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Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Julio Eduardo Pozo Sánchez

March, 2015

¿Sentencia declarativa o constitutiva en los


procesos de prescripción adquisitiva de dominio?
Julio Eduardo Pozo Sánchez, Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Estefany Juárez Taipe, Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Available at: http://works.bepress.com/julio_pozo_sanchez/7/


Actualidad
Área
Civil Procesos
Procesos

Contenido
Julio E. Pozo Sánchez / Estefany JuÁrez Taipe: ¿Sentencia declarativa o
constitutiva en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio? Propuesta
DOCTRINA PRÁCTICA 278
para reformar el artículo 952 del Código Civil desde la más reciente jurisprudencia
de la Corte Suprema
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: Necesidad de recurrir a la vía judicial y competencia para solici-
CONTESTAMOS
288
tar la cancelación de partida de nacimiento duplicada
RESEÑA DE Falta de presupuestos procesales en nulidad de donación: injuria grave no es
JURISPRUDENCIA
290
causal de revocación (Casación N.º 1389-2013-Ica)

DOCTRINA PRÁCTICA
Doctrina práctica

¿Sentencia declarativa o constitutiva


en los procesos de prescripción
adquisitiva de dominio?
Propuesta para reformar el artículo 952 del Código Civil
desde la más reciente jurisprudencia de la Corte Suprema

Julio E. Pozo Sánchez*


Profesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Estefany Juárez Taipe**


Estudiante en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
SUMARIO

1. Introducción
2. Conceptos previos
3. Naturaleza jurídica de la prescripción adquisitiva
4. Fundamentos de la prescripción adquisitiva
5. Exégesis del Código Civil: presupuestos para la prescripción adquisitiva
6. ¿Se requiere sentencia judicial para convertirse en propietario por prescripción adquisitiva?
7. Nuestra opinión a modo de conclusión
8. Propuesta de modificación del artículo 952 del Código Civil

* Abogado y egresado de la maestría en Derecho Civil por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro
del Comité Consultivo de la Revista Actualidad Civil.
** Estudiante de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Taller de
Derecho Civil José León Barandiarán de la UNMSM. Practicante Legal en el área Procesal Civil en el Estudio Vidal,
Vidal & Puertas Legal.

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Doctrina práctica
1. Introducción
Una de las instituciones más importantes del RESUMEN
derecho civil y que a través de los años su dis-
cusión sigue plenamente vigente es la llamada El presente trabajo busca dar respuesta a
una inquietud que a la fecha no obtiene un
prescripción adquisitiva, usucapio o usucapión. pronunciamiento uniforme en la judicatura
Esta figura pone en relevancia la posesión nacional: ¿se requiere sentencia judicial para
que a través del tiempo y cumpliendo ciertos convertirse en propietario por prescripción
requisitos sirve como medio originario de adquisitiva? Su respuesta –a través de la
adquisición de la propiedad u otro derecho muy cambiante y reciente jurisprudencia de
la Corte Suprema de Justicia– permite a los
real [léase, la servidumbre] autores, hacer una propuesta de modificación
¿Qué se busca con la usucapión? Es el medio del artículo 952 del Código Civil.
más idóneo para consolidar la posición del
poseedor y transformarlo en propietario o CONTEXTO NORMATIVO
titular de un derecho real ante un propietario
que por cualquier circunstancia no explota • Código Civil: Artículos 950 y 952
económicamente un bien.
Nuestro Código Civil regula esta institución en PALABRAS CLAVE
su artículo 950 como un medio de adquisi-
Posesión / Prescripción adquisitiva / Sentencia
ción de la propiedad, sea de bienes muebles
declarativa / Sentencia constitutiva / Propiedad.
o inmuebles.
Este trabajo está enfocado a poner en rele-
vancia las diferentes lecturas que ha tenido la mínimo y por el contrario, creemos, no ha
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia llegado a ninguna solución concreta cuando
respecto a la siguiente interrogante: ¿desde se refiere al supuesto en que el demandado
qué momento se convierte en propietario en un proceso de desalojo por ocupante pre-
un poseedor usucapiente?; o dicho en otros cario afirma haber adquirido por prescripción
términos: ¿la sentencia que se emite en un adquisitiva, sin haber obtenido sentencia que
proceso judicial de prescripción adquisitiva lo declare como tal.
es declarativa o constitutiva?
Cabe precisar que esta investigación es hecha
Esta interrogante ha sido [y aún viene siendo] no con el propósito de criticar a nuestros
un dolor de cabeza para los jueces y justicia- jueces o legisladores, porque el derecho nos
bles, y ha merecido respuestas diversas cuan- permite interpretar las normas, sino con la
do se ha enfrentado a supuestos en los que convicción de hacer un derecho más justo,
el propietario original o un eventual tercero desde la óptica de los justiciables que recurren
(registral) pretendan restituirse la posesión al Poder Judicial en búsqueda de la resolución
sea mediante un desalojo por precario, una de sus problemas de forma rápida y efectiva
reivindicación o alguna acción similar. ¿Quién encontrando predictibilidad en las decisio-
debería prevalecer si estos sujetos concurren nes judiciales; desde la visión de estudiante
en un proceso? ¿Sería necesario un Pleno Ca- que da lectura incesantemente a la doctrina
satorio o modificación al Código Civil o acaso peruana y extranjera, y la compara con la
una mejor interpretación a nivel de plenos
jurisprudencia, advirtiendo gran asimetría
jurisdiccionales ante este dilema?
en los fallos; de allí su búsqueda hacia un
Si bien correspondía que el IV Pleno Casatorio derecho más coherente y capaz de colmar las
Civil se pronunciara directamente sobre la expectativas de la sociedad; y, desde la visión
interrogante que nos formulamos; lo real es del docente que difunde a sus alumnos un
que en el presente tema su aporte ha sido análisis sistemático de las normas buscando

