más fuerte y durable en el ánimo la asociación de
las ideas, delito y pena, de tal modo que funcionan el uno como causa la otra como
efecto consiguiente y necesario.
De esta manera pues, la brillante obra del noble milanés de Beccaria, se ha
dicho, tiene mérito de haber cerrado un capítulo del Derecho Penal, que podríamos
pensar fue el primero y que le han llamado “antiguo” y de abrir otro que los
especialistas han denominado “Edad de Oro del Derecho Penal”, a esto hay que
agregar que Eugenio Florián dio a Beccaria la gloria de haber elevado a la dignidad
de Ciencia al Derecho Penal, ya que hasta es época aún no podía hablarse de un
verdadero Derecho Penal Científico.
Etapa científica
Podemos decir que se inicia con la obra de César Bonnesana, el Marqués de
Beccaria, y subsiste hasta la crisis del Derecho Penal Clásico con el aparecimiento de
la Escuela Positivista. La labor de sistematización que realizaron Francesco Carrara y
los demás protagonistas de la Escuela Clásica, llevaron a considerar al Derecho Penal
como una disciplina única, general e independiente, cuyo objetivo era el estudio del
delito y de la pena desde el punto de vista estrictamente jurídico. Luego de la
Escuela Clásica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal, con ideas totalmente
opuestas, al extremo de que Enrico Ferri, consideró que el Derecho Penal debía
desaparecer totalmente como ciencia autónoma para convertirse en una rama de la
Sociología Criminal, auxiliándose, para su estudio, del método positivista o
experimental, contrapuesto al lógico abstracto de la Escuela Clásica. En este período
del Derecho Penal sufre una profunda transformación a causa de la irrupción de las
ciencias penales. Enrico Ferri estudia la etiología de la delincuencia y pone de
relieve el influjo de los factores individuales, antropológicos, físicos y sociales en los
que se condensa la etiología de la criminalidad; de esta manera se deja de
considerar el delito como una entidad jurídica, para convertirse en una
manifestación de la personalidad del delincuente; la pena deja de tener un fin
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Época moderna
Actualmente existe unidad de criterio en toda la doctrina en cuanto a que el
Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurídica, para tratar los problemas
relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad; mientras
que las ciencias penales o criminológicas, que tienen el mismo objeto de estudio, lo
deben hacer desde el punto de vista antropológico y sociológico. Es más, algunos
especialistas sostiene que el Derecho Penal debe circunscribirse con alguna
exclusividad a lo que se denomina “Dogmática Jurídica Penal” que consiste en la
reconstrucción del Derecho Penal vigente con base científica, alejándolo, incluso, de
las consideraciones filosóficas y críticas.
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El Derecho Penal Administrativo se distingue al Derecho Penal Disciplinario, por cuanto que este
último tiene como destinatario únicamente a los empleados de la administración pública, mientras
que el primero se refiere a los habitantes en general.
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Se aplica al comportamiento que imita o mantiene costumbres o formas de vida propias de otras
épocas. Que imita comportamientos antiguos.
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estudio de nuestra ciencia que podrían catalogarse como antecedentes del Derecho
Penal contemporáneo, que principia a perfilarse en los primeros años del siglo XX.
2. Fuentes formales
Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas penales y a los órganos
donde se realiza el mencionado proceso legislativo que de acuerdo a la
organización política del Estado de Guatemala, corresponde al Congreso de la
República básicamente, con participación del Poder Ejecutivo, que en última
instancia ordena su publicación.
3. Fuentes directas
Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente para crear normas jurídicas
con carácter obligatorio, son aquellas de donde emana directamente el Derecho
Penal. La ley es la única fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que sólo ésta
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puede tener el privilegio y al virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas
o medidas de seguridad correspondientes. Las fuentes directas suelen dividirse en
fuentes de producción y fuentes de cognición del Derecho Penal.
4. Fuentes indirectas
Son aquellas que sólo en forma indirecta pueden coadyuvar en la proyección de
nuevas normas jurídico penales, e incluso pueden ser útiles tanto en la
interpretación como en la sanción de la Ley Penal, pero no pueden ser fuente de
Derecho Penal, ya que por sí solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas
tenemos: La costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del
derecho.
a. La costumbre: Como fuente del Derecho General, no es más que un
conjunto de normas jurídicas, no escritas, impuestos por el uso.
Actualmente aceptar la costumbre como fuente de derecho punitivo,
sería entrar en franca contradicción con el principio de legalidad y de
exclusión de analogía.
b. La jurisprudencia: Que consiste en la reiteración de fallos de los
tribunales en un mismo sentido. La jurisprudencia es de mucha
importancia para interpretar las leyes penales y también para el
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d) Ciencias de la Pesquisa
1. Criminalística
2. Policía Científica o Judicial
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Antropología Criminal:
Filippo Grispigni considera que la Antropología Criminal es la ciencia que
estudia los caracteres fisiopsíquicos del hombre delincuente, y, sobre la base de
éstos, juntamente con las influencias del ambiente y de las circunstancias, apunta a
explicar la génesis de los hechos criminosos particulares y añada que, así como la
antropología general es el estudio del hombre en su unidad de espíritu y cuerpo, así,
también la Antropología Criminal estudia ambos aspectos de la personalidad del
delincuente en sus relaciones recíprocas.
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La Psicología Criminal:
La Psicología Criminal se ocupa del estudio del delito como un acto en el
estado normal del hombre entro de las regularidades de su vida psíquica, dejando el
estudio de lo anormal y de los anormales para el campo de la Psiquiatría.
