LA REINCORPORACIÓN EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA CASO HUATUCO

HUATUCO
1. LA REINCORPORACIÓN LABORALLA REINCORPORACIÓN LABORAL EN LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA:EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA: ANALISIS Y
COMENTARIOS AL PRECEDENTEANALISIS Y COMENTARIOS AL PRECEDENTE
VINCULANTE HUATUCO HUATUCOVINCULANTE HUATUCO HUATUCO EXP.
05057-2013-PA/TCEXP. 05057-2013-PA/TC Abog. José Luis Jara BautistaAbog.
José Luis Jara Bautista Especialista en Derecho Administrativo y Laboral Estudios
de Maestria en Derecho Laboral por la UNMSM Huacho, Julio de 2015
2. TEORÍAS EN TORNO AL EMPLEOTEORÍAS EN TORNO AL EMPLEO
PUBLICOPUBLICO
Desde la perspectiva del derecho comparado, se han desarrollado dos teorías: 1.
Teoría Estatutaria (Derecho Administrativo),1. Teoría Estatutaria (Derecho
Administrativo), mediante la cual se considera que el servidor público no mantiene
una relación laboral con el Estado. 2. Teoría Contractualista (Derecho Laboral)2.
Teoría Contractualista (Derecho Laboral) Esta teoría sostiene que si se genera una
relación laboral entre el servidor público y el Estado.
3. REGÍMENES LABORALES EN LAREGÍMENES LABORALES EN LA
ADMINISTRACIÓN
PÚBLICAADMINISTRACIÓN PÚBLICA El Estado es sin duda el mayor empleador
del país, en la actualidad contrata personal bajo diversos regímenes laborales: A)
Régimen Laboral Público – D.Leg. Nro. 276 y su Reglamento D.S Nro. 005-90-PCM.
B) Régimen Laboral Privado – D.Leg. Nro. 728 y su TUO aprobado por D.S
Nro.003-97-TR. C) Régimen Laboral Especial de Contratación Administrativa de
Servicios – CAS- D.Leg. 1057, reglamento D.S Nro.075-2008-PCM, D.S Nro- 065-
2011-PCM, y Ley de Eliminación Progresiva Ley Nro. 29849.
4. REGULACIÓN DEL PRECEDENTEREGULACIÓN DEL PRECEDENTE
CONSTITUCIONAL
VINCULANTECONSTITUCIONAL VINCULANTE Nuestro Código Procesal
Constitucional (Ley Nº 28237 del 31.05.04) en su Art. VII, ha dispuesto: “Las
sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando así lo expresen las sentencias,
precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional
resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y
de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del
Precedente.”
5. Transparencia, acceso a laTransparencia, acceso a la información: Demanda
mundial • El Precedente Vinculante fue emitido con motivo del recurso de agravio
constitucional interpuesto por la Sra. ROSALÍA BEATRÍZ HUATUCO HUATUCO. •
Esta ex servidora se desempañaba como secretaria judicial desde el 01 de Julio de
2010 al 15 de noviembre de 2011, en virtud a contratos de trabajo sujetos a
modalidad por servicio expecífico; sin embargo, al haber desarrollado labores de
carácter permanente aducía que sus contratos modales se habían desnaturalizado
y por ende debían ser considerados como uno de plazo indeterminado, por tanto
solo podía ser despedida por una causa justa prevista en la Ley, previo
procedimiento establecido en el artículo 31 del D.S Nº 003-97-TR.
¿CÓMO SE EMITE EL PRECEDENTE VINCULANTE HUATUCO?
6. En los casos que se acredite la desnaturalización del contrato temporal o del
contrato civil NO PODRÁNO ORDENARSE SU REPOSICIÓN A INDETERMINADO,
toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo 728, en el ámbito de la
administración pública, exige lo siguiente: (i) La realización de un concurso público
de méritos. (ii) Existencia de una plaza presupuestada y (iii) Plaza vacante de
duración indeterminada.
¿QUÉ ESTABLECIO EL TC EN EL PRECEDENTE VINCULANTE HUATUCO
HUATUCO?
7. • Se busca ordenar diferentes posiciones interpretativas que operan en la
jurisprudencia constitucional. • Cautelar el principio de mérito recogido en la Ley
Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público. • Diseñar una postura acorde al contexto
dado por la Ley del Servicio Civil, el cual establece la “maritocracia”, y que a la
fecha se encuentra en proceso de implementación.
¿CUALES FUERON LOS FUNDAMENTOS SEGÚN EL TC PARA CAMBIAR DE
CRITERIO EN RELACIÓN A LA REINCORPORACIÓN LABORAL?