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Civil Procesos
que su aplicación resulte siempre uniforme de excluirla de otras personas; como también
en la jurisprudencia, para alcanzar así el fin la intención de conducirse como propietario.
por la cual fue creada esta institución jurídica.
En cambio, Von Iheringe descartó el animus
para ese sentido, dada su difícil probanza. A
2. Conceptos previos su vez, flexibilizó el entendimiento sobre el
corpus dejando de lado la rigidez material, así,
2.1. La posesión
para este jurista es poseedor quien se conduce
De acuerdo a nuestro Código Civil la posesión respecto a la cosa como lo haría un propieta-
es “el ejercicio de uno o más poderes inhe- rio, es decir, aquel que usa o disfruta el bien.
rentes a la propiedad”.
Esta institución jurídica tiene mucha relevan-
cia porque muestra la realidad misma de la IMPORTANTE
propiedad y la de otros derechos reales, por
tanto, cumple como tal un rol de apariencia Si bien correspondía que el IV Ple-
socialmente significativa como lo menciona no Casatorio Civil se pronunciara
Álvarez Caperochipi1. El autor español afirma directamente sobre la interrogan-
que: “El enfoque sustancial de la posesión te que nos formulamos; lo real es
debe ser el estudio del valor de la apariencia que en el presente tema su aporte
en un sistema jurídico y la incidencia de ha sido mínimo y por el contrario,
formativa de la apariencia en las categorías
creemos, no ha llegado a ninguna
solución concreta cuando se refiere
jurídicas”.
al supuesto en que el demandado
No obstante, la referida institución jurídica no en un proceso de desalojo por ocu-
fue de preocupación para los romanos porque pante precario afirma haber adqui-
su sentido práctico solo los llevó al estudio de rido por prescripción adquisitiva,
la propiedad. Quienes analizaron plenamente sin haber obtenido sentencia que
esta institución fueron Savigny2 y Von Ihering3. lo declare como tal.
Para el primero, la posesión estaba compuesta
por el corpus que se presenta como el elemen- Esta última fue la posición adoptada tanto
to material o físico y el animus domini como por el Código Civil de 1936 como por el ac-
el elemento espiritual y anímico. tual de 1984. Tal como lo señalaba Francisco
A decir de Savigny, para que la posesión surja García Calderón4: “la posesión es la tenencia
era necesario que el poseedor ejerza sobre la o goce de una cosa o derecho, con el ánimo
cosa una influencia inmediata y la posibilidad de conservarlo para sí […] que muchas veces
no está acompañada del dominio”.
Por tanto, el estudio de la posesión como
1 ÁLVAREZ CAPEROCHIPI, José Antonio, Curso de de- hecho fáctico que nace del comportamiento
rechos reales: Tomo I, Propiedad y Posesión, Editorial del hombre y su respectiva protección jurídica
Civitas, 1.ª Ed. Madrid, 1986. p. 147 es necesario, ya que vincula consecuencias
2 Léase: M. F.C. De SAVIGNY, Tratado de la posesión. jurídicas importantes, una de ellas, la adqui-
Según los principios del derecho romano, Edición y es-
tudio preliminar de José Luis Monereo Pérez, Editorial
sición del derecho de propiedad de modo
COMARES, Granada, 2005. También puede revisarse originario mediante la prescripción adquisitiva
A. HERNÁNDEZ GIL, La posesión, Editorial Civitas S.A., de dominio.
Madrid, 1980.
3 Léase VON IHERING, Rudolph, Teoría de la posesión,
Imprenta de la Revista de Legislación, Madrid, 1892.
También puede revisarse VON IHERING, Rudolph, 4 GARCÍA CALDERÓN, Francisco, Diccionario de la legisla-
La voluntad de la posesión, Imprenta de la Revista de ción peruana, Tomo II, edición facsimilar de la segunda
Legislación, Madrid, 1910. edición de 1879, Grijley, Lima, 2003, p. 1559.