Sociología Criminal
Fue creada por el Sociólogo Enrico Ferri durante la época de la Escuela
Positiva del Derecho Penal, a pesar de que Rousseau ya había hablado del factor
social sobre el crimen, y se ocupa del estudio del delito, la pena y la criminalidad
como un fenómeno puramente social. En principio Ferri planteó la desaparición del
Derecho Penal como una ciencia autónoma y propuso pasara a ser una rama de la
denominada “Sociología Criminal”; sin embargo eso no llegó a suceder; y
actualmente el Derecho Penal es una ciencia eminentemente normativa, mientras la
Sociología Criminal es una ciencia eminentemente causal-explicativa, que tienen el
mismo objeto de estudio desde distintos puntos de vista.
La Penología:
Se ha discutido largamente la independencia de esta disciplina del Derecho
Penal; uno de los más decididos defensores fue Cuello Calón, para quien la
Penología se ocupa del estudio de las penas y las medidas de seguridad, así como de
las instituciones poscarcelarias. Hay quienes hablan de Penología, como sinónimo
de Derecho Penitenciario o Derecho de Ejecución Penal, por cuanto que su objeto
de estudio es el mismo, todo régimen de la aplicación de las penas y medidas de
seguridad, empero, la diferencia radica en que el Derecho Penitenciario es una
ciencia jurídica y la Penología es causal-explicativa o naturalista.
El Derecho Penitenciario:
Es una ciencia jurídica compuesta por un conjunto de normas que tienden a
regular la aplicación de las penas y medidas de seguridad y velar por la vida del reo
dentro y muchas veces fuera de la prisión.
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El Derecho Penal:
Es una ciencia eminentemente jurídica, que regula el deber ser de las personas
en la sociedad, y cuando se reduce al campo de la Dogmática Jurídica Penal, no es
más que la reconstrucción del Derecho Vigente con base científica, desprovisto de su
aspecto filosófico, histórico, crítico, etc.
La Política Criminal:
Basada en la Antropología Criminal, en la Sociología Criminal y en la Ciencia
Penitenciaria, la Política Criminal se encamina hacia su fin, que es la lucha y
prevención consciente contra el delito; ella debe ser la maestra y la guía del
legislador en la lucha contra el delito.
La Criminalística:
Es una disciplina esencialmente práctica, cuya finalidad, es obtener una mayor
eficiencia en el descubrimiento de delincuente y en la investigación del delito.
Estadística Criminal:
Que es un método para las investigaciones sociológico-criminales, y sirve para
revelar la influencia de los factores externos, físicos y sociales, sobre el aumento o
disminución de la delincuencia.
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Sexología Forense: Que estudia los aspectos médicos relacionados con los
delitos de tipo sexual, además del aborto y el infanticidio.
La Psiquiatría Forense
Como auxiliar del Derecho Penal, al igual que la Psicología Forense, tiene por
objeto establecer el estado de salud mental del procesado o reo.
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UNESCO, Las Ciencias Sociales en al Enseñanza Superior, “Criminología”: 13.
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Prevención.
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LA LEY PENAL
La facultad de castigar que corresponde con exclusividad al Estado ( Jus
Puniendi), se manifiesta para la aplicación a través de un conjunto de normas
jurídico-penales (Jus Poenale), que tienden a regular la conducta humana en una
sociedad jurídicamente organizada; ese conjunto de normas penales que tienen un
doble contenido: la descripción de una conducta antijurídica (delictiva) y, la
descripción de las consecuencias penales (penas y/o medidas de seguridad),
constituyen lo que denominamos la ley penal del Estado, y decimos del Estado,
porque la ley penal es patrimonio únicamente del poder público representado por
el Estado (como ente soberano), y a diferencia de otros derechos, sólo el Estado
produce Derecho Penal.
En nuestro país, la ley del Estado se manifiesta ordinariamente en el Código
Penal (Decreto 17-73 del Congreso de la República), y en otras leyes penales de tipo
especial.
El principio de legalidad
El principio de legalidad en materia penal, ha sufrido a lo largo del tiempo
transformaciones que caracteriza la más sólida garantía conferida a la libertad
individual dentro de un Estado de régimen democrático. Este principio está
expresamente proclamado en el Artículo 17 de la Constitución (No son punibles las
acciones u omisiones que no estén calificadas como delito o falta y penadas por ley
anterior a su perpetración).
Su primer sentido: nullum crimen nulla poema sine lege, deriva en el nullum
crimen nulla poema sine lege previa. En esta idea, ya se reconocen las ideas
garantistas del principio de retroactividad de la ley penal incriminadota y del de
retroactividad de la ley penal más benigna, siendo ambos fases, cuando no efectos
del principio de legalidad.
Con el desdoblamiento hacia el nullum crimen nulla poena sine lege stricta se
descarta la elección consuetudinaria de comportamientos penales típicos. No tardó
en asomar un tercer principio: nullum crimen nulla poena sine lege stricta, que
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Se dice históricamente que la analogía fue admitida en el Derecho Penal Antiguo, principalmente
en el Romano y Canónico; actualmente todavía es admitida en legislaciones penales como las de
Rusia, Dinamarca, Rumania, Albania, China Popular, Corea del Norte y Hungría.
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A primera vista.
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La extradición
Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro, un
sujeto a quien se le atribuye la comisión de un determinado delito, para someterlo a
la acción de los tribunales de justicia de éste.
Su importancia y naturaleza
La extradición, como una institución jurídico penal internacional, juega un
papel de primer orden por cuanto los países del mundo cada vez tienden a no
ejecutar las sentencias extranjeras, por un lado, y por otro, dada la rapidez y
multiplicidad de medios de comunicación existentes, sin la extradición los
delincuentes escaparían a la justicia penal fácilmente, con solo refugiarse en un país
distinto.
Contemporáneamente y para la mayoría de los Estados modernos, la
extradición es una verdadera institución de Derecho, basada en tratados y
convenios internacionales y en leyes especiales sobre la materia. En Guatemala esta
institución se fundamenta en lo que establecen: el artículo 27 de la Constitución
Política de la República, el artículo 8 del Código Penal, los artículos 34 y 381 del
Código de Derecho Internacional Privado o Código de Bustamante.
Clases de extradición
1. Extradición activa: Se da cuando el gobierno de un Estado, solicita al otro, la
entrega de un delincuente (extradición propia).
2. Extradición pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la
solicitud de otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país
requirente (extradición propia).
3. Extradición voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se
entrega al gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal
(extradición impropia).
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Fuentes de extradición
a) Derecho interno: Dentro de este derecho, la extradición tiene su fuente en
los Códigos Penales (Art. 8) y en las leyes penales especiales.
b) Derecho internacional: Dentro de este derecho tenemos:
I. Los tratados de extradición: Constituyen la más importe fuente
ordinaria, que consiste en acuerdos o convenios que se llevan a cabo
entre los gobiernos de diferentes Estados, y por el cual se obligan
recíprocamente a entregarse determinados delincuentes previo a cumplir
ciertos trámites; y
II. Las declaraciones de reciprocidad: Generalmente surgen cuando no
existen tratados de extradición, en las cuales se conviene en que el
Estado demandante (de la extradición), se compromete con el
requerido conceder la extradición cuando exista un caso análogo.
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El tránsito de la persona extraditada y de sus custodios por el territorio de un tercer
Estado contratante se permitirá mediante la exhibición del ejemplar original o de una
copia auténtica del documento que concede la extradición.
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Principios que rigen la extradición que son comunes a todos los tratados
1. La no entrega de nacionales (por razones de dignidad, salvo pacto de
reciprocidad).
2. La exclusión de faltas o contravenciones, es decir, sólo opera para los delitos
o crímenes.
3. La exclusión de los delitos políticos o comunes conexos.
4. La exclusión de delincuentes político-sociales.
5. La exclusión de desertores.
6. La no aplicación de pena distinta al extraditado, de la que dice la ley penal
interna.
Los países que han celebrado tratados de extradición con Guatemala son los
siguientes: Bélgica, España, Estados Unidos, México y las Repúblicas
Centroamericanas.
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DEL DELITO
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estériles, pues hallándose la noción del delito en íntima conexión con la vida social
y jurídica de cada pueblo y cada siglo, aquella ha de seguir forzosamente los
cambios de éstas, y por consiguiente, es muy posible que lo penado ayer como
delito se considere hoy como lícito y viceversa. Es pues, inútil buscar una noción
del delito en sí.
Para tratar de establecer la naturaleza del delito es menester remontarnos a
los postulados de las dos más importantes Escuelas del Derecho Penal que han
existido, ya que siendo éstas el conjunto de doctrinas y principios que tienen por
objeto investigar, entre otras cosas, la naturaleza del delito y las condiciones que
influyen en su comisión, pueden orientarnos en un marco teórico conceptual para
ubicar de alguna forma la naturaleza del delito.
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“El delito es una acción típicamente antijurídica y culpable, a la que está señala una
pena.” José María Rodríguez Devesa.
“El delito es una acción típicamente antijurídica, culpable y adecuada a una figura
penal.” Sebastián Soler.
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Causas de inculpabilidad
Miedo invencible
Fuerza exterior
Error
Obediencia debida
Omisión justificada
Respecto a los “Elemntos Accidentales del Delito” nuestro Código Penal presenta
las “Circunstancias que modifican la Responsabilidad Penal” y se refiere a las
circunstancias Atenuantes y circunstancias Agravantes. (Art. 26 y 27).
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Pluralidad de delitos
Pluralidad de delitos denomina la doctrina científica a lo que nuestra legislación
penal conoce como “Concurso de Delitos”, y surge cuando el mismo sujeto activo
ejecuta varios hechos delictuosos, de la misma o de diferente índole, en el mismo o
en distinto momento.
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Circunstancias modificativas
Las circunstancias modificativas son elementos accidentales nominados o
innominados dentro de la estructura del delito que influyen en la determinación de
la pena. Su carácter accidental implica que no constituyen ni son constitutivas del
injusto ni de la responsabilidad del sujeto.
Su función es determinar el quántum de la pena, afecta su medida, ya sea
para aumentarla o disminuirla.
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Autoría
Del artículo 36 del Código Penal se desprende que el autor es quien ha
realizado el tipo de injusto definido en la ley como delito y cuando el hecho no se
hubiere consumado, es decir, cuando haya quedado en grado de tentativa, el autor
es quien ha realizado todos aquellos actos que suponen evidentemente un principio
de la ejecución del mismo.
Teorías
Objetivas: La teoría formal objetiva afirma que es autor quien realiza un acto
de ejecución, mientras que es cómplice quien realiza un acto preparatorio.
Objetiva material: Considera también importancia el concepto material de
realización del tipo, la más importante es la del dominio del hecho.
Clases
1. Directa: El autor realiza personalmente el hecho.
2. Mediata: El autor se sirve de otro y otros, que son quienes lo realizan.
3. Coautoría: El dominio del hecho lo tienen diversas personas, que asumen la
responsabilidad de su realización.
4. Accesoria: Varias personas provocan un resultado típico, independientemente
unas de otras.
Actos preparatorios
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La participación puede ser: necesaria, propia, impropia.
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Complicidad
Cómplice es el que con su contribución no decide el sí y el cómo de la
realización del hecho, sino sólo favorece o facilita que se realice.
Actos de ejecución
Cuando se pasa a los actos de ejecución, los preparatorios quedan absorbidos
por éstos. Los actos de ejecución son la tentativa y la consumación.
Tentativa: Se tienen que dar los requisitos exigidos por el tipo respecto a
sujetos, objeto, etc., pero lo determinante es que no se hayan practicado todos los
actos de ejecución que debiera producir el delito.
Coautoría
Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o más
personas, todas como autores inmediatas, sin que sus conductas dependan de la
acción de un tercero, bien que realicen las mismas acciones, o bien que se dividan
las necesarias para la comisión del hecho.
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La Acción
La acción es todo comportamiento derivado de la voluntad, y la voluntad
implica siempre una finalidad. El contenido de la voluntad es siempre algo que se
quiere alcanzar, es decir, un fin; la acción es siempre el ejercicio de una voluntad
final.
La dirección final de la acción se realiza en dos fases, una intern ay otra
externa; ambas fases de la acción es lo que se ha conocido como “ iter criminis”, es
decir, el camino del crimen hasta su realización final.
a) Fase interna: Ésta ocurre siempre en la esfera del pensamiento del autor, en
donde se propone la realización de un fin. Para llevar a cabo el fin
selecciona los medios necesarios; la selección sólo ocurre a partir de la
finalidad; cuando el autor está seguro de lo que quiere decide resolver el
problema como lo quiere.
b) Fase externa: Después de la realización interna del autor realiza la actividad
en el mundo externo, ahí pone en marcha conforme a su fin sus actividades,
su proceso de ejecución del acto.
Teorías de la acción
La teoría de la causalidad se subdivide fundamentalmente en dos grandes
corrientes: la de la equivalencia de las condiciones y la de la causalidad adecuada.
La equivalencia obedece a una acción ciega (causa causae est causa causati) y se le
considera sin interferencia alguna de nociones valorativas o subjetivas.
Serán los elementos normativos del delito, la antijuricidad y la culpabilidad
en sentido amplio, los encargados de circunscribir dentro del cuadro puramente
fáctico que ahora examinaremos, aquello que en justicia ha de merecer sanción. No
obstante, hay un definido límite a esa amplitud: los factores que pudieran originar el
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Ausencia de acción
Cuando la voluntad falta, no hay acción penalmente relevante, como en los
siguientes casos:
a) Fuerza irresistible: Nuestro código vigente14 indica que la fuerza irresistible es
una causa de inculpabilidad; o sea que este caso lo toma como ausencia de
voluntad, cuando en realidad lo que hay, es que para el Derecho Penal no
tiene ninguna importancia la acción realizada, y en consecuencia no es válido
el examen de la voluntad, puesto que no hay acción. La fuerza exterior es un
hecho que se realiza en forma tal, que no deja al que la sufre ninguna
opción, es decir, su voluntad no tiene nada que ver.
b) Movimientos reflejos: Los reflejos físicos o movimientos instintivos no
constituyen acción, pues tales movimientos no están controlados por la
voluntad, como en la epilepsia.
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Que sigue la teoría causalista.
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Formas de la acción
a) La acción y el resultado: Al realizarse una acción penalmente relevante,
generalmente se modifica una situación en el mundo exterior. Así la acción
como manifestación de la voluntad, produce siempre un resultado en el
mundo externo. Cuando el resultado no se produce, a pesar de la voluntad
y los medios puestos en ello, se da solamente la tentativa. La distinción entre
acción y resultado tiene gran importancia; la acción es simple manifestación e
la voluntad, resultado, es la consecuencia externa derivada de la
manifestación de la voluntad. En los delitos de acción, o simple actividad no
tiene importancia la relación de causalidad, pero en los de resultado sí.
b) La imputación objetiva: En los delitos de resultado siempre hay una relación
de causalidad entre acción y resultado, es decir, una relación que permite, en
el ámbito objetivo, la imputación del resultado producido al autor de la
conducta que lo causa. O sea que la relación entre acción y resultado se
denomina imputación objetiva del resultado. Tiene que haber una relación
de causalidad en los delitos de resultado que permita la imputación del
autor. La relación de causalidad entre acción y resultado es la imputación
objetiva; y es el presupuesto mínimo para exigir responsabilidad, por eso es
un elemento del tipo, especialmente de resultado.
c) Teorías sobre la relación de causalidad: Para resolver los problemas de la
causalidad hay muchas teorías. Las dos mas importantes son:
a. Equivalencia de condiciones. Todas las condiciones de un resultado
son equivalentes.
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La Omisión
En general, el ordenamiento jurídico ordena en las normas penales, que los
ciudadanos se abstengan, sin embargo, hay algunas normas que ordenan acciones, y
la omisión de las mismas pueden producir resultados. Es decir, el ordenamiento
penal, sanciona en algunos casos, la omisión de algunas acciones determinadas. El
autor de una omisión, debe estar en condiciones de realizarla; esto es, la omisión no
es un simple no hacer nada, como en el caso del paralítico que no ayuda a alguien
que se ahoga.