8. El TC ha señalado que a partir del día siguiente de su publicación en el Diario
oficial El Peruano (publicado viernes 05-06-15), los de procesos de amparo en
trámitede en el Poder judicial y en el Tribunal Constitucional, deberán ser
declarados improcedentes cuando se verifique que un demandante no pueda ser
reincorporado por haber ingresado por concurso público de méritos para una
plaza presupuestada y vacante de duración indeterminada. En tal caso el juez
reconducirá el proceso a la vía ordinaria para que el demandante solicite la
indemnización que corresponda.
¿APLICACIÓN INMEDIATA O RETROACTIVA?
9. APLICACIÓN INMEDIATA: Es aquella que se hace a los hechos, relaciones y
situaciones que ocurren mientras esta tiene vigencia, esto es, entre el momento en
que asume vigencia la norma y aquel en que es derogada o modificada.
RETROACTIVIDAD:RETROACTIVIDAD: Existe retroactividad de una ley cuando su
acción o poder regulador se extiende a hechos o circunstancias acaecidos con
anterioridad al inicio de su entrada en vigor, solo en caso excepcionales.
ULTRACTIVIDAD:ULTRACTIVIDAD: Cuando la acción o poder regulador de la ley
se extiende a los hechos o circunstancias acaecidos después del momento de su
derogación o cese de su vigencia APLICACIÓN INMEDIATA, RETROACTIVA
YAPLICACIÓN INMEDIATA, RETROACTIVA Y ULTRACTIVAULTRACTIVA
10. • Recientemente se ha publicado* la aclaratoria al Precedente Vinculante
Rosalía Huatuco (Exp. 5057-2013-PA/TC) ha señalado: “10. Situaciones que sí
podrían constituir una aplicaciónSituaciones que sí podrían constituir una
aplicación retroactiva que desproteja los derechos de los trabajadoresretroactiva
que desproteja los derechos de los trabajadores seríanserían aquellas en las que se
decida que las demandasen las que se decida que las demandas presentadas antes
de la publicación del precedente en elpresentadas antes de la publicación del
precedente en el diario oficialdiario oficial El Peruano sean declaradas
improcedentesimprocedentes por la simple razón de no haber ingresado por
concurso público a una plaza presupuestada y de duración indeterminada. Eso
síEso sí representaría desprotección, pero no es lo que ha resueltorepresentaría
desprotección, pero no es lo que ha resuelto el Tribunal Constitucional (…)el
Tribunal Constitucional (…)” * Aclaratoria de fecha 07-Julio-2015 EL TC DEFIENDE
SU POSTURA SOBRE LAEL TC DEFIENDE SU POSTURA SOBRE LA APLICACIÓN
INMEDIATAAPLICACIÓN INMEDIATA
11. • El TC señala que conforme a la LMEP todo ingreso deberá realizarse por
concurso público de méritos, toda que ello garantizará la meritocracia, acorde a la
reforma del servicio civil. • Surge las preguntas: ¿Un concurso será suficiente para
asegurar la eficiencia y¿Un concurso será suficiente para asegurar la eficiencia y
mérito de un servidor?.mérito de un servidor?. ¿Haber laborado por más de uno,
dos o más años consecutivos¿Haber laborado por más de uno, dos o más años
consecutivos no es suficiente para demostrar la eficiencia y mérito?no es suficiente
para demostrar la eficiencia y mérito? ¿Cómo se viene realizando el ingreso en la
modalidad del¿Cómo se viene realizando el ingreso en la modalidad del Régimen
CAS, se cumplen los concursos públicos?Régimen CAS, se cumplen los concursos
públicos? ¿UN CONCURSO PÚBLICO GARANTIZARÁ¿UN CONCURSO PÚBLICO
GARANTIZARÁ TENER UN TRABAJADOR EFICIENTE?TENER UN TRABAJADOR
EFICIENTE?
12. • Sin duda una situación peculiar recae en el caso de los obreros municipales
que desempeñan labores de limpieza pública y mantenimiento de parques y
jardines a quienes se les viene aplicando el referido precedente. • ¿Es correcto
exigir el ingreso por concurso público al¿Es correcto exigir el ingreso por concurso
público al personal que desempeña estas labores?personal que desempeña estas
labores? • ¿Acaso la Ley del Servicio Civil no ha excluido¿Acaso la Ley del Servicio
Civil no ha excluido expresamente al personal obrero de lasexpresamente al
personal obrero de las municipalidades?municipalidades? APLICACIÓN INDEBIDA
DEL PRECEDENTEAPLICACIÓN INDEBIDA DEL PRECEDENTE HUATUCO A LOS
OBREROS MUNICIPALESHUATUCO A LOS OBREROS MUNICIPALES
13. • Existen algunos aspectos positivos y destacables como los siguientes: • La
obligatoriedad de ingresar a la administración por concurso público y en igualdad
de oportunidades para nuevos casos posteriores a la publicación del PV. •
Responsabilidad funcional en los casos que se detecte la desnaturalización del
contrato de trabajo temporal (laboral o civil) en la administración pública.