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Doctrina práctica
3. Naturaleza jurídica de la prescrip- la prescripción adquisitiva es una excepción
ción adquisitiva a la regla, ya que en la actualidad serviría
como un medio de prueba o acreditación de
3.1. Como medio originario de adquisición un derecho de propiedad.
de la propiedad
Para la doctrina mayoritaria5, la usucapión es 4. Fundamentos de la prescripción
un modo originario de adquirir la propiedad u adquisitiva
otro derecho real, por medio de una posesión
continua, pacífica, pública, a título de propie- En doctrina es un tema muy clásico deter-
tario y por el paso del tiempo, determinado minar cuál es el fundamento de usucapión.
según la ley. Para Arias Schreiber Pezet10, esta institución se
fundamenta en el principio de la seguridad
3.2. Como prueba de la propiedad del dominio, como presupuesto necesario
Para otro sector de la doctrina, autores como de la paz social, evitando conflicto en el área
Avendaño6, Bullard7, Josserand8 y Mejorada9, dominial. Para Diez Picazo11, en la literatura
jurídica como en la alemana se decía que
5 Léase: ALBADALEJO GARCÍA, Manuel, Derecho civil.
“cien años de injusticia no pueden hacer un
Derechos de bienes, Vol. I, Tomo III, Bosch Editor S.A., año de derecho”12.
Barcelona, 1994. GONZALES BARRÓN, Gunther, Tra-
tado de derechos reales, Jurista Editores, Lima, 2013. Frente a ello han existido otras corrientes que
6 AVENDAÑO, Francisco, “La Prescripción”, En: Gaceta en aras del bien público y el bienestar general
Civil & Procesal Civil, Nº 10, Lima, 2014, p. 60. “La que era necesario que los derechos sean ejerci-
prescripción es, en realidad, un medio de prueba de tados en el momento oportuno, así nadie trata
la propiedad. Esta es su verdadera naturaleza jurídica
porque así se utiliza prácticamente en todos los casos.
de resucitar antiguas pretensiones o títulos
Muy excepcionalmente la prescripción convierte al que son objeto de difícil prueba. Por tanto, era
poseedor en propietario. Lo usual y frecuente es que preciso garantizar la seguridad y tranquilidad
ella sirva para que el propietario acredite su derecho de los poseedores, y así asegurar la eficacia de
de propiedad”.
los actos hechos a través del tiempo.
7 BULLARD, Alfredo. Estudios de análisis económico
del derecho, Editorial Ara, Lima, 1996, p. 38. “La Hay dos teorías que tratan de clarificar el
prescripción responde a un interés distinto, y que
fundamento de la prescripción adquisitiva:
no solo le da un carácter no excepcional, sino que la
convierte en uno de los fundamentos esenciales de la teoría subjetiva y objetiva. Según la teoría
todo el sistema y de la seguridad jurídica que dicho subjetiva “se coloca básicamente en la con-
sistema debe conferir a las personas. La prescripción templación de la situación del verdadero
adquisitiva se convierte en la medida de prueba de
la propiedad, nos señala sus límites, y la saca de la
propietario frente a quien la usucapión se
esfera de lo ‘kafkiano’ para traerla a la esfera de la produce”13. Las ideas centrales son el aban-
realidad”. dono y la negligencia. Aquí la usucapión
8 JOSSERAND, Louis. Derecho civil, Vol I, Tomo I, supone siempre una inacción, inactividad u
Bosch y Cía. editores, Buenos Aires, 1950, p.177.
“La prescripción adquisitiva ha sido introducida
para asegurar la victoria no del espoliador, sino
del legítimo propietario, ‘nedominia in perpetuum
“Es una herramienta para probar el dominio, pero se
incertamaneant’; es preciso ver en ella un medio de
sabe que casi siempre el poseedor evaluado por el
prueba de la propiedad; la ley acude en ayuda del
adquirente es el verdadero dueño, solo que no tiene
legítimo propietario valiéndose de una presunción;
sus títulos en orden”.
la obra del tiempo es una obra de consolidación no
de espoliación; la prolongación del estado de hecho 10 ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, Exégesis del Código Civil
denuncia, descubre el derecho, pero no está en modo de 1984, Derechos reales, Tomo IV, Gaceta Jurídica y
alguno destinada a desconocerlo ni a ahogarlo”. editores, Lima, 1998.
9 MEJORADA, Martín. “Fundamento de la usucapión, 11 DIEZ PICAZO, Luis, Sistema de derechos fundamentales,
a propósito del Pleno Casatorio N.° 2229-2008- 2ª ed., Cívitas, Madrid, 2005, p. 789.
Lambayeque”, En: Fondo Editorial del Poder Judicial, 12 Ibídem. p. 788.
Segundo Pleno Casatorio Civil, Lima, 2012, p. 86. 13 Ibídem. p. 789.

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Actualidad

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omisión del verdadero propietario, que no modo mediato. Por tanto, la posesión conti-
ejercita su derecho. nua se dará cuando se ejerzan actos posesorios
Por otro lado, según la teoría objetiva, la usu- realizados en la cosa, sin contradicción alguna,
capión “fue introducida en atención al bien durante el tiempo exigido por la ley.
público y no se trata con ella de favorecer y de
proteger intereses individuales sino un interés IMPORTANTE
general de la vida económica y jurídica”14.
En la usucapión, la situación posesoria del
El estudio de la posesión como he-
usucapiente proporciona una investidura a su
cho fáctico que nace del comporta-
favor que le da una apariencia de titularidad,
miento del hombre y su respectiva
que afecta no solo a este, sino también a los protección jurídica es necesario, ya
terceros y por ello al transcurrir determinado que vincula consecuencias jurídicas
tiempo debe transformarse esa posesión en importantes, una de ellas, la adqui-
una verdadera titularidad. sición del derecho de propiedad de
En nuestra legislación no hay tal distinción, modo originario mediante la pres-
nuestro legislador no ha hecho ninguna dis- cripción adquisitiva de dominio.
tinción entre la negligencia del propietario
con respecto del poseedor que cumple los En doctrina se acepta dos tipos de interrupcio-
requisitos de manera objetiva para adquirir el nes: La interrupción natural, que se da cuando
bien, simplemente se refiere a la forma como el poseedor pierde la posesión misma; y la
se adquiere la propiedad. Pero es innegable interrupción civil que es aquella en la cual
que sea la teoría a la cual se adhiera, la pres- se produce una interrupción por la citación
cripción adquisitiva cumple un rol esencial en judicial contra el poseedor.
nuestro ordenamiento jurídico.
En el artículo 953 del Código Civil solo se
acepta la interrupción civil de la posesión, si
5. Exégesis del Código Civil: pre- es que se pierde la posesión o se es privado de
supuestos para la prescripción ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes
adquisitiva del año (ya sea ejerciendo acciones posesorias
o interdictos) o si se restituye por sentencia.
5.1. Presupuestos de la prescripción ad-
quisitiva Con ello se reanuda el tiempo que venía po-
seyendo. También se puede interrumpir según
Indistintamente de que nos encontremos fren- el artículo 904 del Código Civil.
te a una usucapión corta o larga, los requisitos
para adquirir la propiedad por medio de la Por tanto, la posesión no dejaría de ser
prescripción adquisitiva son siempre contar continua ni se interrumpiría el plazo de la
con una posesión continua, pública, pacífica, prescripción si una citación judicial es no-
como propietario y que cumpla el tiempo tificada. Sin embargo, la jurisprudencia de
determinado por la norma legal. la Corte Suprema suele tener otro enfoque,
como se puede apreciar en las siguientes citas
5.1.1. Posesión continua jurisprudenciales:
La posesión debe ser continua, es decir, debe “[…], que la posesión sea continua significa que
efectuarse sin interrupciones. Ello no signifi- esta se ejerce de manera permanente, sin que exista
ca que se deba estar permanentemente en interrupción natural o jurídica; el primer caso se
presenta cuando el poseedor pierda la posesión o
contacto con el bien, ya que el poseedor ad
es privado de ella mediante actos perturbatorios
usucapionem podría arrendarlo y poseer de o desposesorios del uso del bien, y el segundo
se presenta cuando se interpela judicialmente al
poseedor”. CAS. Nº 2029-2007, LIMA (El subra-
14 Ibídem. p. 790. yado es nuestro)

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Doctrina práctica
“La interrupción de la prescripción por citación con “interrumpe” o “suspende”), pero no los dos,
la demanda conducente a recuperar la posesión como lo hace en la actualidad, pues ambos
del bien, solo deja de surtir efectos en los casos del
artículo 1997 del Código Civil, que se refieren a la no son sinónimos.
nulidad del emplazamiento, al desestimiento y el
Dentro de tal orden de ideas, el más apro-
abandono. En ese sentido no se encuentra dentro
de los supuestos en los que queda sin efecto la piado sería “suspende”, por los efectos que
interrupción de la prescripción adquisitiva el caso implica la suspensión, que acabamos de hacer
en que una demanda del desalojo interpuesto referencia.
por quien alega propiedad hubiera sido declarada
infundada, no solo porque esta posibilidad no ha
sido expresamente prevista en la Ley, sino porque la 5.1.2. Posesión pacífica
acción de desalojo no es la vía en la que se define Debe ser una posesión pacífica, es decir, que
el derecho de propiedad sobre un bien”. Cas. Nº no se encuentre viciada de violencia física o
253-2000-Lambayeque. (El subrayado es nuestro)
moral y que no se mantenga con violencia.
Aun cuando el bien sea obtenido por ese
Consideramos que no debería interrumpirse
modo, puede convertirse en pacífica una vez
este plazo y más aún tratar de aplicar por
cesada la violencia.
analogía15 la interrupción a la que se refiere el
Libro de Prescripción y Caducidad del Código Según lo dispuesto en el Segundo Pleno Ca-
Civil. De hacerse, debe darse una modificación satorio Civil de la Corte Suprema, la posesión
legislativa. pacifica17:
Asimismo, coincidimos con la propuesta de “se dará cuando el poder de hecho sobre la cosa
modificación pro poseedor usucapionem que no se mantenga por la fuerza; por lo que aún
sugiere el profesor Castillo Freyre16: obtenida violentamente, pasa a haber posesión
pacifica una vez que cesa la violencia que instauro
“Artículo 953. el nuevo estado de las cosas”.
Se suspende el término de la prescripción si el
poseedor pierde la posesión o es privado de ella, Asimismo, dicho pleno jurisprudencial desa-
pero cesa ese efecto si la recupera antes de un año rrolló que:
o si por sentencia se le restituye”. (El subrayado
es nuestro) “[…] respecto a la posesión “pacífica” debe ser
entendida como aquella que se ejerce sin perturba-
En tal sentido, la interrupción de la prescrip- ción ni cuestionamiento alguno, en total armonía y
ción elimina el plazo prescritorio que se ha con la tácita aprobación y aceptación de los demás
integrantes de la sociedad, sin que sea perturbada
ganado, en tanto que la suspensión de la pres- en los hechos y en el Derecho”18.
cripción solamente tiene como efecto detener
el curso prescriptorio hasta que desaparezca La Corte Suprema de Justicia también le da
la causal que motiva dicha suspensión, pero el significado de que la posesión debe ser no
una vez desaparecida, ese plazo continúa discutida o controvertida judicialmente. Idea
computándose –no desde cero– sino desde que compartimos, como se aprecia de lo de-
la cantidad de días, meses o años que ya sarrollado en la Cas. N.º 5443-2009 Arequipa:
habían transcurrido hasta el momento en que
la prescripción se suspendió. “Aun cuando la Sala de mérito han aplicado inde-
bidamente el inciso 3 del artículo 1996 del Código
Consideramos que el Código debería emplear Civil que regula el supuesto de interrupción de la
solo uno de los términos mencionados (o prescripción extintiva a un proceso en el que se
discute la prescripción adquisitiva de dominio,

15 GONZALES BARRÓN. Gunther, Tratado de Derechos


reales, Jurista Editores, Lima, 2013. pp. 1145-1153. 17 SEGUNDO PLENO CASATORIO CIVIL, Cas. N°
LAMA MORE, Héctor. La usucapión del coposeedor. 2229-2008 Lambayeque, Prescripción adquisitiva
Segundo Pleno Casatorio Civil. Poder Judicial, 2012. de dominio. Fecha de publicación: 22/08/2009.
16 CASTILLO FREYRE, Mario, Tentaciones académicas, 18 Cas. Nº 4340-2012 Lambayeque; publicado en El
Tomo II, Fondo de la PUCP, Lima, 1998. pp. 643-644. Peruano el 31/03/2014.

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dicho error de justificación carece de trascendencia el tiempo que duró, y no lo hicieron, la ley presume
ya que ello no modifica la decisión adoptada por en ellos su abandono y la posesión del usucapiente
la Sala Superior al advertirse de la fundamentación se consolida”.
expuesta que la decisión adoptada se sustenta
en el incumplimiento del requisito relativo a la
pacificidad de la posesión como presupuesto de 5.1.4. Posesión en concepto de dueño
la prescripción adquisitiva al haberse requerido Es la posesión con voluntad de poseer no
al demandante mediante una carta notarial la
devolución de la posesión del inmueble[…] ni ha solo para sí (esto es animus domini), sino que
transcurrido diez años exigidos para la prescripción además no reconoce en otro la propiedad, se
adquisitiva de dominio”19. considera propietario, o por lo menos se con-
duce como si fuera el propietario, ejercitando
Asimismo, en la Cas. N.º 312-2010, Huánuco, los derechos de propiedad, se sustituye a
y en la Cas. Nº 1992-2003, Tacna, se desarro- dicha función, manifestado en actos externos
llaron los siguientes criterios respectivamente: y notorios que la corroboren.
“La simple tramitación de procesos judiciales entre En ese sentido, en la Casación N.º 177-2014
las partes no implica per se que se haya destruido el Lima22, se estableció que:
carácter pacífico de la posesión y que por tanto no
resulte válido invocar la prescripción adquisitiva de
“La demandante […] tiene la posesión del inmue-
dominio, toda vez que constituyendo la posesión
ble en calidad de guardián y en representación de
una relación de hecho que vincula a la persona con
quien considera propietario del bien […] conforme
la cosa es preciso que la perturbación de la pose-
ha sido consignada en su demanda, no se acredita
sión pacífica que se efectúe también por las vías de
la concurrencia del requisito de una posesión en
hecho a no ser que se trate de procesos judiciales
calidad de propietario”.
en los que se debata la posesión o propiedad del
predio que es materia de usucapión”20.
Asimismo, en la Casación N.º 1730-2013 del
“Con la sola existencia de un proceso judicial en
donde se discutan los derechos de personas distin- Santa23, se aprecia con relación al concepto
tas de quien pretende adquirir el mismo bien por de dueño, lo siguiente:
prescripción adquisitiva, se interrumpe la posesión
“El reconocimiento de la condición de propieta-
pacifica que exige el artículo 950 acotado”21
rio, en el proceso de prescripción adquisitiva de
dominio, no constituye un acto contrario al animus
5.1.3. Posesión pública domini, por cuanto éste se determina cuando el
También la posesión debe ser pública, es poseedor mantiene un comportamiento que sus-
cita en los demás la apariencia de que es dueño”.
decir, que la exteriorización de los actos po-
sesorios sea manifiestamente como lo haría
un verdadero propietario. Así, quien posea 6. ¿Se requiere sentencia judicial
clandestinamente no podrá usucapir. para convertirse en propietario
por prescripción adquisitiva?
La Corte Suprema de Justicia en el men-
cionado Segundo Pleno Casatorio Civil ha Para abordar esta inquietud nos hemos pro-
determinado que: puesto reflejar las más recientes sentencias
que se han emitido en ambos extremos:
“La posesión pública será aquella que, en primer
lugar resulte, evidentemente, contraria a toda clan- 6.1. Sentencias a favor del carácter decla-
destinidad, lo que implica que sea conocida por rativo de la prescripción adquisitiva
todos, dado que el usucapiente es un contradictor y que, por tanto, se requeriría de
del propietario o poseedor anterior, por eso resulta sentencia judicial.
necesario que la posesión sea ejercida de manera
que pueda ser conocida por todos estos, para que En este apartado podemos citar cinco senten-
puedan oponerse a ella si esa es su voluntad. Si cias emitidas por la Corte Suprema en relación
ellos pudieron conocer esa posesión durante todo al proceso de prescripción adquisitiva de

19 Publicada en El Peruano: 02/09/2013.


20 Publicada en El Peruano: 02/11/2011 22 Publicado en El Peruano: 01/09/2014.
21 Publicada en El Peruano: 30/09/2004 23 Publicado en El Peruano: 30/06/2014

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Doctrina práctica
dominio: 1. la Casación N.º 1118-2013, San el inmueble submateria, su derecho de
Martín24; 2. Casación N.º 4694-2011, Callao, propiedad se retrotrae a dicha fecha y
sobre Tercería excluyente de propiedad25; 3. no es necesaria ninguna inscripción en
Casación N.º 3343-2012, Tacna, sobre Pres- los Registros Públicos para su validez”.
cripción adquisitiva de dominio26; 4. Casación
N.º 4370-2010, Lima, sobre Prescripción
Adquisitiva de dominio27; y 5. la Casación IMPORTANTE
N.º 750-2008, Cajamarca, sobre nulidad
del acto Jurídico28, las cuales a continuación Nuestro legislador no ha hecho
detallamos, respectivamente: ninguna distinción entre la negli-
gencia del propietario con respec-
(1) “Es menester precisar que la usucapión
to del poseedor que cumple los
opera de pleno derecho y la ley no obliga requisitos de manera objetiva para
que para adquirir este derecho tenga pre- adquirir el bien, sino que simple-
viamente que obtenerse sentencia favora- mente se refiere a la forma cómo
ble que así lo declare dentro de un proceso se adquiere la propiedad. Pero es
sobre prescripción adquisitiva de dominio, innegable que sea la teoría a la
dado que el artículo 952 del Código Civil cual se adhiera, la prescripción ad-
es claro al establecer que quien adquiere quisitiva cumple un rol esencial en
un bien por prescripción ‘puede’ entablar nuestro ordenamiento jurídico.
juicio para que se le declare propietario;
aunque claro está, el pleno efecto erga
omnes solo derivará de la usucapión reco- (3) “Que, atendiendo a los argumentos de la
nocida por sentencia judicial e inscrita en causal de interpretación errónea del ar-
Registros Públicos conforme la parte final tículo 952 del Código Civil, dicha norma
del citado artículo”. concede accionar a quien ha prescrito,
(2) “La Sala de mérito incurre en incon- prescripción adquisitiva que se le declare
gruencia procesal […] al concluir que propietario, entonces esta acción es evi-
la sentencia recaída en el proceso de dentemente declarativa, y así lo reconoce
prescripción adquisitiva, en el cual fue mayoritariamente la doctrina, pues esta
declarado propietario Carlos Alberto acción busca el reconocimiento de un
Ortega Mezarina no puede beneficiar- derecho, a partir de una situación de he-
le porque dicha sentencia no ha sido cho determinada, o un pronunciamiento
inscrita en el registro correspondiente, de contenido probatorio, que adquiriría
manteniendo vigencia la medida de em- certidumbre mediante la sentencia”.
bargo, sin considerar que de acuerdo al (4) “En el análisis interpretativo de las normas
artículo 952 del cc, quien adquiere un contenidas en los artículos 950 y 952 del
bien inmueble por prescripción puede Código Civil, el legislador ha otorgado al
entablar un juicio para que se le declare poseedor el derecho de adquirir el bien
propietario, lo que significa que se puede
inmueble que ocupa por prescripción,
adquirir una propiedad a los cinco años,
mediante el uso continuo, pacífico y
cuando medien justo título y buena fe y
público como propietario por el solo
por ende la adquirir por prescripción[…]
transcurso del tiempo; por tanto, la pro-
piedad no se adquiere por el inicio de un
24 Publicado en El Peruano: 30/04/2014.
proceso judicial sino que deja en potestad
25 Publicado en El Peruano: 04/07/2014.
26 Publicado en El Peruano: 30/07/2012. del adquirente a hacerlo, puesto que su
27 Publicado en El Peruano: 29/02/2012. propiedad ya la ha adquirido por el solo
28 Publicado en El Peruano: 30/11/2010. trascurso del tiempo”.

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(5) “Esta Sala de casación se inclina por la de la prescripción; en consecuencia no se
posición de estimar que una vez confi- ha infringido el artículo 953 del Código
gurada la usucapión, esto es, cumplidos Civil”.
todos los requisitos establecidos en el (2) “Dicha denuncia no puede prosperar,
artículo 950 del Código Civil, esta nos pues las normas denunciadas giran en
coloca en la situación de considerar la torno al supuesto de la prescripción ad-
existencia de una ficción legal en virtud
quisitiva, el cual resulta ajeno al proceso
de la cual los efectos de la usucapión
de autos donde se discute una pretensión
deben retrotraerse al momento en que se
de reivindicación y donde no existe una
inició la posesión, dado que es en base
declaración judicial o administrativa de
a la realidad de dicha posesión durante
usucapión que viabilice la denuncia de
un lapso de diez años o ya de cinco años
que se adquirió el derecho de posesión”. la parte recurrente, pues la prescripción
adquisitiva o usucapión requiere nece-
6.2. Sentencias a favor del carácter consti- sariamente una declaración (judicial o
tutivo de la prescripción adquisitiva y administrativa) que la declare así, resul-
que por tanto, exigen la declaración tando insuficiente la simple alegación de
judicial
la parte recurrente, lo cual se desprende
En relación a las sentencias con carácter de la norma contenida en el artículo 952
constitutivo podemos citar las siguientes sen- del CC”.
tencias de la Corte Suprema: 1. la Casación Nº
(3) “Si se considera que en la sentencia
10590-2012, Cajamarca, sobre prescripción
expedida en el Segundo Pleno Casatorio
adquisitiva de dominio29; 2. la Casación N°
3346-2010, Arequipa, sobre reivindicación30; Civil se ha precisado que para acceder a
y la Casación Nº 4410-2009, La Libertad, la prescripción adquisitiva de dominio se
sobre reivindicación31, las cuales señalan lo requiere de una serie de elementos con-
siguiente respectivamente. figuradores tales como: a. la continuidad
de la posesión, b. posesión pacífica, c.
(1) “Para adquirir un inmueble en propiedad posesión pública y d. que dicha posesión
por prescripción es indispensable que sea como propietario; en ese sentido,
medie un proceso judicial o adminis- queda claro que se requiere del recono-
trativo (notarial) según corresponde, y cimiento judicial por los cauces previstos
si antes que ello acontezca se produce
en nuestro ordenamiento legal a fin de
algún elemento perturbador o que afecte
verificar la concurrencia de los indicados
algunos de los requisitos que la ley exige,
elementos”.
la pretensión prescriptoria no podrá ser
estimada en la medida que las exigencias
legales no concurran satisfactoriamente ; 7. Nuestra opinión a modo de con-
esto es, la pacificidad y esta no se da por clusión
haber sido el recurrente demandado por Como es de verse en el parágrafo anterior,
reivindicación , de lo que claramente se existe una leve inclinación por parte de
denota la existencia de conflicto entre los la Corte Suprema, para considerar que la
sujetos procesales desde mucho antes que prescripción adquisitiva no requiere decla-
se plantee la demanda de reivindicación; ración judicial para que permita adquirir la
por lo que se ha interrumpido el término propiedad. No obstante, en nuestra opinión
–a modo de conclusión–, el tema debería ser
abordado bajo las siguientes premisas:
29 Publicado en El Peruano: 30/04/2014.
30 Publicado en El Peruano: 30/06/2014. • La exigencia de una sentencia constitutiva
31 Publicado en El Peruano: 30/06/2011. aseguraría que los poseedores sean más

286 Instituto Pacífico Volumen 9 | Marzo 2015


Doctrina práctica
diligentes con su propiedad adquirida
(por la usucapion) e incentiva la inscrip- ¿SABÍA USTED QUE?
ción del derecho de propiedad ganado.
• La retroactividad de la prescripción adqui- Hay dos teorías que tratan de cla-
sitiva de dominio asegura la función so- rificar el fundamento de la pres-
cial de la posesión, y no se desnaturaliza cripción adquisitiva: la teoría sub-
la prescripción adquisitiva, como algunos
jetiva y objetiva. Según la teoría
subjetiva se coloca básicamente en
podrían afirmarlo, pues permite otorgar
la contemplación de la situación
un derecho de propiedad a aquellas
del verdadero propietario frente a
personas que cumplen con una posesión
quien la usucapión se produce. Las
cualificada. ideas centrales son el abandono y
• La inclusión de la  ficción jurídica de la negligencia. Aquí la usucapión
“retroactividad de la prescripción ad- supone siempre una inacción, in-
quisitiva”, aceptada por la doctrina actividad u omisión del verdadero
mayoritaria, permitirá no atentar contra propietario, que no ejercita su de-
la legítima expectativa de los posee- recho.
dores –que han cumplido con el plazo
prescriptorio– de adquirir el derecho de
propiedad. Es así que, los efectos deben 8. Propuesta de modificación del
retrotraerse al momento en que se inició artículo 952 del Código Civil
la posesión, dado que es en base  a la
Tras todo lo expuesto, sobre todo en conso-
realidad de dicha posesión la adquisición
nancia con nuestro apartado anterior y confor-
de un derecho.
me se puede advertir de la jurisprudencia que
• Cumplido con los requisitos a los que hace hemos citado con detalle en los numerales
referencia el artículo 950 del Código Civil, precedentes, consideramos que a efectos de
esto podría resultar insuficiente de cara evitar los fallos contradictorios, el artículo
a un proceso judicial en que el poseedor 952 del Código Civil debe modificarse con el
–con el objeto de oponerse frente a sen- siguiente texto:
das demandas de desalojo o reivindica-
ción– solo afirma haber cumplido con los Artículo 952.
referidos requisitos pero no lo acredita. Quien adquiere un bien por prescripción debe en-
tablar juicio para que se le declare propietario. La
• La sentencia que se dicte en un proceso sentencia tendrá carácter constitutivo del derecho
de prescripción adquisitiva de dominio de propiedad y es título para la inscripción de la
debería declarar el derecho ganado y propiedad en el registro respectivo y para cancelar
el asiento en favor del antiguo dueño. Sin perjuicio
la situación jurídica de propietario en de lo dispuesto en el párrafo anterior, la sentencia
sede judicial por el cumplimiento de los surtirá efecto retroactivo al momento en que se
requisitos en el artículo 950. cumplió el plazo prescriptorio.

Volumen 9 | Marzo 2015 Actualidad Civil 287