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culpabilidad (si el autor no obra con dolo y, por ello, no ha actuado típicamente,
falta el punto de apoyo necesario para la participación).
De lo anterior, aparece la crítica que indica que si bien la teoría de la
culpabilidad es correcta en sus resultados, ello no se debe a la finalidad del
comportamiento doloso, sino a que quien conoce todas las circunstancias
características del injusto sin que de ellas deduzca la ilicitud de su comportamiento,
abandona, al menos por lo que se refiere al núcleo del Derecho Penal, el terreno de
una orientación conforme al Derecho, y por regla general, merece una pena
superior de quien internamente tiene una actitud de respeto al Derecho y solo se
equivoca sobre la situación fáctica. Se indica también que la teoría de la estricta
culpabilidad es errónea en cuanto al resultado a que llega ya que el “que
erróneamente cree que concurren los presupuestos de la legítima defensa y golpea al
presunto agresor con un golpe dirigido finalmente no puede castigarse por un delito
de lesión doloso, pues las reglas jurídicas conforme las que actúa son intachables y el
reproche solo puede formularse frente a la eventual falta de atención con que
apreció la situación”.
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El Iter Criminis
En Derecho Penal se conoce con el nombre de “Iter Criminis” a la vida del delito
desde que nace en la mente de su autor hasta la consumación. El Iter Criminis o
camino del crimen que se traduce en el “vía crucis” del delincuente, está constituido
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Si se tratare de la concurrencia de varias acciones, deberá entenderse que se refiere a
la que, esencialmente o en última instancia haya sido causa directa del resultado
[Hurtado Aguilar, 1974: 37]
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La plena determinación del lugar de comisión del delito juega un papel muy importante
en cuanto a la delimitación de la competencia de los tribunales de justicia para juzgar los
delitos cometidos.
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por una serie de etapas desde que se concibe la idea de cometer el delito hasta que
el criminal logra conseguir lo que se ha propuesto, dichas etapas pueden tener o no
repercusión jurídica penal.
Fase interna
Está conformada por las llamadas “voliciones criminales” que no son más que las
ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se
manifiesten o exterioricen de manera objetiva, no implican responsabilidad
penal, ya que la mera resolución de delinquir no constituye nunca un delito. La
primera etapa del iter criminis conformada únicamente por meros pensamientos,
voliciones o deseos criminales, mientras no se manifiesten de alguna manera, no
tendrán más importancia que desde el punto de vista criminológico, pero no
jurídico penal desde el punto de vista retributivo.
Fase externa
La segunda fase del iter criminis, comienza cuando el sujeto activo exterioriza la
conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a atacar o
poner en peligro un bien jurídico protegido, a través de la resolución criminal
manifiesta. Nuestro Código Penal reconoce expresamente dos formas de
resolución criminal en el artículo 17: La proposición y la conspiración.
Una vez iniciada la fase externa en la comisión de un delito, pueden suceder
muchas cosas; nuestro Código Penal contiene las siguientes:
a. Delito consumado (Art. 13): “El delito es consumado, cuando
concurren todos los elementos de su tipificación”; si se han realizado
voluntariamente todos los actos propios del delito y se configuran los
elementos que lo integran, lesionando o poniendo en peligro el bien
jurídico objeto de protección penal.17
b. Tentativa (Art. 14): “Hay tentativa, cuando con el fin de cometer un
delito, se comienza su ejecución por actos exteriores, idóneos y no se
consuma por causas independientes de la voluntad del agente”. Esto
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Se sanciona de acuerdo al artículo 62 del Código Penal.
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La Tipicidad en el Delito
La tipicidad es la encuadrabilidad o adecuación de la conducta humana a la
descripción abstracta que contiene una norma penal.
Naturaleza y función
Respecto a su naturaleza, tradicionalmente se ha aceptado en toda la
doctrina dominante, que la tipicidad es un elemento positivo del delito.
Con respecto a su función, la tipicidad siempre ha sido un requisito formal
previo a la antijuricidad, es decir que, para que una conducta humana pueda ser
considerada como antijurídica en el Derecho Penal sustantivo, ésta tiene que ser
típica, lo cual quiere decir que sin la tipicidad la antijuricidad penal no existe. Pero
la tipicidad si puede existir aún sin antijuricidad, cuando en la comisión del hecho
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Se sanciona de acuerdo a los artículos 63 y 64 del Código Penal.
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No confundir con el desistimiento procesal.
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Tipicidad y tipo
Los tipos penales tienen prevista la forma general en que un comportamiento
puede estar sujeto a una sanción penal. La tipicidad es la adecuación de un hecho
cometido, a la descripción que de ese hecho en la ley penal. El tipo es un concepto,
describe una conducta prohibida que lleva a la imposición de una pena. Tipicidad
es cualidad, es atribuir a un comportamiento determinado tipo, subsumirlo en el
supuesto de la norma penal.
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conducta no implica que ésta sea antijurídica, como en el caso de las causas de
justificación.
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Clases de Tipos
Tipos activos dolosos (aspecto objetivo)
Conforme el concepto completo del tipo, el tipo doloso tiene dos aspectos,
uno objetivo y uno subjetivo.
Toda conducta tiene una manifestación en el mundo físico. Al individualizar
una conducta, el legislador a veces se vale del requerimiento de un resultado (causar
la muerte), pero a veces se limita a describir la conducta, advirtiendo que el
resultado sea cualquiera con tal que afecto el bien jurídico (prevaricato).
La causalidad debe admitirse en el tipo, con un punto de vista realista. La
relevancia penal de la causalidad se halla limitada, dentro de la misma teoría del
tipo, por el tipo subjetivo, es decir, por el querer del resultado.
Hay tipos que solo pueden ser cometidos por una persona, unisujetivos
(aborto propio). Otros que deben ser cometidos necesariamente por varios,
plurisubjetivos. Hay tipos que individualizan acciones que pueden cometerse en
cualquier contexto circunstancial, así aluden a circunstancias de tiempo (traición),
lugar (allanamiento), modo (ensañamiento), etc.
Hay tipos penales que no solo contienen elementos descriptivos, sino
también normativos, es decir, aquellos para cuya precisión se hace necesario acudir
a una valoración ética o jurídica.
Tipos activos dolosos (aspecto subjetivo)
Hay tipos subjetivos que se agotan en el dolo y otros que reconocen otros
elementos. Todos los tipos dolosos exigen que haya una cierta congruencia entre
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sus aspectos objetivo y subjetivo. Hay tipos doloso que requiere únicamente que su
aspecto subjetivo contenga el querer la realización del tipo objetivo, el homicidio
solo requiere que el autor quiera la muerte de un hombre.
Dolo
El dolo es el querer del resultado típico. La voluntad realizadora del tipo
objetivo. Dolo es una voluntad determinada que presupone un conocimiento
determinado.
El delito es doloso, cuando el resultado ha sido previsto o cuando, sin
perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el acto.
Aspecto cognoscitivo
El dolo requiere conocimiento efectivo, la sola posibilidad de conocimiento
no pertenece al dolo. El querer matar a un hombre, dolo del tipo de homicidio, no
se integra con la posibilidad de conocer que se causa la muerte, sino con el efectivo
conocimiento de que se causa, sin ese conocimiento no puede hablarse de voluntad
homicida. El dolo requiere siempre cierto grado de actualización del conocimiento.
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Clases de dolo
En el dolo directo el sujeto quiere realizar precisamente el resultado
prohibido en el tipo. El autor quería matar y mata (dolo en primer grado).
También existe el dolo en que el autor no quiere una de las consecuencias pero la
admite como unidad al resultado final; es decir, prevé una consecuencia accesoria, la
acepta como necesaria y la incluye en su voluntad (dolo de segundo grado).
También se conoce el dolo eventual que consiste en que el sujeto se
representa el resultado como probable producción.
El delito imprudente
“El delito es culposo, con ocasión de acciones u omisiones lícitas, se causa una mal
por imprudencia, negligencia o impericia” (Art. 12 CP).20
Componentes del tipo de injusto del delito imprudente:
a) La acción típica. Al no estar descrita la imprudencia, puesto que se trata de
tipos abiertos, lo esencial de dicha acción es que se lesione el deber objetivo
de cuidado. El núcleo del tipo de injusto del delito imprudente consiste
entonces en la divergencia entre la acción realmente efectuada y la que debió
realizarse en virtud del deber objetivo de cuidado.
20
El delito imprudente apareció como delito culposo en la época del derecho canónico. Durante el
derecho romano la culpa solo existió en materia civil.
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La Preterintencionalidad
Una tercera fuente de imputación, distinta a la dolosa y a la imprudente, es la
responsabilidad por el resultado que nuestra legislación denomina
preterintencionalidad y que puede definirse como la circunstancia atenuante
consistente en que el resultado del hecho delictivo es más grave que el querido por
el delincuente.. Su origen se encuentra en el principio versari in re illicita que
procede del derecho canónico medieval; conforme a tal principio se confería
responsabilidad al autor de un hecho aunque el resultado del mismo fuera
totalmente alejado de la finalidad que perseguía.
La Antijuricidad en el Delito
Básicamente puede definirse la antijuridicidad desde tres puntos de vista:
Tomando en cuenta su aspecto formal
Tomando en cuenta su aspecto material
Tomando en cuenta la valoración (positiva) o desvaloración (negativa) que
se hace de su aspecto formal o material
Desde el punto de vista formal se dice que antijuridicidad “es la relación de
oposición entre la conducta humana y la norma penal” o bien “la contradicción
entre una conducta concreta y un concreto orden jurídico establecido previamente
por el Estado”.
Desde el punto de vista material se dice que es “la acción que encierra una
conducta antisocial que tiende a lesionar o a poner en peligro un bien jurídico
tutelado por el Estado”.
El tercer punto de vista sostiene (en sentido positivo) que es un juicio de
valor por el cual se declara que la conducta no es aquella que el derecho demanda;
y en sentido contrario (negativo) es un juicio desvalorativo que un juez penal hace
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sobre una acción típica, en la medida en que ésta lesiona o pone en peligro, sin que
exista una causa de justificación, el interés o bien jurídicamente tutelado.
Naturaleza de su función
Plantear la naturalaza de la función de la antijuricidad desde el punto de vista
formal en virtud de que la antijuricidad formal es consecuencia del principio de
legalidad, supone que donde aquel rija, la determinación de lo antijurídico se estará
basando en la antijuridicidad formal y solo podrá hacerlo sobre la material, cuando
no exista principio de legalidad, lo que viene a significar que para determinar si una
conducta es penalmente antijurídica, habrá necesariamente que indagar en la ley
penal.
La Culpabilidad en el Delito
Para la imposición de una pena no es suficiente que el hecho constituya un
injusto típico; esto es que sea típico y antijurídico. Es necesaria la presencia de una
tercera categoría, que debe encontrare en todo hecho delictivo, que es la
culpabilidad. La culpabilidad es la conciencia de la antijuricidad de la conducta, es
decir, supone la reprochabilidad del hecho ya calificado como típico y antijurídico,
fundada en el desacato del autor frente al derecho por medio de su conducta,
mediante la cual menoscaba la confianza general en la vigencia de las normas.
Elementos de la culpabilidad
1. Imputabilidad o capacidad de culpabilidad: Capacidad de ser sujeto del
Derecho Penal, esto es, madurez tanto física como psíquica para poder
motivarse conforme la norma penal; sin ellas no puede hablarse de
culpabilidad.
2. Conocimiento de la antijuridicidad: Si el individuo puede conocer aunque sea
a grandes rasgos el contenido de las prohibiciones, el individuo imputable
puede motivarse. Si el sujeto no sabe que su hacer está prohibido, tampoco
puede motivarse conforme a la norma.
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La Imputabilidad en el Delito
Es imputable todo aquel que posea al tiempo de la acción las condiciones
psíquicas exigidas, abstractas e indeterminadamente, por la ley; para poder
desarrollar su conducta socialmente, todo el que sea apto e idóneo jurídicamente
para obserar una conducta que responsa a las exigencias de la vida en sociedad.
Naturaleza de su función
Actualmente podríamos decir que ha reinado la teoría de la voluntad, por
cuanto los penalistas modernos han decidido rechazar el antiguo problema del libre
albedrío y el determinismo, por considerar que dicho problema no pertenece al
campo jurídico, sino al campo moral y religioso. Aseguran que en el Derecho Penal
no hay por qué discutir, si la conducta humana actúa libremente o está
predeterminada, basta con que la conducta humana sea voluntaria, es decir, que
para que un sujeto sea responsable penalmente, basta que haya ejecutado el delito
con voluntad, consciente y libre; esta concepción no investiga si la voluntad está
determinada por un conjunto de factores o es producto del libre albedrío.
La Punibilidad en el Delito
En la doctrina existen dos corrientes con respecto a la punibilidad, una que la
considera como elemento del delito y otra que la considera como consecuencia del
mismo:
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En la legítima defensa se requiere una agresión, en el estado de necesidad no es necesario.
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sucede cuando el sujeto activo con miedo que le es invencible, porque le está
coartada la voluntad de actuar libremente.
2. Fuerza exterior: En este caso se trata de una “Vis Absoluta”, es decir, un tipo
de violencia física o material que se torna en irresistible, ejercida
directamente sobre la humanidad del sujeto activo, que anula total y
absolutamente su voluntad de acción; y si actúa lo hace como mero
instrumento, no sólo privado de su voluntad, sino en contra de ella misma,
de tal manera que si comete el delito, existe falta de acción por parte del
sujeto activo y por lo tanto está exento de responsabilidad penal.
3. Error: La importancia del error en la teoría general del delito, y
específicamente en la valoración de la conducta humana delictiva se
desprende de la necesidad de que para actuar culpablemente el sujeto tenga
que saber y querer hacer lo que hace (dolo), o que de no haberlo sabido y
querido, hubiera tenido al menos la posibilidad de prever el carácter
típicamente antijurídico de la acción por él realizada (culpa).
4. Obediencia debida: Esta se materializa en el marco de la relación de
dependencia que puede dar en muchos ámbitos, sin embargo para que la
obediencia se considere debida debe reunir los siguientes requisitos:
o Que haya subordinación jerárquica entre quien ordena y quien ejecuta
el acto.
o Que la orden se dicte dentro del ámbito de las atribuciones de quien
la emite y esté revestida de las formalidades legales.
o Que la ilegalidad del acto no sea manifiesta.
5. Omisión justificada: Cuando el sujeto se encuentra materialmente
imposibilitado para hacerlo, queda exento de responsabilidad penal por una
causa de inculpabilidad.
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La pena
Etimológicamente al término “pena” se le han atribuido varios significados en
la historia del Derecho Penal, así se dice que la misma se deriva del vocablo Pondos
que quiere decir peso, otros consideran que se deriva del sánscrito Punya, que
significa pureza o virtud (valores espirituale que debía alcanzar el delincuente a
través del sufrimiento por el delito cometido); algunos otros creen que se origina
del griego Ponos que significa trabajo o fatica; y por último se considera que
proviene de la palabra latina Poena que significa castigo o suplicio.
Definición
Es una consecuencia eminentemente jurídica y debidamente establecida en la
ley, que consiste en la privación o restricción de bienes jurídicos, que impone un
órgano jurisdiccional en nombre del Estado, al responsable de un ilícito penal.
Características de la pena
1. Es un castigo: Partiendo de la idea de que la pena se convierte en un
sufrimiento para el condenado al sentir la privación o restricción de sus
bienes jurídicos (su vida, su libertad, su patrimonio), sufrimiento éste que
puede ser físico, o moral o espiritual, aunque filosóficamente se diga que es
un bien para él y la sociedad.
2. Es de naturaleza pública: Debido a que solamente al Estado corresponde la
imposición y la ejecución de la pena, nadie más puede arrogarse ese derecho
producto de la soberanía del Estado.
3. Es una consecuencia jurídica: Toda vez que para ser legal, debe estar
previamente determinada en la ley penal y sólo la puede imponer un órgano
jurisdiccional competente al responsable de un ilícito penal y a través de un
debido proceso. Las correcciones públicas o privadas, en atención a sus fines
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La punibilidad
Es la conminación de privación o restricción de bienes del autor del delito,
formulada por el legislador para la prevención general, y determinada
cualitativamente por la clase de bien tutelado y cuantitativamente por la magnitud
del bien y del ataque a éste. Es decir que la punibilidad es la abstracta descripción
de la pena que plasma como una amenaza de prevención general, el legislador en la
ley penal.
La punición
Es la fijación de la particular y concreta privación o restricción de bienes al
autor del delito, realizada por el juez para reafirmar la prevención general y
determinada cuantitativamente por la magnitud de la culpabilidad. La punición es
la medida de punibilidad impuesta por el juez a quien considere culpable de un
delito o, en otros términos, es la imposición judicial de una pena.
La pena
Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a
cabo el órgano judicial para la prevención especial, determinada en su máximo por
la culpabilidad y en su mínimo por la repersonalización.
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3. Atendiendo a su magnitud
a. Penas fijas o rígidas: Son aquellas que se encuentran muy bien
determinadas en forma precisa e invariable en la ley penal, de tal
manera que el juzgador no tiene ninguna posibilidad legal de
graduarlas en atención al delito o a la ley.22
b. Penas variables, flexibles o divisibles: Son aquellas que se encuentran
determinadas en la ley penal, dentro de un máximo y un mínimo, de
tal manera que deben ser graduadas por el juzgador en el momento
de emitir el fallo, atendiendo a las circunstancias que influyeron en la
comisión del delito y a la personalidad del delincuente.
22
El Código Penal anterior en nuestro país (1936) contenía este tipo de penas.
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1. Penas principales
a. La pena de muerte: Tiene carácter extraordinario en nuestro país, y
sólo se aplicará en los casos expresamente consignados en la ley. Sin
embargo la pena de muerte no podrá imponerse por delitos de orden
político, cuando la condena se funde en presunciones, a las mujeres, a
varones mayores de sesenta años y a las personas cuya extradición
haya sido concedida bajo esa condición23.
b. La pena de prisión: Consiste en la privación de la libertad personal, y
su duración en nuestro país puede ser de un mes hasta cincuenta años.
23
Los delitos que tienen señalada la pena capital como sanción en nuestra legislación penal son: el
parricidio, el asesinato, la violación calificada, el plagio o secuestro y el magnicidio (Art. 131, 132,
132bis, 175, 201 u 383 CP; y el caso de muerte en la ley contra la narcoactividad).
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2. Penas accesorias
a. La inhabilitación absoluta: Según nuestra legislación penal, consiste en
la pérdida o suspensión de los derechos políticos, la pérdida del
empleo o cargo público que el penado ejercía, aunque proviniere de
elección popular; incapacidad para obtener cargos, empleos o
comisiones públicos, la privación del derecho de elegir y ser electo, y
la incapacidad de ejercer la patria potestad y de ser tutor o protutor.
b. La inhabilitación especial: Que consiste en la imposición de alguna o
algunas de las inhabilitaciones absolutas descritas anteriormente; o
bien la prohibición de ejercer una profesión o actividad, cuyo ejercicio
depende de una autorización, licencia o habilitación; esta prohibición
se refiere especialmente cuando el delito se hubiere cometido
abusando del ejercicio profesional, o bien infringiendo deberes
propios de la actividad a que se dedica el sujeto.
c. La suspensión de derechos políticos: Al imponerse la pena de prisión,
automáticamente conlleva la suspensión de los derechos políticos del
condenado por el tiempo que dure la condena, aún y cuando sea
conmutada.
d. El comiso: Consiste en la pérdida, a favor del Estado, de los objetos
que provengan de un delito o falta, a no ser que éstos pertenezcan a
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3. La conmuta
No es precisamente una pena, sino más bien un beneficio que se otorga al
condenado, por medio de la cual la pena de prisión, cuando ésta no exceda
de cinco años, y la pena de arresto en todos los casos; se puede trocar 24 por
pena de multa.
24
Cambiar.
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25
Artículo 86 del Código Penal.
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Clasificación legal
a) El internamiento en establecimiento psiquiátrico.
b) El internamiento en granja agrícola, centro industrial u otra
análogo.
c) El internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento
especial.
d) La libertad vigilada.
e) La prohibición de residir en lugar determinado.
f) La prohibición de concurrir a determinados lugares.
g) La caución de buena conducta.
Sustitutivos Penales
Son medios que utiliza el Estado, a través de los órganos jurisdiccionales,
encaminados a sustituir la pena de prisión, atendiendo a una política criminal con el
fin de resocializar al delincuente, dándole la oportunidad de reintegrarse a la
sociedad y que no vuelva a delinquir.
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Amnistía:
El olvido de los delitos políticos, otorgados por la ley, ordinariamente a
cuantos reos tengan responsabilidad análoga entre sí. Corresponde al Congreso de
la República.
El indulto:
Es una gracia concedida tradicionalmente al jefe del ejecutivo para redimir o
condonar una pena principal. Esta facultad le fue cancelada al Ejecutivo.
26
Queda a salvo el derecho de la persona a repetir contra quien corresponda.
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