ASPECTOS POSITIVOS DEL PRECEDENTEASPECTOS POSITIVOS DEL PRECEDENTE
HUATUCO ¿ES TODO CUESTIONABLE?HUATUCO ¿ES TODO CUESTIONABLE?
14. • Emitir un precedente vinculante sin que exista mérito para cambiar de
criterio en torno a las reincorporaciones (no existió diversidad criterios). •
Instaurar la aplicación retroactivaretroactiva de su PV, dándole la denominación
errónea de aplicación inmediata (procesos de amparo en trámite). ¿Esto es
aplicable¿Esto es aplicable para los procesos laborales ordinarios en trámite?para
los procesos laborales ordinarios en trámite? • Trasladar la responsabilidad de la
desnaturalización del contrato o el ingreso irregular a la administración al
trabajador(desconocimiento de la naturaleza de parte debil). ASPECTOS
NEGATIVOS DEL PRECEDENTEASPECTOS NEGATIVOS DEL PRECEDENTE
HUATUCO ¿POR QUÉ ES TAN CUESTIONABLE?HUATUCO ¿POR QUÉ ES TAN
CUESTIONABLE?
15. • No es correcto afirmar que el Principio de la Primacía de la realidad haya
desaparecido, tan solamente se ha restringido el tipo de protección ante el despido
injustificado de servidores del estado. • El TC no desconoce que exista relación
laboral, incluso puede seguirse pretendiendo la desnaturalización de contratos, lo
que ampara es la protección restitutoria. EL PRECEDENTE HUATUCO ELIMINA
ELEL PRECEDENTE HUATUCO ELIMINA EL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA
REALIDADPRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD
16. • Este precedente actúa como una licencia para despedir, muchos gobiernos de
turno están tomando este precedente vinculante como la mejor arma para depurar
las instituciones de sus enemigos declarados "total no van a regresar", prefiriendo
pagar una indemnización por despido, dado que su lógica es desaparecer a sus
enemigos declarados "oposición", y permitir el ingreso de gente alineada a su
movimiento político, o en fin cualquier amigo o vecino que tenga uno que otro
contacto. ¿Será posible que el Precedente Vinculante cumpla su¿Será posible que el
Precedente Vinculante cumpla su objetivo?objetivo? ¿Qué sucederá en la
práctica?¿Qué sucederá en la práctica? ¿contratación masiva (direccionada) de
personal CAS?¿contratación masiva (direccionada) de personal CAS? ¿QUÉ
EFECTOS NEGATIVOS VIENE¿QUÉ EFECTOS NEGATIVOS VIENE GENERANDO EL
PRECEDENTE HUATUCO?GENERANDO EL PRECEDENTE HUATUCO?
17. • Un tema en discusión improductivo es la posibilidad del apartamiento del PV
“Huatuco”, aduciendo que la imposibilidad al mismo generaría afectación al
Principio de independencia, toda vez que los jueces son temerosos, será bastante
difícil encontrar a alguno que se aparte. • ¿Qué pasarían si algunos juzgado se
apartaran del¿Qué pasarían si algunos juzgado se apartaran del Precedente
Huatuco?Precedente Huatuco? • ¿Dónde queda la predictibilidad?¿Dónde queda la
predictibilidad? ES POSIBLE QUE EL PODER JUDICIAL SEES POSIBLE QUE EL
PODER JUDICIAL SE APARTE DEL PRECEDENTE HUATUCOAPARTE DEL
PRECEDENTE HUATUCO
18. • Un tema de singular importancia radica en analizar si realmente desapareció
el Principio de primacía de la realidad. • El Precedente Huatuco, no descarta o
desconoce el principio de primacía de la realidad tan solo restringe los tipos de
tutela frente a un despido arbitrario, limitándola a la protección resarcitoria
(indemnización) y descartando la restitutoria (reposición laboral). ¿REALMENTE
DESAPARECIÓ EL PRINCIPIO¿REALMENTE DESAPARECIÓ EL PRINCIPIO DE
PRIMACÍA DE LA REALIDAD?DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD?